Доверительная собственность (траст) в англо-американской системе права

МИНИСТЕРСТВО ОБРАЗОВАНИЯ И НАУКИ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ СОЧИНСКИЙ ГОСУДАРСТВЕННЫЙ УНИВЕРСИТЕТ Юридический факультет Кафедра гражданского права и процесса КУРСОВАЯ РАБОТА по дисциплине «Гражданское право зарубежных стран»

ДОВЕРИТЕЛЬНАЯ СОБСТВЕННОСТЬ В АНГЛО-АМЕРИКАНСКОЙ СИСТЕМЕ ПРАВА Сочи, 2014

Содержание

Введение

Глава 1. Доверительная собственность (trust) по англо-американскому праву

1.1 Возникновение и развитие института доверительной собственности

1.2 Содержание и специфика траста (доверительной собственности) в англо-американском праве Глава 2. Правовой статус доверительного собственника в англо-американском праве Глава 3. Перспективы интеграции англо-американской концепции trust в российское право Заключение Библиографический список

Актуальность выбранной темы курсовой работы определена следующими положениями.

Понятие доверительной собственности (trust), неизвестное романо-германским правовым системам, является основным понятием англо-американской системы права и наиболее важным детищем «права справедливости» (Equity). Доверительная собственность строится, по общему правилу, по следующей схеме: лицо, учреждающее доверительную собственность (settlor of the trust), оговаривает, что некоторое имущество будет управляться одним или несколькими лицами (trustees) в интересах одного или нескольких лиц — бенефициариев. Этот институт очень часто применяется в Англии, так как он может служить для весьма различных практических целей Давид Р. Основные правовые системы современности / Пер. с франц. В. А. Туманова. — М.: Прогресс, 1998. С. 132. Доверительная собственность, именуемая по-английски trust (доверие), является одним из самых своеобразных институтов английского гражданского права и права США, развившихся в системе «права справедливости» Зенин И. А. Гражданское и торговое право капиталистических стран. — М.: Изд-во МГУ, 1992. С. 72.

Траст представляет собой интереснейшее явление. О возросшем интересе стран с континентальной системой права к трастовым отношениям говорит факт принятия Гаагской конвенции о трасте. Институт траста был также включен в правовую систему Японии и ряда стран Латинской Америки, где регулирование доверительной собственности характеризуется важными особенностями.

В современном гражданском обороте применение права доверительного управления весьма актуально, поскольку оно касается управления имуществом коммерческих организаций, внешнего и конкурсного управления имуществом несостоятельных лиц, управления имуществом паевых инвестиционных фондов, ценными бумагами приватизированных предприятий (акционерных обществ и других коммерческих организаций), денежными средствами коммерческого банка (трастовые операции), накопительной частью трудовых пенсий граждан и иными активами частного оборота. Иными словами, доверительное управление применимо как в публичных целях (управление государственным имуществом), так и в частных интересах (управление имуществом частных (физических и юридических) лиц) Беневоленская З. Э. Доверительное управление имуществом в сфере предпринимательства. — М.: Волтерс Клувер, 2005. С. 5.

Приведенными положениями обусловлена актуальность и значимость выбранной темы курсовой работы.

Целью данной курсовой работы является исследование доверительной собственности (траста) в англо-американской системе права, а также изучение перспектив интеграции концепции trust (доверительной собственности) в российское право.

Поставленная цель может быть достигнута путем решения следующих задач:

1. исследование возникновения и развития траста (доверительной собственности) в английском праве;

2. анализ содержания и особенностей института доверительной собственности;

3. исследование правового статуса доверительного собственника в англо-американском праве;

4. изучение перспектив интеграции концепции trust (доверительной собственности) в российское право;

5. обобщение выводов по проделанной работе.

Объектом исследования представленной курсовой работы являются общественные отношения, а также интересы, являющиеся следствием функционирования правового института доверительного управления.

Предметом исследования выступают нормы гражданского права Англии и США относительно правового института доверительной собственности.

В данной курсовой работе использовались исторический, а также метод логико-правового и системного анализа положений английского и американского гражданского права.

Структура данной курсовой работы выстроена в соответствии с обозначенной целью и последовательным решением поставленных задач.

Глава 1. Доверительная собственность (trust) по праву Англии

1.1 Возникновение и развитие траста (доверительной собственности) в английском праве

Право доверительной собственности (use, а затем trust) — уникальное явление в мировой правовой действительности. Доверительная собственность (trust) — это изобретение английского «права справедливости» (Equity) Sydenham A. Trusts in a Nutshell. L., 1987. P. 1. Доверительная собственность зародилась в XII в. с целью обхода в интересах частных лиц некоторых запретов «положительного» права и приобрела ныне мировое значение благодаря своим конструктивным преимуществам.

Основная часть правоведов, исследовавших историю траста (доверительной собственности), сходится во мнении, что доверительная собственность в своей первоначальной форме (use) появилась в XII — XIII вв. в Англии. Ее появление обычно связывают с необходимостью преодоления разного рода ограничений и запретов на отчуждение земель, в частности в пользу церкви, которые были свойственны английскому федеральному устройству общества, а также с особенностями наследования земель (земля могла перейти в собственность лишь наследника по закону) См., например: Гражданское и торговое право зарубежных государств: Учебник / Отв. ред. Е. А. Васильев, А. С. Комаров. В 2-х т. Т. I. — М.: Международные отношения, 2006. С. 392.; Нарышкина Р. Л. Доверительная собственность в гражданском праве Англии и США. М., 1965. С. 4; Венедиктов А. В. Государственная социалистическая собственность. М.; Л., 1948. С. 106−126.

