Защитник в уголовном процессе

Оглавление Введение Глава 1. Правовая регламентация деятельности защитника в истории российского и зарубежного уголовно-процессуального законодательства

1.1 История возникновения и развитие понятия «защитник» в российском законодательстве

1.2 Сравнительно-правовой анализ российского и зарубежного законодательств об особенностях регламентации деятельности защитника в уголовном процессе Глава 2. Понятие и правовое положение защитника в действующем уголовно-процессуальном законодательстве Российской Федерации

2.1 Понятие и правовой статус защитника

2.2 Полномочия и функции защитника Глава 3. Защитник как участник уголовного процесса

3.1 Участие защитника на стадии предварительного следствия

3.2 Полномочия защитника в судебных стадиях уголовного процесса

3.3 Участие защитника в делах по новым или вновь открывшимся обстоятельствам и на стадии исполнения приговора Заключение Список использованных источников и литературы Приложение

Введение

защитник уголовный процесс Актуальность темы исследования заключается в том, что правовое государство проявляет постоянную заботу о личности, ее правах и свободах. Граждане России обладают всей полнотой социально-экономических, политических и личных прав и свобод (гл. 2 Конституции РФ). Статья 48 Конституции РФ гарантирует каждому право на получение квалифицированной юридической помощи. Особую актуальность это конституционное предписание приобретает в сфере уголовно-процессуальных отношений. Именно в ней случаются существенные нарушения конституционного права гражданина и человека на защиту. Здесь состязательность сторон — обвинения и защиты — характеризуется наиболее острыми проявлениями противоборства, в результате которого могут наступать серьезные правовые последствия. Поэтому основные участники этого противоборства — потерпевший, с одной стороны, и подозреваемый, обвиняемый, с другой, — в первую очередь нуждаются в квалифицированной юридической помощи для реализации своих процессуальных прав. В уголовном процессе функцию оказания такой помощи потерпевшему осуществляет представитель. Соответственно функция оказания юридической помощи подозреваемому, обвиняемому возложена на защитника.

Качественная уголовно-процессуальная деятельность защитника на стадии предварительного расследования оказывает решающее влияние на эффективность защиты прав подозреваемого (обвиняемого), на данной стадии уголовного процесса. Кроме того, деятельность защитника на стадии предварительного расследования определяет дальнейший ход уголовного процесса, и, при определенных условиях, обеспечивает его прекращение.

Значительна роль адвокатуры и в осуществлении правосудия. Различаясь по своей правовой природе, кругу полномочий, целям деятельности и т. д., суд и адвокатура, вместе с тем, тесно взаимосвязаны и оказывают друг на друга взаимное влияние. Адвокат может в полной мере реализовать свои функции защитника лишь в суде, организованном и действующем на принципах независимости и беспристрастности, где созданы наилучшие условия для отстаивания прав и законных интересов человека и гражданина. Вместе с тем, функции суда по осуществлению правосудия могут быть реализованы в полной мере только при обеспечении равноправия сторон и состязательности, когда сторона защиты представлена профессиональным защитником.

Основные положения прав подозреваемых и обвиняемых на защиту содержатся в международных гуманитарных актах, воспринятых Российской Федерацией в качестве составной части национального законодательства. К ним относятся ст. 11 Всеобщей декларации прав человека Всеобщая декларация прав человека. Принята на 3-й сессии Генеральной Ассамблеи ООН резолюцией 217 А (III) от 10 декабря 1948 г. // Российская газета. — 10.12.1998., ч. 3 ст. 14 Международного пакта о гражданских и политических правах Международный пакт о гражданских и политических правах. Принят резолюцией 2200 А (XXI) Генеральной Ассамблеи от 16 декабря 1966 г. Вступил в силу для СССР 23 марта 1976 г. // Бюллетень Верховного Суда Российской Федерации. — 1994. — № 12., ч. 3 ст. 6 Европейской конвенции о защите прав человека и основных свобод Конвенция о защите прав человека и основных свобод (Рим, 4 ноября 1950 г.) (с изменениями от 21 сентября 1970 г., 20 декабря 1971 г., 1 января, 6 ноября 1990 г., 11 мая 1994 г.). ETS № 005 // Собрание законодательства Российской Федерации. — 1998. — № 31. — Ст. 3835. Обеспечение права на защиту (ст. 16 УПК РФ Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации от 18.12.2001 № 174-ФЗ (ред. от 21.07.2011) // Российская газета. — 22.12.2001; 26.07.2011.) — принцип, хорошо известный в теории уголовного процесса.

Демократические преобразования в нашей стране, закрепление в Конституции РФ приоритета прав и свобод личности над интересами государственными и общественными, и закрепившей, что каждому гарантируется право на получение квалифицированной юридической помощи, сделали необходимым совершенствование законодательства о правах подозреваемого, обвиняемого в уголовном процессе в части их права на помощь со стороны защитника. Возникла необходимость в совершенствовании законодательства о положении защитника обвиняемого в уголовном процессе, организационных мерах, способствующих реализации на практике права каждого подозреваемого, обвиняемого на получение квалифицированной юридической помощи.

О значении деятельности защитника в уголовном процессе свидетельствуют следующие данные. В 2008 г. было вынесено оправдательных приговоров в отношении 8,4 тыс. лиц, в 2009 г. число оправдательных приговоров составило 8,5 тыс., в 2010 году — 8,7 тыс. В структуре результатов уголовного судебного производства по лицам доля оправданных составила 0,9%. Это немного, однако нужно указать на то, что в данный период (2008 — 2010 гг.) практически все оправданные лица (в 2008 г. — 97,6%, в 2009 г. — 98,2%, в 2010 г. — 96,7%) имели защитника в уголовном процессе Официальный сайт Адвокатской Палаты РФ // www.advpalata.ru/27.10.2011.