Одним из наиболее важных институтов, сформированных правом справедливости, стала именно доверительная собственность (trust). Согласно «общему праву» полновесные собственнические права принадлежали только лицам, входящим в феодально-земельную иерархию. Круг наследников таких держаний был значительно ограничен, запрещалось распоряжение владениями для женщин, духовных лиц, религиозных объединений и т. д. Ограничения обходились (с конца XIV в.) путем передачи собственности в доверительное управление в пользу третьего лица: полноценный собственник выступал в качестве доверителя, который обязывал одного или нескольких доверенных лиц, также полноправных (trustee), управлять его имуществом — после смерти, в отсутствие и т. п. — в интересах других лиц, получающих все выгоды управления. Доверенное лицо управляло имуществом по собственному усмотрению, могло им полностью располагать, никому не отчитываясь. И только канцлерский суд, исходя из требований морали и справедливости, давал защиту возможным коллизиям, приказывая trustee действовать определенным образом, передавать доходы третьим лицам и т. п., угрожая арестом в случае пренебрежения. При этом доверенное лицо оставалось полноценным собственником имущества. Из формы trust позднее развились специфические виды совместной собственности и общей собственности, характерные преимущественно для английского права.

По мнению некоторых авторов, идея «расщепленной» собственности, а вслед за нею и доверительной собственности (траста) берет начало в римском праве. Так, К. И. Скловский полагает, что «расщепленная собственность возникла в средние века благодаря усилиям глоссаторов (толкователей римского права), искавших в классическом праве обоснование феодальным юридическим формам и среди них главной, давшей название всему строю, — феоду. В качестве такого основания был избран узуфрукт (usufructus)… На базе узуфрукта была создана расщепленная собственность, когда по поводу одной вещи (прежде всего — земельного участка) возникало два права собственности — высшее и низшее…» Скловский К. И. Собственность в гражданском праве. Ставрополь, 1994. С. 87.

Именно специфика судебной системы средневековой Англии (помимо «расщепленной» собственности) позволила развиться такому специфическому институту, как доверительная собственность (траст). Это обстоятельство отмечается многими правоведами, исследовавшими данный институт. Так, Е. А. Суханов пишет: «Взаимоотношения учредителя траста и управляющего предполагают высокую степень доверия, отвечающего неким представлениям о справедливости (equity), которыми руководствуются суды при разрешении возникающих споров… Такие представления о справедливости выработаны особой ветвью прецедентного права — „правом справедливости“ (law of equity), обычно противопоставляемым „общему праву“ (common law)» Гражданское право. Том II. Полутом 2 / Под ред. Е. А. Суханова. — М.: Издательство БЕК, 2003. С. 490−491.

История происхождения и развития доверительной собственности (траста) свидетельствует о том, что данный институт является не закономерным результатом развития принципов римского права, а, скорее, напротив, следствием специфических и во многом уникальных обстоятельств, характерных для правовой и судебной системы Англии. Как правильно отмечает Е. А. Суханов, «деления права на „общее право“ и „право справедливости“ не знает ни один правопорядок континентальной Европы, включая и российский, тогда как англо-американскому праву, в свою очередь, неизвестно деление прав на вещные и обязательственные». Одним из основных постулатов континентальной правовой системы «является невозможность установления двух одинаковых прав собственности на одно и то же имущество. Право собственности в его континентальном, в том числе российском, понимании невозможно „расщепить“: оно либо полностью сохраняется за собственником, либо полностью утрачивается им. При всяком ином подходе возникает неразрешимая коллизия прав собственников, каждый из которых желает распорядиться своим имуществом по своему усмотрению» Там же.. Современное состояние правоотношений доверительной собственности (траста) в англо-американском праве являет собой яркий пример искусного приспособления этого института, появившегося под влиянием конкретно-исторических специфических обстоятельств, порожденных феодальным общественным устройством Англии в средние века, для удовлетворения современных потребностей общественного развития Брагинский М. И., Витрянский В. В. Договорное право. Книга третья: договоры о выполнении работ и оказании услуг. — М.: Статут, 2003. С. 824.

Существо отношений доверительной собственности (траста) по англо-американскому праву состоит в том, что одно лицо — учредитель доверительной собственности, являющееся собственником имущества (settlor), передает свое имущество другому лицу — доверительному собственнику (trustee) для управления в интересах указанного им лица — бенефициара (beneficiary). При этом собственник имущества — учредитель траста — в качестве бенефициара может назначить самого себя. Не исключаются ситуации, когда собственник назначает себя даже в качестве доверительного собственника (trustee).

В качестве бенефициара может выступать не только конкретное лицо, назначенное собственником, но и неопределенный круг лиц. По такой схеме, в частности, учреждаются благотворительные трасты (charitable trusts), которые устанавливаются в целях создания учреждений культуры, здравоохранения и т. п. Гражданское и торговое право зарубежных государств: Учебник / Отв. ред. Е. А. Васильев, А. С. Комаров. В 2-х т. Т. I. — М.: Международные отношения, 2006. С. 400.

Правоотношения доверительной собственности в странах, относящихся к англо-американской правовой системе, получили чрезвычайно широкое распространение в самых различных сферах имущественного оборота. Институт доверительной собственности широко используется для организации крупных корпораций. Начало этому процессу было положено в 1892 г., когда в США была организована компания «Стандарт ойл»: акционеры 40 нефтяных компаний заключили соглашение о передаче всех имеющихся у них акций уполномоченным лицам — доверительным собственникам. Взамен они приобрели особые сертификаты, удостоверяющие их взаимоотношения с доверительными собственниками, которые, в свою очередь, приняли на себя обязанности, связанные с ведением дел компании к наибольшей выгоде учредителей траста.

Доверительная собственность (траст) используется также для организации управления портфелями ценных бумаг, частными пенсионными фондами, делами организаций при их несостоятельности (банкротстве).

С точки зрения содержания правоотношений, связанных с учреждением доверительной собственности (траста), следует отметить, что независимо от оснований их возникновения (по закону или в силу договора) доверительный собственник выступает в имущественном обороте от своего имени как собственник имущества. Он вправе использовать имущество, распоряжаться им, заключая любые сделки. Исключение составляет лишь правомочие на отчуждение указанного имущества, которое должно быть предоставлено доверительному собственнику законом или договором Брагинский М. И., Витрянский В. В. Договорное право. Книга третья: договоры о выполнении работ и оказании услуг. — М.: Статут, 2003. С. 826.

До недавнего времени траст в Англии регулировался Законом о собственности 1925 года, Законом о закрепленной земле 1925 года, Законом о доверительном собственнике 1925 года, а также рядом специальных законов о благотворительных трастах. Однако с расширением форм использования траста в хозяйственной жизни, с усложнением управления передаваемыми в траст объектами потребовалось пересмотреть законодательство, с тем, чтобы сделать траст более гибким инструментом и в то же время обеспечить должное качество действий трасти. Это привело к принятию в 1996;2002 годах ряда новых законов о трасте (Закон о трасте в отношении земли 1996 года, Закон о доверительном собственнике 2000 года, Закон о публичном трасте (ответственность и оплата) 2002 года). Разнообразные разновидности траста в отношении имущества, в состав которого входит земля в ее широком понимании, получили с 1996 года единое законодательное регулирование и были объединены в единую конструкцию траста в отношении земли Гражданское и торговое право зарубежных государств: Учебник / Отв. ред. Е. А. Васильев, А. С. Комаров. В 2-х т. Т. I. — М.: Международные отношения, 2006. С. 392−393.

Управляя переданным в траст имуществом, доверительный собственник должен отчитываться перед бенефициаром. Кроме того, на доверительном собственнике лежит обязанность передать бенефициару все выгоды, полученные от использования имущества, потребовав для себя лишь возмещения фактических затрат и расходов, связанных с управлением имуществом.

В английском праве до настоящего времени действует презумпция безвозмездности осуществления доверительным собственником своих обязанностей (если договором не предусмотрено вознаграждение). По праву США выполнение доверительным собственником указанных обязанностей осуществляется на возмездной основе.

Имущество, переданное в траст, должно быть обособлено доверительным собственником от собственного имущества. На доверительного собственника возлагается обязанность возместить ущерб, причиненный бенефициару в результате ненадлежащего исполнения доверительным собственником своих обязанностей. А злоупотребление своими полномочиями может повлечь для доверительного собственника даже уголовную ответственность.

Прекращаются правоотношения доверительной собственности в случаях достижения цели, для которой она создавалась: истечения заранее обусловленного срока, смерти бенефициара или наступления иных обстоятельств, которые при учреждении доверительной собственности были согласованы в качестве оснований ее прекращения.

Как видим, доверительная собственность (траст) и в современном виде основана, как и прежде, на концепции «расщепления» собственности: одна часть полномочий (управление и распоряжение имуществом) принадлежит доверительному собственнику; другая часть (получение выгод и доходов от использования имущества) — бенефициару.

Без «расщепления» собственности регулируются аналогичные отношения в некоторых других странах, не принадлежащих к англо-американской системе права. Наличие в зарубежных законодательствах, относящихся к континентальной правовой системе, подобных норм является следствием развития институтов прав на чужие вещи и управления чужим имуществом, но отнюдь не свидетельством того, что происходит «постепенная дезинтеграция права собственности, т. е. расщепление права собственности на ряд отдельных функционирующих правомочий», что «обусловливается объективными экономическими причинами», как считают некоторые российские цивилисты См.: Турышев П. В. Траст и договор доверительного управления имуществом: Автореф. дисс… к.ю.н. — М., 1997.

Как полагает Л. Ю. Михеева, «к причинам восприятия идеи траста (в той или иной системе) необходимо также добавить и то, что управление чужим имуществом в интересах третьих лиц является привычным для континентального права» Михеева Л. Ю. Доверительное управление имуществом / Под ред. В. М. Чернова. М., 1999. С. 27. Действительно, подобные правоотношения имеют место при несостоятельности (банкротстве), опеке, наследовании и в некоторых других случаях. Однако, обеспечивая детальное правовое регулирование указанных правоотношений, законодательства, относящиеся к континентальной правовой системе, не прибегают к «расщеплению» неделимого права собственности и другим чуждым ей приемам и принципам.

1.2 Содержание и специфика траста (доверительной собственности) в англо-американском праве

Доверительная собственность, именуемая также фидуциарной, то есть основанной на доверии собственностью (fiduciary ownership), или трестом (trust) является одним из наиболее своеобразных и вместе с тем распространенных институтов современного англо-американского права.

Содержание этой формы собственности сводится к тому, что одно лицо, устанавливающее доверительную собственность, то есть вступающее как учредитель (settlor), передает другому лицу, именуемому доверительным собственником (trustee), имущество для управления в интересах обозначенного им одного или нескольких выгодоприобретателей, называемых бенефициарами (beneficiary) .