Степень разработанности проблемы. Проблемам, связанным с участием защитника в уголовном процессе, посвящена обширная юридическая литература (работы А. Д. Бойкова, О. М. Васильевой, Р. Г. Мельниченко, И. Е. Миловой, Н. Н. Неретина, Е. А. Панина и многих других авторов), что дало возможность накопить необходимый теоретический материал и обозначить поле исследования. Однако актуальность темы предполагает необходимость ее дальнейшей разработки.

Целью выпускной квалификационной работы является исследование понятия и правового статуса защитника в уголовном процессе.

Исходя из цели выпускной квалификационной работы, были поставлены следующие задачи:

1. проанализировать историю возникновения и развития понятия «защитник» в российском законодательстве;

2. провести сравнительно-правовой анализ российского и зарубежного законодательств об особенностях регламентации деятельности защитника в уголовном процессе;

3. рассмотреть понятие и правовое положение защитника в действующем уголовно-процессуальном законодательстве Российской Федерации;

4. выявить полномочия и функции защитника;

5. рассмотреть деятельность защитника на стадии предварительного следствия;

6. проанализировать участие защитника в судебных стадиях уголовного процесса;

7. рассмотреть участие защитника в делах по новым или вновь открывшимся обстоятельствам и на стадии исполнения приговора.

Объектом исследования являются уголовно-процессуальные отношения, возникающие между защитником и иными участниками уголовного процесса.

Предметом исследования является российское уголовно-процессуальное законодательство, закрепляющее положения о защитнике по уголовному делу.

Методологическую основу составили общенаучные (наблюдение, описание, сравнение, анализ, синтез, аналогия, индукция, дедукция) и специальные методы исследования: юридический, исторический, структурно-функционального анализа, системного анализа, формально-логический и иные. Использование названных методов познания позволило рассмотреть исследуемую проблему в комплексе и сделать соответствующие выводы.

Теоретическую основу исследования составляют научные труды авторов, посвященные рассматриваемой проблематике, например, статья А. Д. Бойкова «Адвокат-защитник как субъект доказывания», статья О. М. Васильевой «К вопросу об участии адвоката-защитника на стадии возбуждения уголовного дела», учебное пособие Р. Г. Мельниченко «Адвокатура», статьи И. Е. Миловой «Адвокат-защитник как субъект доказывания», «О некоторых проблемах собирания доказательств адвокатом-защитником», и др.

При подготовке работы нормативную базу исследования составили Конституция РФ, уголовно-правовое и уголовно-процессуальное законодательство, другие законы, судебная практика, ведомственные нормативные акты, регулирующие деятельность правоохранительных и иных органов по рассматриваемой проблеме.

Структурно выпускная квалификационная работа состоит из введения, в котором обоснована актуальность исследования, намечены ее цель и задачи; трех глав основной части, разбитых на параграфы, в каждом из которых последовательно решаются названные выше задачи работы, заключения, в котором подводятся итоги исследования, списка использованных источников и литературы и приложения.

Глава 1. Правовая регламентация деятельности защитника в истории российского и зарубежного уголовно-процессуального законодательства

1.1 История возникновения и развитие понятия «защитник» в российском законодательстве Более четко понять проблемы участия защитника в уголовном процессе можно путем изучения истории возникновения и развития понятия «защитник» в нашей стране.

Российские мыслители не остались в стороне от разработки философских основ учения о правах, свободах и законных интересах человека и гражданина. Говоря о соотношении личности и государства, Феофан Прокопович обосновывал необходимость просвещенного абсолютизма доводами, почерпнутыми из теории естественного права. В. Н. Татищев призывал к обеспечению верховенства закона во всех сферах государственной и общественной жизни История политических и правовых учений: [Текст] / Под ред. О. Э. Лейста. — 3-е изд., перераб. и доп. — М.: Былина, 2009. — С. 178, 181. Различные проблемы реализации прав, свобод и законных интересов граждан находились в центре внимания философов-демократов А. Н. Радищева, В. Г. Белинского, А. И. Герцена, Н. Г. Чернышевского и др. Так, Н. А. Добролюбов, будучи обеспокоенным декларативностью предоставляемых государством прав, писал: «Требование права, уважение личности, протест против насилия и произвола вы находите во множестве наших литературных произведений последних лет, но в них большею частию дело не проведено жизненным, практическим образом: указывается право, а оставляется без внимания реальная возможность» Цит. по: Там же. — С. 190.