В отношениях доверительной собственности участвуют, таким образом, три стороны. Но участниками треста могут состоять и два лица в случае, когда учредитель назначает в качестве бенефициара или даже в качестве trustee самого себя. Бенефициарами выступают указанные учредителем лица, но ими может стать и неопределенный круг лиц. Последнее характерно для так называемых благотворительных трестов (charitable trusts), устанавливаемых в интересах создания учреждений здравоохранения, культуры и т. п. В отличие от обычных частных трестов (private trust), такие тресты называют публичными (public trust), и они действуют в интересах всего общества или какой-либо его части.

Доверительная собственность возникает разными путями. Прежде всего — в результате одностороннего распоряжения учредителя с расчетом ее действия как при жизни самого распорядителя, так и на случай смерти (в завещании) либо в результате договора. Но доверительная собственность может возникнуть и без волеизъявления учредителя, в силу закона Беневоленская З. Э. Доверительное управление имуществом в сфере предпринимательства. — М.: Волтерс Клувер, 2005. С. 4. Этот случай весьма распространен в практике.

Объектом доверительной собственности признается любое имущество, как движимое, так и недвижимое. Исключается из этих отношений лишь имущество, прямо запрещаемое законом.

В США институт доверительной собственности в своих основных чертах не отличается от английского. В некоторых штатах приняты законы о доверительной собственности, но в большинстве штатов действуют законы, касающиеся отдельных разновидностей треста. Большое практическое значение имеет Свод правил о доверительной собственности (Restatements of the Law of Trusts).

При регулировании отношений доверительной собственности, как и других правовых институтов в англо-американской системе права, основную роль продолжает играть судебный прецедент.

Специфика института доверительной собственности состоит в том, что право собственности в этом случае как бы расщепляется: одна часть полномочий собственника, а именно управление и распоряжение выделенным имуществом, принадлежит одному лицу (доверительному собственнику), а другая часть правомочий — получение выгод от эксплуатации имущества, в том числе получение доходов, — другому лицу или лицам (одному или нескольким выгодоприобретателям, или бенефициарам). Это «расщепление» проявляется во всей структуре отношений, связанных с трестом. В институте доверительной собственности отчетливо проявляется, таким образом, отделение собственности на капитал от управления капиталом.

Возлагаемая на доверительного собственника обязанность по управлению имуществом характеризуется рядом важных особенностей, определяющих его правовое положение. Они сводятся к следующему.

В осуществлении своих обязанностей по управлению имуществом доверительный собственник должен проявлять необходимую меру заботливости, и прежде всего заботиться о сохранении выделенного ему имущества.

Осуществляя управленческие функции, он обязан отчитываться перед выгодоприобретателем — по первому его требованию — по всем делам, связанным с управлением имуществом.

И наконец, на доверительном собственнике лежит обязанность предать бенефициару все выгоды и доходы, полученные от управления. Он не вправе ничего оставлять себе, если иное прямо не предусмотрено в учредительном акте.

Свои обязанности доверительный собственник выполняет по английскому праву в принципе безвозмездно (хотя оговорка о возмездности в учредительном акте признается теперь законной), а по праву США осуществление таких обязанностей считается возмездным.

Если в нарушение своих обязанностей (breach of trust) доверительный собственник причиняет бенефициару ущерб, он обязан его возместить. При злоупотреблении своими полномочиями доверительный собственник может быть даже привлечен к уголовной ответственности.

Доверительная собственность прекращается по достижении цели, для которой она создавалась, либо по истечении заранее предусмотренного срока, либо, наконец, в силу обстоятельств, наступление которых должно, по условиям учредительного акта, прекратить ее существование (например, достижение бенефициаром определенного возраста, вступление в брак и пр.), или смерти бенефициара.

Важную роль играет возникающая в силу закона такая форма доверительной собственности, как конструктивная собственность, или конструктивный трест (construct! i’e trust). Условием ее признания является особо доверительный, фидуциарный характер отношений лиц, при которых одно лицо на началах особого доверия ведет дело другого лица. Конструктивная, или квазидоверительная, собственность используется как способ защиты имущественных интересов того лица, в интересах которого ведется дело Гражданское и торговое право зарубежных государств: Учебник / Отв. ред. Е. А. Васильев, А. С. Комаров. В 2-х т. Т. I. — М.: Международные отношения, 2006. С. 405.

Согласно закону и судебной практике, конструктивный трест возникает в отношениях принципала и агента, компании и ее директоров, членов партнершипа между собой, клиента и адвоката, опекуна и подопечного и т. д.

Доверительная собственность предполагается во всех случаях, когда лицо, действующее в интересах другого лица, может без должных оснований неправомерно обогатиться за его счет, и признание в данном случае отношений треста между ними становится средством защиты против такого неосновательного обогащения.

Институт доверительной собственности используется также для создания так называемых благотворительных трестов (именуемых в США фондами) и образования крупных монополистических объединений.

При создании благотворительных трестов (charitables trusts) доверительная собственность выполняет те же функции, которые в романо-германской системе права осуществляют юридические лица типа учреждений. В обоих случаях выделяется имущество, предназначенное для определенной цели. Только в странах романо-германской системы права на базе такого имущества образуется новый субъект права, юридическое лицо (учреждение), а в странах англо-американского права имущество передается на началах доверительной собственности определенному лицу, обычно компании или корпорации, которое и управляет этим имуществом в соответствии с поставленной целью.

Объединяющие свои капиталы компании начали передавать свои акции в доверительную собственность не группе физических лиц, а юридическому лицу. На такой основе возник тип так называемой держательской, или холдинговой, компании (holding companies).

Холдинговая компания, будучи юридическим лицом, не осуществляет как таковая каких-либо производственных функций, ее функция — чисто управленческая, то есть осуществление общего хозяйственного руководства деятельностью компаний, передавших ей как доверительному собственнику свои акции или контрольный пакет акций. Функции административного центра управления держательская компания реализует через свои органы, в частности директорат, в состав которого компании — участницы треста делегируют своих директоров. Взамен переданных холдинговой компании акций компании-учредители получают особые свидетельства либо акции держательской компании.

Институт доверительной собственности лежит также в основе так называемых трестов для голосования (voting trusts), используемых в деятельности компаний и корпораций. Мелкие акционеры, понимая, что практически они не могут оказать влияние на дела компании, передают свои акции на началах доверительной собственности особым организациям. Доверительный собственник, получая по акциям право голоса, обязуется вместе с тем получать дивиденды, зачисляя их на счет акционера. Тресты для голосования взамен полученных акций выдают свои сертификаты.

Глава 2. Правовой статус доверительного собственника в англо-американском праве

доверительный собственность траст американский В классических отношениях доверительной собственности участвуют учредитель, доверительный собственник и бенефициар.

Учредителем может быть любое дееспособное лицо (в ряде случаев несовершеннолетний вправе создать доверительную собственность, если в скором времени он достигнет совершеннолетия) Schwarcz S.L. Commercial Trusts as Business Organizations: An Invitation to Comparatists // 13 Duke Journal of Comparative and International Law. 2003. S. I. Р. 321. Любое дееспособное лицо (как физическое, так и юридическое) может быть доверительным собственником. Правда, из этого правила есть исключения.

Например, согласно законодательству США замужние женщины, дети и психически больные лица не вправе в полной мере осуществлять действия по управлению имуществом, переданным в траст: замужняя женщина не может без согласия мужа заключить договор и отчуждать имущество, поэтому в подобных случаях суд производит замену доверительного собственника Фунтикова Н. В. Доверительное управление по российскому законодательству и доверительная собственность по англо-американскому праву. — М., 2004. С. 81. В большинстве штатов США иностранец имеет право стать доверительным собственником в отношении движимого и недвижимого имущества, однако в некоторых штатах иностранцу запрещено становиться доверительным собственником в отношении земли. Физическое лицо, не проживающее в штате, в котором создан траст, может быть доверительным собственником, но суд уполномочен назначить второго доверительного собственника — резидента.

Возможность для юридического лица выступать в роли доверительного собственника зависит от законодательства и положений устава такого лица и свидетельства об инкорпорации. В частности, юридическое лицо вправе стать доверительным собственником, если это соответствует целям его создания или способствует достижению задач, закрепленных в уставе.

По общему правилу товарищество как юридическое лицо не может являться доверительным собственником в отношении земли, однако доверительными собственниками могут быть члены товарищества сами по себе.

Существует возможность у бенефициара стать доверительным собственником (только если он не единственный бенефициар: при наличии одного бенефициара одно лицо получает правомочия собственника по праву справедливости и по общему праву, следовательно, не происходит требуемое для траста расщепление права собственности и не возникает траста).

Количество доверительных собственников может быть любое. Однако, например, в английском законодательстве имеются исключения по этому поводу. Так, если земля передается в доверительную собственность с целью ее продажи или если траст создается в силу завещания в интересах несовершеннолетнего, а доверительные собственники не названы, то максимальное число доверительных собственников не может превышать четырех.

Следует отметить, что в последнее время проявляется тенденция замены индивидуальных доверительных собственников специализированными корпорациями, траст-компаниями или траст-отделами банков. Для учредителя такая замена является достаточно выгодной, так как многие подобные компании существуют десятки лет, что подтверждает их стабильность и надежность, и в данном случае учредитель доверяет свое имущество не одному лицу, а группе специалистов.

Как правило, доверительная собственность не прекращается в связи со смертью, недееспособностью, отстранением доверительного собственника, если учредитель не установил, что доверительным собственником может быть только это выбранное лицо.

Доверительный собственник не имеет права подать в отставку, за исключением нескольких случаев, а именно:

1) с разрешения суда (как правило, суд дает такое разрешение, если установит, что продолжение выполнения обязанностей доверительным собственником является для доверительного собственника обременительным);

2) в соответствии с условиями учредительного акта;

3) с согласия всех бенефициаров, в случае если они имеют право принимать отставку доверительного собственника McLoughlin P. Law of Trusts. 2003. Р. 412—413.

Доверительный собственник может быть отстранен от выполнения своих обязанностей судом или лицом, имеющим на это право в соответствии с положениями учредительного акта. Основаниями для отстранения являются:

— банкротство;

— ненадлежащее исполнение своих обязанностей как доверительного собственника;

— совершение преступления;

— несоответствие занимаемой должности вследствие пьянства;

— длительное отсутствие в стране Ibid. Р. 176—177.;

— указание в учредительном акте лиц, которые могут сместить доверительного собственника (как правило, это сам учредитель, бенефициар или третье лицо) Костин А. В. Институт доверительной собственности (траст) в сфере общественно-благотворительной деятельности в английском праве // Иностранное право: Сб. научных статей и сообщений. Вып. 3. — М., 2002. С. 142—153.

Назначение нового доверительного собственника осуществляется судом в соответствии с указанием закона или предписаниями, содержащимися в учредительном акте. С заявлением о назначении нового доверительного собственника в суд могут обратиться бенефициар, оставшийся доверительный собственник или иное заинтересованное лицо. Суд при принятии решения о назначении нового доверительного собственника учитывает намерение учредителя и интересы и мнение бенефициаров.