Такая возможность была предоставлена народу в результате коренных преобразований организации и деятельности судебных органов, имевших место в эпоху царствования императора Александра II. Вместе с тем зачатки деятельности защитников по уголовным делам (связанной в основном с судебным представительством) появились в России значительно раньше. Вплоть до ХV в. в России существовал так называемый принцип личной явки. Например, по Псковской судной грамоте приглашать поверенных могли только женщины, дети, монахи, дряхлые старики и глухие Адвокатура Российской Федерации: Учебник / А. В. Гриненко, Ю. А. Костанов, С. А. Невский, А. С. Подшибякин; под ред. А. В. Гриненко. — 3-е изд., перераб. и доп. — М.: Проспект, 2009. — С. 23. Затем в обществе в качестве защиты появляется «родственное представительство». Непосредственно за ними зародились и «наемные поверенные». Функции их могли осуществлять все дееспособные лица. Поверенных называли «ходатаями по делам, стряпчими». Только в ХIХ в. из обычного правового института судебное представительство превращается в юридический институт присяжных стряпчих, которые вносились в особые списки, существовавшие при судах Там же. — С. 35. Стряпчие, выполнявшие роль адвокатов в России до судебных реформ, оставили о себе весьма неблагоприятные воспоминания. Они находились в полной зависимости от судей и практически не имели никаких прав. Более того, по Уложению 1649 г. ходатаи могли быть подвергнуты телесному наказанию и даже тюремному заключению Хрестоматия по истории государства и права России / под ред. Титова Ю. П. — М.: Проспект, 2008. — С. 489.

Защитой в уголовном процессе занимались в основном государственные служащие невысокого ранга в свое свободное время или находясь в отставке. Будучи сведущими в тонкостях бюрократических процедур и языка и занимая относительно скромное место в государственной машине, эти малые функционеры-адвокаты были вполне естественным, хотя и жалким заменителем настоящих адвокатов-профессионалов Там же. — С. 490. Вместе с тем С. А. Андреевский в предисловии к книге «Русские судебные ораторы в известных уголовных процессах ХIХ в.» отмечает, что «…защитники по уголовным делам — это люди свободной профессии. …Подсудимый может пригласить в защитники кого угодно. …Значит, уголовная защита — прежде всего не научная специальность, а искусство… независимое и творческое, как все прочие искусства… Поэтому-то и уголовные защитники имеют популярность своего рода „избранников“ толпы…» Цит. по: Адвокатура Российской Федерации: Учебник / А. В. Гриненко, Ю. А. Костанов, С. А. Невский, А. С. Подшибякин; под ред. А. В. Гриненко. — С. 43.

Судебная реформа 1864 г., воплотившая либерализм в праве, попыталась решительно порвать с прошлым в отношении профессии защитника. Эта реформа, целью которой было введение элементов западного образца в правопорядок России, заложила основы компетентной и самоуправляемой организации адвокатов, которой предоставлялись широкие полномочия в судопроизводстве. «Основные положения преобразования судебной части в России», утвержденные Александром II 29 сентября 1862 г. Хрестоматия по истории государства и права России / под ред. Титова Ю. П. — С. 492., состояли из трех частей, посвященных соответственно судоустройству, гражданскому и уголовному судопроизводству. В них фиксировались следующие институты: отделение суда от администрации; выборный мировой суд; присяжные заседатели в окружном суде; адвокатура; принцип состязательности. Такое начало «Основных положений», как образование судебной части в России, легло в основу учреждения «Судебных установлений», принятых затем 20 ноября 1864 г. в виде закона Там же. — С. 493. Им впервые в России учреждается адвокатура — присяжные поверенные, «без которых решительно невозможно будет введение состязания в гражданском и судебных прениях в уголовном судопроизводстве с целью раскрытия истины и предоставления полной защиты тяжущимся обвиняемым перед судом» Шашкова А. Н. Правовое регулирование института защитника в дореволюционной России // Вестник Калининградского юридического института МВД России. — 2011. — Т. 1. — С. 78.

К кандидатам в присяжные поверенные предъявлялось требование наличия законченного высшего образования. По причине отсутствия достаточного количества дипломированных специалистов Учреждением судебных установлений допускались частные поверенные без высшего образования. Сохранялись (практически) и предшественники адвокатуры — стряпчие («крапивное семя», «ябедники»). Государственная ангажированность присяжных поверенных обеспечивалась не только присягой, в которой они обязывались сохранять верность государю-императору, но и порядком комплектования адвокатуры.

Состав присяжных поверенных контролировался Судебной палатой округа, при которой создавался Совет присяжных поверенных, деятельность которого также была поднадзорна Судебной палате. В присяжные поверенные не допускались иностранцы, несостоятельные должники, лица, состоящие на правительственной службе, подвергшиеся по приговору суда лишению или ограничению прав состояния, находящиеся под следствием, лица, которые исключены из числа присяжных поверенных и др. Совет присяжных поверенных рассматривал вопросы приема и отчисления, жалоб на действия присяжных, контролировал соблюдение ими законов и правил профессии, включая размеры взимаемых вознаграждений, устанавливал очередность «хождения по делам лиц, пользующихся на суде правом бедности» (ст.ст. 354, 367 Учреждения судебных установлений). Жалобы на решение Совета присяжных подавались в Судебную палату.

Таким образом, независимость создаваемой в результате реформы адвокатуры была достаточно относительной. Однако формировались определенные нравственные ориентиры профессии адвоката.

Но идеи судебной реформы конца XIX века в России оказались во многом нереализованными, плавно перетекшими в меры реакционного характера, которые принято относить к «контрреформам». А Октябрьская революция 1917 г. и последовавшая за ней диктатура пролетариата привели к уничтожению русской, так называемой буржуазной адвокатуры и ее лучших традиций. Многие адвокаты были уничтожены физически как представители враждебного пролетариату класса, другие оказались в концлагерях, а оставшиеся на свободе были лишены права выступать в судах.