Суд также может назначить дополнительного доверительного собственника, когда необходимо осуществление квалифицированного управления имуществом (при этом не требуется передачи правового титула на имущество новому доверительному собственнику), или когда умирает единственный доверительный собственник, или когда между оставшимися доверительными собственниками возникают непреодолимые разногласия.

Доверительный собственник обязан соблюдать все законные требования. Если в процессе управления имуществом возникнет необходимость его продать, заложить, сдать в аренду, то доверительный собственник может обратиться в суд или к бенефициарам за соответствующим разрешением.

Доверительный собственник не вправе превышать свои полномочия без разрешения суда; в противном случае он должен доказать, что такие действия были разумны и прибыльны Hayton D., Piggot H., Benjamin J. The Use of Trusts in International Financial Transactions // 17 Journal of International Banking and Financial Law. 2002. Р. 23.

Доверительный собственник может не следовать указаниям учредителя, если требования последнего противозаконны Langbein J.H. The Secret Life of the Trust: The Trust as an Instrument of Commerce // 107 Yale Law Journal. 1997. Р. 165.

Доверительный собственник обязан осуществлять свои полномочия лично: он не может перепоручить их агенту или иному лицу, за исключением тех случаев, когда это прямо предусмотрено в учредительном акте. Однако надо отметить, что доверительный собственник вправе нанимать брокеров, аудиторов, экспертов в определенной области, причем он не будет нести ответственность за их действия: в этом случае именно бенефициар должен будет доказать, что доверительный собственник действовал неосмотрительно, нанимая этих лиц Трофимов С. А. О действии английского закона о доверительной собственности: Пер. с англ. — СПб., 2005. С. 21—24.

Доверительный собственник может воспользоваться услугами банка (например, чтобы поместить на хранение документы), нанять брокера (для покупки и/или продажи акций и иных ценных бумаг на фондовой бирже), аукциониста, прочих лиц, если это необходимо для осуществления его функций.

Одной из основных обязанностей доверительного собственника следует назвать обязанность действовать исключительно в интересах бенефициара. Доверительный собственник не может получать личной выгоды из доверенной ему собственности. Это правило применяется даже в том случае, если благодаря действиям доверительного собственника увеличился размер переданного в траст имущества.

Доверительный собственник не вправе купить имущество, переданное в траст; траст-компания или траст-банк также не могут купить такое имущество, равно как и не вправе размещать полученные в траст денежные средства в соответствующем отделе и покупать свои собственные акции. Только в виде исключения суд может позволить доверительному собственнику купить имущество, переданное в траст, и только в интересах бенефициара.

Если траст создавался с целью регулярных выплат бенефициару, то доверительный собственник обязан выплачивать соответствующие суммы, из которых он вправе удержать понесенные им расходы через определенный период времени.

Доверительный собственник также обязан быть беспристрастен по отношению ко всем бенефициарам Hayton D., Piggot H., Benjamin J. Op. cit. Р. 26. Однако это не означает, что все без исключения бенефициары должны получать одинаковую выгоду: доверительному собственнику следует четко выполнять волю учредителя, не используя своего влияния в интересах одного бенефициара или во вред ему.

В обязанности доверительного собственника входит сообщение необходимой информации о трасте бенефициару, который вправе требовать предоставления всех документов, поскольку они являются его собственностью. Бенефициар также может проверить документацию о титуле собственности, об имуществе, но не переписку доверительного собственника с другими бенефициарами. Граница между сведениями, относящимися к трасту, и иной информацией достаточно условна. Так, в деле Talbot v. Marshfield доверительные собственники обратились к юристу за консультацией по поводу управления трастом. Бенефициары подали иск, после чего доверительные собственники проконсультировались с адвокатом вновь, но уже по вопросам защиты в судебном процессе. Суд установил, что в первом случае сведения относились к трасту, поэтому бенефициары должны были быть с ними ознакомлены, а во втором случае вопросы, обсуждаемые с адвокатом, касались исключительно судебной защиты и никакого отношения к трасту не имели Фунтикова Н. В. Указ. соч. С. 90.

Следующей обязанностью доверительного собственника является деятельность по обособлению имущества, переданного в траст, от его собственного и от иного имущества Нарышкина Р. Л. Доверительная собственность в гражданском праве Англии и США. — М., 1964. С. 16—17. В целях осуществления управления переданным имуществом, а также иных действий по общему правилу доверительный собственник должен фактически владеть имуществом, переданным в траст. Иногда в учредительном акте может быть установлено, что, например, ценные бумаги, какое-либо имущество передаются во владение бенефициару Megarry R.E., Wade W. The Law of Real Property, 6th ed. by Ch. Harpum. — London, 2000. Р. 152.

В некоторых случаях допускается объединение имущества разных учредителей. Так, если траст-компания помещает денежные средства, переданные разными учредителями ей в доверительную собственность, на один специальный счет в банке, то в регистрационной книге должно быть четко указано, сколько средств принадлежит конкретному бенефициару, а доверительный собственник, в свою очередь, должен обозначить переданное ему имущество именно как имущество, переданное в доверительную собственность, а не как его собственное.

На доверительном собственнике лежит и такая обязанность, как сохранение и приумножение доверенного ему имущества. Доверительный собственник не имеет права продать переданное ему имущество, если это специально не оговорено в учредительном акте.

Если в доверительную собственность были переданы денежные средства, то доверительный собственник должен их инвестировать в различные виды активов. Полномочия доверительного собственника в этой части могут быть достаточно широки, что обязательно должно отражаться в учредительном акте. При отсутствии прямых указаний по этим вопросам следует руководствоваться положениями закона.

Доверительный собственник вправе по своему усмотрению поместить весь капитал в инвестиции, которые могут быть сделаны как без предварительной консультации со специалистом, так и после консультации с лицом, имеющим специальное образование в сфере финансов.

В США доверительный собственник при осуществлении капиталовложений должен действовать так, как поступил бы любой благоразумный деловой человек при отсутствии специальных указаний учредителя на этот счет Фунтикова Н. В. Указ. соч. С. 92. Данное правило впервые было закреплено судом Массачусетса, а затем получило законодательное закрепление в большинстве штатов.

Понятно, что, совершая то или иное вложение средств, лицо подвергается возможному риску, однако степень такого риска и вероятные убытки должны составлять минимальный процент от вложенной денежной суммы. Вместе с тем доверительному собственнику не следует вкладывать деньги только в консервативные ценные бумаги, поскольку доход будет значительно меньше, чем от более рискованных мероприятий.

При выборе круга капиталовложений доверительный собственник должен оценивать многие факторы: размер денежных средств, срок существования траста, состояние рынка в данной области, положение бенефициара, тенденцию роста цен и т. п.

Как правило, надлежащими инвестициями являются правительственные ценные бумаги, ипотека земли, облигации.

Если иное не указано в учредительном акте, то доверительный собственник имеет право сдавать в аренду землю, продать имущество на аукционе (если это необходимо для целей траста и не запрещено в учредительном акте), предъявлять претензии, осуществлять иные права, предусмотренные законом.

В большинстве штатов США приняты специальные законы, регулирующие вопросы капиталовложений доверительных собственников. Так, в отдельных штатах запрещено вкладывать деньги в акции частных компаний. Следует отметить, что в учредительном акте учредитель траста вправе сузить круг допустимых инвестиций для доверительного собственника по сравнению с тем, как он определен в законе, или запретить вкладывать деньги в конкретные виды активов. Эти условия могут быть обязательными для исполнения или диспозитивными.

В английском праве до настоящего времени действует презумпция безвозмездности осуществления доверительным собственником своих обязанностей (если договором не предусмотрено вознаграждение). Причина появления этого правила заключалась в том, что доверительному собственнику доверяют в прямом значении этого слова и отношения бенефициара, доверительного собственника и учредителя носят фидуциарный характер. Однако доверительные собственники получают вознаграждение за выполнение своих функций, если:

— это оговорено в учредительном акте или все бенефициары приняли решение о возмездной основе выполнения доверительным собственником его функций;

— выплата компенсации доверительному собственнику присуждена судом (так, в деле Re Duke of Norfolks St. доверительные собственники были назначены в 1958 году и в том же году была установлена сумма их вознаграждения, однако в последующие 10 лет капитал траста существенно возрос, что прибавило доверительным собственникам работы; в связи с этим последние обратились в суд с просьбой об увеличении размера их вознаграждения; суд постановил, что доверительные собственники имеют на это право);

— выплата вознаграждения предусмотрена законодательством.

Как правило, размер вознаграждения определяется в процентах от общего годового дохода или чистой стоимости активов, переданных в траст Hansmann H., Mattei U. Trust Law in the United States. A Basic Study of Its Special Contribution // 46 American Journal of Comparative Law. 1998. Р. 137—141. Размер вознаграждения может быть уменьшен или увеличен по соглашению с бенефициаром. Несколько доверительных собственников, как правило, получают равные суммы. В случае ненадлежащего исполнения доверительным собственником своих обязанностей суд может уменьшить размер вознаграждения.

Если доверительный собственник оказывает дополнительные услуги (например, услуги адвоката), он имеет право на получение дополнительного вознаграждения.

Доверительный собственник может осуществлять те действия, на которые он уполномочен в учредительном акте или которые необходимы для достижения целей траста.

Круг полномочий доверительного собственника зависит от того, с какими целями создается траст. Нередко доверительный собственник наделен дискреционными полномочиями, когда только от его усмотрения зависит, совершать то или иное действие или нет, причем суд может вмешаться только в особых случаях, во избежание злоупотребления доверительным собственником своими полномочиями.

Дискреционные полномочия касаются не только права продать, сдать в аренду или ипотеку имущество либо инвестировать денежные средства, но и права распределять доход между различными бенефициарами, устанавливать размер выплат бенефициару, прекращать существование траста. Вместе с тем дискреционные полномочия доверительного собственника не могут быть безграничными и противоречить установленному общественному порядку. Суд в подобных случаях вправе вмешаться и защитить интересы бенефициара, даже если в учредительном акте установлено, что доверительному собственнику предоставлены абсолютные полномочия такого рода Матеи У., Суханов У. А. Основные положения права собственности. — М., 1999. С. 54.

Доверительный собственник не несет ответственности за утрату или уменьшение стоимости имущества, если он надлежащим образом выполнял свои обязанности.

Бенефициар имеет право предъявлять иски, основанные как на общем праве, так и на праве справедливости, к доверительному собственнику. Доверительный собственник может также привлекаться к ответственности в случае неисполнения своих обязанностей вследствие незнания законов или прецедентного права.

Если доверительный собственник неправомерно продаст имущество, переданное в траст, и приобретет иное, бенефициар по своему выбору может заявить, что в отношении вновь приобретенного имущества у него возникла конструктивная доверительная собственность или право удержания до удовлетворения его иска к доверительному собственнику о возмещении убытков, причем требования бенефициара являются преимущественными по сравнению с исками других кредиторов доверительного собственника.