Декретом о суде № 1 от 24 ноября 1917 г. Хрестоматия по истории государства и права России / под ред. Титова Ю. П. — С. 522. социалистическая революция упразднила все судебные учреждения российского буржуазного государства, а наряду с ними и присяжную и частную адвокатуру. Этим же Декретом были созданы советские суды. В качестве защитников и обвинителей допускались все «непорочные лица обоего пола, пользующиеся гражданскими правами». Вопрос о судебной защите решался именно таким образом, хотя специальной организации защиты создано не было.

Днем рождения советской адвокатуры считается 22 мая 1922 г., когда III сессия Всероссийского Исполнительного комитета IX созыва утвердила своим Постановлением Положение об адвокатуре Там же. — С. 528. 5 июля 1922 г. НКЮ издал Положение о коллегиях защитников Там же. — С. 529., согласно которому создавались коллегии по гражданским и уголовным делам при губернских отделах юстиции. Деятельность коллегий защитников должна была обеспечивать организацию всесторонней юридической помощи населению путем дачи советов и консультаций, ведением дел в судах и других организациях, широкую пропаганду советского права. Положение о судоустройстве РСФСР, принятое IV сессией ВЦИК IX созыва 11 ноября 1922 г. Там же. — С. 532., также подчеркнуло, что коллегии защитников действуют именно в целях обеспечения трудящихся юридической помощью. Этим же Положением устанавливалось, что коллегии защитников состоят при губернских судах и действуют под их наблюдением.

Конституция СССР 1936 г. Там же. — С. 534. устанавливала «право трудящихся на объединение в общественные организации». В соответствии с ним и происходило объединение адвокатов в коллегии. Формально самоуправляющиеся коллегии защитников со времени их образования были под надзором областных судов, а с начала 1930;х гг. перешли под контроль НКЮ.

16 августа 1939 г. Постановлением СНК СССР было утверждено новое Положение об адвокатуре СССР, предусмотревшее создание юридических консультаций. Оно разрешало практически все вопросы организации и деятельности адвокатуры на том этапе. На основании изучения данного Положения можно сделать вывод, что основной задачей защитника в уголовном процессе была не помощь конкретному человеку, а оказание содействия социалистическому правосудию. Подчеркивалось, что «защита обвиняемого в советском суде должна быть достойной нашего социалистического общества, а советский адвокат должен быть активным проводником социалистической законности» Цит. по: Клевцов А. В. Советская адвокатура в первые послевоенные годы (1945 — 1950;е годы) // Адвокатская практика. — 2009. — № 4. — С. 31.

Годы репрессий самым отрицательным образом сказались на деятельности коллегии адвокатов. Некоторые честные добросовестные защитники были арестованы: кто-то из них был расстрелян, другие приговорены к различным срокам лишения свободы. Многие были изгнаны из адвокатуры. Все это самым отрицательным образом сказалось на защите прав человека.

В декабре 1958 г. Верховный Совет СССР принял ряд новых законов, в их числе: «Основы уголовного законодательства» Закон СССР от 25.12.1958 «Об утверждении Основ уголовного законодательства Союза ССР и союзных республик» // Ведомости ВС СССР. — 1959. — № 1. — Ст. 6., «Основы уголовного судопроизводства» Закон СССР от 25.12.1958 «Об утверждении Основ уголовного судопроизводства Союза ССР и союзных республик» // Ведомости ВС СССР. — 1959. — № 1. — Ст. 15. и др. Законом о судопроизводстве значительно расширялись права адвокатов. В ст. 22 Закона было записано, что «защитник допускается к участию в деле с момента объявления обвиняемому об окончании предварительного следствия и предъявления обвиняемому для ознакомления всего производства по делу. По делам о преступлениях несовершеннолетних, а также лиц, которые в силу физических и психических недостатков не могут сами осуществлять свое право на защиту, защитник допускается к участию в деле с момента предъявления обвинения» .

С принятием этих Основ адвокатура стала совершенствовать свою организацию и деятельность. В октябре 1960 г. были приняты Уголовный и Уголовно-процессуальный кодексы РСФСР Уголовный кодекс РСФСР (утв. ВС РСФСР 27.10.1960) // Ведомости ВС РСФСР.-1960. — № 40. — Ст. 591; Уголовно-процессуальный кодекс РСФСР (утв. ВС РСФСР 27.10.1960) // Ведомости ВС РСФСР. — 1960. — № 40. — Ст. 592. Защитники еще не были готовы к работе на стадии предварительного расследования по уголовным делам, и в коллегиях были приняты меры по изучению этих законов и их использованию.

В 1962 г. Верховный Совет РСФСР принял Положение об адвокатуре РСФСР Закон РСФСР от 25.07.1962 «Об утверждении Положения об адвокатуре РСФСР» // Ведомости ВС РСФСР. — 1962. — № 29. — Ст. 450. От предыдущего Положения 1939 г. оно отличалось тем, что в нем по-иному решался вопрос о подконтрольности коллегии адвокатов, значительно расширялись права адвокатов. В то же время повысилась и требовательность к ним. Так, на коллегии адвокатов возлагались обязанности «по изучению и обобщению причин преступных проявлений и иных нарушений законности». Адвокаты могли вносить соответствующие предложения в органы власти.

Позже в соответствии с Конституцией СССР Верховный Совет принял Закон «Об адвокатуре в СССР» Закон СССР от 30.11.1979 «Об адвокатуре в СССР» // Ведомости ВС СССР. — 1979. — № 49. — Ст. 846. Относительно задач адвокатуры в Законе указывалось, что она содействует охране прав и законных интересов граждан и организаций, осуществлению правосудия, соблюдению и укреплению социалистической законности, воспитанию граждан в духе точного и неуклонного исполнения советских законов, бережного отношения к народному добру, соблюдения дисциплины труда, уважения к правам, чести и достоинству других лиц, к правилам социалистического общежития.

20 ноября 1980 г. был принят Закон РСФСР «Об утверждении Положения об адвокатуре РСФСР» Закон РСФСР от 20.11.1980 «Об утверждении Положения об адвокатуре РСФСР» // Ведомости ВС РСФСР. — 1980. — № 48. — Ст. 1596. Закреплялось право адвоката на сбор доказательств в рамках уголовного процесса, особое внимание уделило проблемам уголовно-процессуальной защиты. В ст. 15 Положения также закреплен важный принцип, согласно которому адвокат не может быть допрошен в качестве свидетеля об обстоятельствах, которые стали ему известны в связи с исполнением им обязанностей защитника или представителя.

Однако только в ходе судебно-правовых реформ в России 1990;х гг. статус адвоката в судопроизводстве существенно укреплен и расширен. Это касается прежде всего уголовного судопроизводства, которое совершенствовалось путем внесения изменений в процессуальное законодательство, принятое в СССР и РСФСР в 1958 — 1960 гг.

Итак, обращаясь к истории адвокатуры в России, можно заметить, что, несмотря на изменения в общественно-политической жизни страны, она всегда стремилась быть независимой организацией. Вместе с тем, в советский период адвокатура в России переживала тяжелые времена. Только с возрождением демократических начал в нашей стране получило развитие законодательство об адвокатуре. Значительно расширил полномочия защитников УПК РФ, прежде всего, закрепив в качестве одной из основных задач уголовного судопроизводства защиту прав и законных интересов лиц и организаций, потерпевших от преступлений, а также защиту личности от незаконного и необоснованного обвинения, осуждения, ограничения ее прав и свобод (ст. 6 УПК РФ).

1.2 Сравнительно-правовой анализ российского и зарубежного законодательств об особенностях регламентации деятельности защитника в уголовном процессе В Великобритании сторона защиты — это представители двух корпораций английских правозащитников: барристеры или солиситоры. Барристеры считаются элитой и работают в судах (у барьера), а солистеры занимаются с клиентами и собирают доказательственный материал на досудебных этапах. С 1990 г. жесткая граница в их функциях стала стираться. К тому же появилась новая категория правозаступников — адвокаты, имеющие право выступать в судах Рагулин А. В. Стратегические принципы участия адвоката-защитника в уголовном процессе // Евразийский юридический журнал. — 2009. — № 10. — С. 30.

В течение первых 24 часов задержания подозреваемый может получить юридическую помощь дежурного солиситора без проверки имущественного положения. В дальнейшем предоставление юридической помощи зависит от имущественного положения лица Там же. — С. 30.

Суды Англии придерживаются правила, что, хотя юридическое бремя опровержения фактов провокации и случайности и лежит на обвинении, бремя представления этих фактов возлагается на защиту, если они не содержатся в доказательствах стороны обвинения. Такая же позиция и у законодателя. Так, ст. 35 Закона об уголовной юстиции и общественном порядке 1994 г. предписано, что когда обвиняемый в суде без веских причин отказывается представлять доказательства или отвечать на вопросы, изъявив желание выступить как свидетель и принеся присягу, то судьи и присяжные могут делать соответствующие выводы из этого при решении вопроса о виновности. То же в силу ст. 36 и ст. 37 этого Закона возможно, если обвиняемый не смог или отказался объяснить полиции или суду наличие у него определенных «предметов и вещей», а также причины своего пребывания в месте, где было совершено преступление и в то время, когда оно имело место Там же. — С. 31. Такие правила процессуалистами Англии считаются разумными, поскольку иначе «обвинению приходилось бы сталкиваться с необходимостью опровержения любого, самого фантастического способа защиты» Смирнов А. В. Уголовный процесс: учебник / А. В. Смирнов, К. Б. Калиновский; под общ. ред. проф. А. В. Смирнова. — М.: КНОРУС, 2008. — С. 692. А. М. Уилшир писал: «Бремя доказывания… может быть перемещено на основе… возможности вывести заключение из определенных фактов. Так, например, если установлено, что какое-либо лицо владеет имуществом, незадолго до этого похищенным, то в случае непредставления этим лицом оснований, на которых оно владеет этим имуществом, его могут признать виновным в краже или в укрывательстве краденого» Цит. по: Там же. — С. 693.

Отмечая, что в Англии бремя доказывания возложено и на обвиняемого, М. С. Строгович объяснял это особенностями судопроизводства этой страны, то есть тем, что, «поскольку уголовный процесс — обвинительный, т. е. исковой… каждая тяжущаяся сторона должна доказывать то, что утверждает, следовательно, все то, что может свидетельствовать в пользу обвиняемого, что его оправдывает, — он сам и должен доказывать…» Михайлов В. А., Побегайло Э. Ф. Классик отечественного правоведения М. С. Строгович (30.09.1894−12.02.1984) // Публичное и частное право. — 2009. — № 4. — С. 15.

Однако с такими объяснениями не согласуется то, что такой же подход и в странах континентальной Европы, где процесс нельзя назвать исковым. Так, в Австрии стороны не могут ссылаться на какие-либо обстоятельства, имеющие значение для дела, не доказывая их. Помимо этого, представляя доказательство, они должны указать источник его получения Смирнов А. В. Указ. соч. — С. 695. Бремя доказывания может быть возложено и на обвиняемого (защиту), когда с его стороны приводятся обстоятельства, исключающие наказуемость (самооборона, невменяемость и т. п.) или препятствующие преследованию (давность и т. п.) Там же. — С. 696.