При нереализации доверительным собственником имущества, которое он должен был продать, бенефициар может потребовать стоимость имущества и проценты.

Если доверительный собственник за счет имущества, переданного в траст, исполняет обязательство перед своим личным кредитором, то по праву суброгации новым кредитором доверительного собственника становится бенефициар.

При смешивании доверительным собственником своих средств со средствами, переданными в траст, предполагается, что сначала он тратит свои средства.

Если траст был связан с деньгами, то доверительный собственник несет ответственность в размере не только основного долга, но и процентов, начисленных по ставке, установленной в законодательстве.

Однако бенефициар не может привлечь доверительного собственника к ответственности, если он до или во время совершения какой-либо сделки одобрил действия доверительного собственника. Исключение составляют случаи, когда:

— бенефициар является недееспособным лицом;

— бенефициар не был осведомлен обо всех своих правах;

— согласие было вызвано ненадлежащим поведением доверительного собственника;

— в сделке доверительный собственник имел личный интерес.

Доверительный собственник несет ответственность за ненадлежащее исполнение обязанностей другим доверительным собственником, если он:

— сам принимал участие в правонарушении;

— знал о ненадлежащем исполнении обязанностей предшественником и после начала своей деятельности как доверительного собственника продолжал поступать таким же образом;

— одобрил незаконные действия другого доверительного собственника;

— не осуществлял должную заботу об имуществе, чем позволил другому доверительному собственнику совершить правонарушение;

— не принял необходимых мер для восстановления положения, существовавшего до нарушения.

Доверительный собственник привлекается к ответственности за действия выбранных им агентов в строго определенных случаях: когда он дал указание агенту совершить определенное действие; делегировал полномочия, которые он не вправе был делегировать; не проявил надлежащей осмотрительности при выборе агента; не осуществлял надлежащий контроль над действиями агента; одобрил незаконные действия агента.

Доверительные собственники — юридические лица несут ответственность за действия своих должностных лиц или наемных работников.

Ранее за неисполнение или ненадлежащее исполнение своих функций доверительный собственник привлекался не только к гражданской, но и к уголовной ответственности. В настоящее время ответственность доверительного собственника смягчена, а в некоторых случаях закон освобождает доверительного собственника от ответственности, если он докажет, что действовал разумно и добросовестно Институт доверительной собственности в английском праве (Историко-правовой аспект) // Право и экономика: Сб. науч. ст. Вып. 1. — Вологда, 1995. С. 64.

Таким образом, с точки зрения содержания правоотношений, связанных с учреждением доверительной собственности (траста), следует отметить, что независимо от оснований их возникновения (по закону или в силу договора) доверительный собственник выступает в имущественном обороте от своего имени как собственник имущества: он вправе использовать имущество, распоряжаться им, заключая любые сделки. Исключение составляет лишь правомочие на отчуждение указанного имущества, которое предоставляется доверительному собственнику законом или договором.

Управляя переданным в траст имуществом, доверительный собственник должен отчитываться перед бенефициаром. Кроме того, на доверительном собственнике лежит обязанность передать бенефициару все выгоды, полученные от использования имущества, потребовав для себя лишь возмещения фактических затрат и расходов, связанных с управлением имуществом.

Глава 3. Перспективы интеграции англо-американской концепции trust в российское право

Возможности приспособления института доверительной собственности к нуждам экономики как развитых, так и развивающихся стран обусловили заимствование его странами, не относящимися к англо-американской системе права, в частности рядом стран Латинской Америки, княжеством Лихтенштейн и некоторыми другими государствами, хотя в них регулирование доверительной собственности характеризуется значительными особенностями. В связи с тем что траст является эффективным инструментом налогового планирования и способом привлечения инвестиций в зоны благоприятного налогообложения, законодательно институт траста воспринят также целым рядом оффшорных центров, в первую очередь членами Британского содружества, такими как Багамские острова, британские Виргинские острова, остров Джерси и другими, относящимися к системе англо-американского права. Это дает возможность на практике крупным интернациональным компаниям иметь дочерние компании в оффшорных зонах, которые в качестве трасти «держат» их активы Гражданское и торговое право зарубежных государств: Учебник / Отв. ред. Е. А. Васильев, А. С. Комаров. В 2-х т. Т. I. — М.: Международные отношения, 2006. С. 404.

С учетом стремительного развития российского законодательства в сфере управления инвестициями, появления таких институтов, как паевые фонды и ипотечные сертификаты участия, взгляд российской доктрины на траст, как на чуждый правовой институт, может быть пересмотрен.

Одним из препятствий для полноценного развития секьюритизации и иных сложных финансовых инструментов является отсутствие конструкции траста в законодательстве РФ. Причина выбора траста, а не корпорации кроется в его гибкости. Эта гибкость основана на отсутствии обязательных корпоративных процедур, простоте создания траста, возможности устанавливать траст в пользу нескольких классов бенефициаров. В области секьюритизации траст позволяет выпускать большое число ценных бумаг, обеспеченных активами (Asset-Backed Securities) разных классов, обходя тем самым ограничения для ценных бумаг, выпускаемых компаниями.

К поиску путей создания института траста российское право толкают экономические потребности, ведь, «континентальные юристы могут сколь угодно долго доказывать неприемлемость траста для своих правовых систем, но мы знаем, что экономики тех стран, где имеются институты траста и отказа от права, развиваются значительно динамичнее» Казаков А. К вопросу о рецепции траста российским правом // Корпоративный юрист. 2006. № 7.