Уголовный процесс во Франции относится к смешанной форме, присущей странам континентальной Европы. Особенностью стадии судебного разбирательства является то, что состязательность сторон сочетается с активной ролью суда, который, согласно ст. 310 УПК, «может по совести и чести принять любые меры, которые он сочтет полезными для установления истины». Защищать интересы обвиняемого в уголовном процессе могут адвокаты. С 1971 г. все адвокатские специальности слиты в единую адвокатскую профессию. Созданы единые адвокатские корпорации, действующие при каждом трибунале большой инстанции. Для французского уголовного процесса характерна значительная самостоятельность защитника от подзащитного Там же. — С. 697.

Одним из важнейших элементов состязательности является формальное равенство сторон. На практике прокуратура обладает большим весом, чем сторона защиты. Однако французское законодательство предоставляет обвиняемому и его защитнику такие же права на предварительном следствии, какие есть у прокурора. Так, защитник допускается к участию в деле с момента первого вызова обвиняемого к следственному судье, имеет право участвовать во всех допросах и очных ставках. Сторона защиты вправе знать все улики обвинения, она обладает всей полнотой прав по заявлению ходатайств. Следствием состязательности является распределение обязанности доказывания между сторонами. Если обвиняемый при своей защите что-либо утверждает, то он несет бремя доказывания этих обстоятельств Там же. — С.698.

Доктрина уголовного процесса и судебная практика Франции по определенным категориям дел и отдельным обстоятельствам бремя доказывания возлагает на защиту, например доказывание состояния невменяемости в момент совершения преступления, наличие иммунитета от уголовной ответственности. Достаточно часто сам законодатель устанавливает это. Например, согласно п. 3 ст. 225−6 УК Франции лицо признается виновным в сводничестве, если оно «при невозможности обосновать источники доходов, соответствующих его образу жизни, проживает с лицом, систематически занимающимся проституцией…» Цит. по: Смирнов А. В. Указ. соч. — С. 698., а УПК Франции 1958 г. содержал некоторые презумпции, которые должна была опровергать сторона защиты, например, ст. 278 было предусмотрено, что бродяга должен доказать законность приобретения находящихся при нем вещей стоимостью 100 франков Там же. — С.698.

Европейский суд занял позицию, что такие правила не обязательно нарушают презумпцию невиновности, но они должны быть определены законом и ограничены, а также не ущемлять право обвиняемого на защиту, то есть тот должен иметь возможность их опровергнуть Воскобитова М. Р. Стратегии ведения дел в Европейском суде по правам человека // Закон. — 2009. — № 11. — С. 81.

Уголовный процесс в ФРГ является разновидностью смешанной формы уголовного процесса, т. е. «обвинительно-следственным». Во всех процессуальных действиях, производимых участковым судьей-дознавателем, вправе участвовать защитник. Защитник вступает в процесс до первого допроса подозреваемого. Подозреваемому должны быть разъяснены его права, в том числе в совершении какого преступления он подозревается, право не отвечать на вопросы и право на помощь адвоката. В ФРГ существует Федеральная ассоциация адвокатов, обеспечивающая бесплатную или льготную юридическую помощь малоимущим. В составе Федеральной ассоциации адвокатов находятся коллегии адвокатов при Верховном федеральном суде и при высших судах земель. Каждый адвокат в коллегии образует свое бюро при том суде, где он практикует Смирнов А. В. Указ. соч. — С. 699.

В США выделяются две группы адвокатов. Первые работают в юридических консультациях (агентствах защитников), обеспечивающих участие адвокатов в процессе для неимущих за счет средств штата. Вторые считаются частными (платными) адвокатами и именуются барристерами Там же. — С. 703.

Чаще всего этот важнейший участник судопроизводства — защитник — появляется с момента первоначальной явки арестованного в суд. Он может вступить в процесс сразу после ареста. Если обвиняемый желает иметь частного, а не государственного защитника, то его назначение может затянуться до следующей стадии — предварительного слушания дела Основные положения о роли адвокатов, принятые в августе 1990 г. в Нью-Йорке 8-м Конгрессом ООН по предупреждению преступлений // Советская юстиция. — 1991. — № 20. — С. 44.

Предварительное слушание происходит в состязательной форме, где обвинитель представляет достаточные, по его мнению, доказательства, а защита вправе их исследовать (подвергнуть перекрестному допросу свидетелей) и оспорить, а также представить свои доказательства После 1994 г. предварительное слушание в Англии приобрело, в основном, «бумажный» характер и состоит в обмене сторон документами. См.: Смирнов А. В. Указ. соч. — С. 700.

Уголовный процесс стран общего права не имеет своей основной целью установление объективной истины. Последняя в числе других служит средством разрешения спора, который является источником движения дела. Признание обвинения стороной защиты означает прекращение спора. Следовательно, отпадают основания для дальнейшего производства, и суд обязан принять признанную защитой версию обвинения, то есть вынести обвинительный приговор без судебного следствия. Соответственно, ограниченное или полное признание стороной какого-либо факта, утверждаемого другой стороной, не требует его доказывания. Такой факт предполагается установленным. В свою очередь, признание обвинителем версии защиты о невиновности обвиняемого (отказ от обвинения) влечет оправдательный приговор. Таким образом, с точки зрения англосаксонского процесса признание вины, сделанное обвиняемым в суде, является не доказательством, а актом распоряжения.

В Австралии в отношении некоторых преступлений законодатель предусмотрел обязанность подсудимого дать объяснения (например, как он оказался в подозрительной ситуации), а отказ толкуется против него. При автодорожном происшествии с человеческими жертвами водитель должен не только сам явиться в полицию с информацией, но и подробно рассказать о случившемся Смирнов А. В. Указ. соч. — С. 704.

Итак, нельзя не отметить, что, в отличие от современного российского уголовного процесса, в западных странах допустимость перехода бремени доказывания на сторону защиты достаточно распространена.

Глава 2. Понятие и правовое положение защитника в действующем уголовно-процессуальном законодательстве Российской Федерации

2.1 Понятие и правовой статус защитника В юридической литературе процессуальное положение защитника определяют через: права, предусмотренные законом Рагулин А. В. Указ. статья. — С. 32.; права и обязанности Пастернак Н. А. Полномочия защитника в ходе участия в доказывании на досудебных стадиях уголовного процесса // Черные дыры в Российском законодательстве. — 2010. — № 4. — С. 91.; права, обязанности и ответственность Милова И. Е. Адвокат-защитник как субъект доказывания // Вопросы экономики и права. — 2009. — № 17. — С. 21.; взаимоотношения с другими участниками уголовного судопроизводства, исходя из прав, предоставленных защитнику (см. рис. 1 в приложении 1) Мельниченко Р. Г. Адвокатура. Учебное пособие. — М.: Дашков и К, 2012. — С. 234.

Анализируя предложенное законодателем понятие «защитник» (ч. 1 ст. 49 УПК РФ), следует обратить внимание на то, что деятельность указанного участника регламентирована нормами УПК РФ, соблюдение которых является для него обязательным. В качестве защитников допускаются адвокаты. В соответствии с ч. 1 ст. 2 Федерального закона от 31.05.2002 № 63-ФЗ (ред. от 11.07.2011) «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» Российская газета. — 05.06.2002; 15.07.2011. (далее — Закон об адвокатуре) адвокатом является лицо, получившее в установленном законом порядке статус адвоката и право осуществлять адвокатскую деятельность.

По определению или постановлению суда в качестве защитника могут быть допущены наряду с адвокатом один из близких родственников обвиняемого или иное лицо, о допуске которого ходатайствует обвиняемый. При производстве у мирового судьи указанное лицо допускается и вместо адвоката (ч. 2 ст. 49 УПК РФ). Т.о., при производстве у мирового судьи участие адвоката не является обязательным, а квалифицированная юридическая помощь может быть оказана иным лицом по ходатайству заинтересованного участника.

Адвокат допускается к участию в уголовном деле в качестве защитника по предъявлении удостоверения адвоката и ордера. В случае, если защитник участвует в производстве по уголовному делу, в материалах которого содержатся сведения, составляющие государственную тайну Закон РФ от 21.07.1993 № 5485−1 (ред. от 18.07.2011) «О государственной тайне» // Российская газета. — 21.09.1993; 25.07.2011., и не имеет соответствующего допуска к указанным сведениям, он обязан дать подписку об их неразглашении. Адвокатская деятельность осуществляется на основе соглашения между адвокатом и доверителем, которое представляет собой гражданско-правовой договор, заключаемый в простой письменной форме. Адвокат должен соблюдать адвокатскую тайну Ботнев В. К. Адвокатская тайна // Бизнес в законе. — 2010. — № 4. — С. 145.

В качестве защитника доверителя в уголовном судопроизводстве адвокат может выступать как на возмездной основе (при заключении соглашения между сторонами), так и по назначению.

Допуск адвоката к участию в деле в качестве защитника осуществляется компетентным должностным лицом в предусмотренный законом момент при предъявлении адвокатом удостоверения, ордера соответствующего адвокатского образования и при отсутствии оснований для отвода, перечисленных в главе 9 УПК РФ Следует заметить, что в данном случае речь идет о явных основаниях для отвода, известных на момент допуска адвоката к участию в деле. В случае установления обстоятельств, исключающих участие защитника в производстве по уголовному делу в процессе осуществления им защиты, вопрос об отводе решается в порядке, установленном ч. 1 ст. 69 УПК РФ. Ордер выписывается на исполнение конкретного поручения и имеет установленную форму, утвержденную федеральным органом юстиции. Как показывает практика, некоторые следственные подразделения имеют копии региональных реестров адвокатов, что позволяет сверить сведения, указанные в удостоверении адвоката, с данными территориальных органов юстиции Бабурин С. Н., Глисков А. А. и др. Справочник адвоката по уголовному судопроизводству // www.akts.ru/content/view/1809/9. После допуска к участию в деле в качестве защитника адвокат не вправе отказаться от принятой на себя защиты подозреваемого или обвиняемого. Отказ от услуг защитника осуществляется по инициативе подозреваемого, обвиняемого в установленном законом порядке.

Обвиняемый и подозреваемый вправе иметь нескольких защитников, в то же время, как следует из содержания ч. 6 ст. 49 УПК РФ, одно и то же лицо не может осуществлять защиту нескольких подозреваемых или обвиняемых при наличии противоречий в их интересах.

Рассмотрим пример из практики. Осуществление защиты интересов подсудимого адвокатом, ранее защищавшим другого обвиняемого по этому же делу, повлекло возвращение дела военному прокурору. В ходе судебного заседания судья Приволжского окружного военного суда, установив, что обвинительное заключение по делу составлено на основании следственных действий, проведенных с существенным нарушением уголовно-процессуального закона, что в силу п. 1 ч. 1 ст. 237 УПК РФ исключает возможность постановления судом приговора или вынесение иного решения, возвратил данное уголовное дело прокурору для устранения допущенных нарушений в установленный законом срок. Военная коллегия нашла данное судебное постановление законным и обоснованным. Утверждение в кассационном представлении государственных обвинителей об отсутствии противоречий в интересах двух обвиняемых по одному уголовному делу, которые могли бы служить препятствием для защиты их поочередно адвокатом Б., противоречит собранным по делу доказательствам. В соответствии с п. 3 ч. 1 ст. 72 УПК РФ защитник не вправе участвовать в производстве по уголовному делу, если он ранее оказывал юридическую помощь лицу, интересы которого противоречат интересам защищаемого им лица. Как следует из материалов дела, оба обвиняемых вину в совершении инкриминируемых им деяний возлагали друг на друга. Проанализировав данные обстоятельства в совокупности, судья пришел к обоснованному выводу, что независимо от волеизъявления второго обвиняемого адвокат Б. был не вправе осуществлять его защиту Бюллетень Верховного Суда Российской Федерации. — 2009. — № 2. — С. 18.

Защитник обязан использовать любые законные средства и методы для оказания юридической помощи подзащитному, но не вправе разглашать данные предварительного расследования, которые стали ему известны в связи с осуществлением защиты. Приглашение, назначение и замена защитника, оплата его труда осуществляются в порядке, предусмотренном ст. 50 УПК РФ. Подозреваемый, обвиняемый вправе самостоятельно пригласить конкретного защитника. Другие лица могут пригласить защитника только по поручению указанных участников или с их согласия. Закон не ограничивает количество защитников подозреваемого, обвиняемого Калинкина Л. Д. Об обеспечении права на свободу выбора адвоката-защитника и адвоката-представителя в ходе судебного производства // Адвокат. — 2009. — № 8. — С. 32.

Рассмотрим пример из судебной практики. При рассмотрении вопроса о продлении срока содержания под стражей суд необоснованно отклонил ходатайство подсудимого об отложении судебного заседания до явки защитника. Постановлением судьи Московцу и другим продлен срок содержания под стражей на 3 месяца. В кассационной жалобе адвокат просила отменить постановление судьи и освободить Московца из-под стражи. По мнению адвоката, судом необоснованно рассмотрен вопрос о продлении срока содержания Московца под стражей в ее отсутствие, хотя она осуществляет его защиту и своевременно известила суд о невозможности ее явки в судебное заседание в связи с болезнью. Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда РФ отменила постановление судьи по следующим основаниям. По смыслу ст.ст. 255, 256 УПК РФ вопросы о продлении срока содержания подсудимого под стражей разрешаются судом в судебном заседании и определение или постановление судьи об этом выносится в совещательной комнате. В соответствии с ч. 2 ст. 248 УПК РФ при неявке защитника и невозможности его замены судебное разбирательство откладывается. Замена защитника производится в соответствии с ч. 3 ст. 50 УПК РФ. Однако эти требования закона судом не выполнены, что свидетельствует о нарушении предусмотренного п. 8 ч. 4 ст. 47 УПК РФ права подсудимого пользоваться помощью защитника. Допущенное нарушение закона путем ограничения права подсудимого на защиту повлияло на вынесение законного и обоснованного решения, в связи с чем постановление судьи в отношении Московца отменено, а дело направлено на новое рассмотрение Бюллетень Верховного Суда Российской Федерации. — 2010. — № 2. — С. 14−15. .

При желании подозреваемого, обвиняемого участие защитника в деле может быть обеспечено дознавателем, следователем или судом по просьбе подозреваемого, обвиняемого, подсудимого. Это, как правило, происходит в случаях, когда заинтересованные участники не отказываются от услуг защитника, но не имеют возможности реализовать свое право.

При невозможности явки конкретного названного подозреваемым или обвиняемым защитника в течение 5 суток и необходимости проведения следственных (процессуальных) действий с участием другого защитника к материалам уголовного дела должны быть приобщены соответствующие документы, подтверждающие факт невозможности явки для защиты определенного лица. Это важно для последующего решения вопроса об обеспечении следователем права заинтересованных участников на защиту. Производство следственных действий без участия защитника в любом случае невозможно при наличии оснований, перечисленных в пп. 2 — 7 ч. 1 ст. 51 УПК РФ, регламентирующей случаи обязательного участия защитника.

Устанавливая момент, с которого возможен допуск защитника к участию в производстве по уголовному делу со стадии предварительного расследования, законодатель не исключает того, что незамедлительное приглашение защитника может оказаться технически невозможным. В этой связи он предусматривает, что, если явка защитника, избранного подозреваемым или обвиняемым, невозможна в течение 24 часов с момента задержания или заключения под стражу, лицо, производящее дознание, следователь, прокурор принимает меры по назначению защитника. При отказе подозреваемого, обвиняемого от назначенного защитника следственные действия с участием подозреваемого, обвиняемого могут быть проведены без участия защитника, за исключением случаев, предусмотренных п. п. 2 — 7 ч. 1 ст. 51 УПК РФ (п. 4 ст. 50 УПК РФ). К сожалению, это не всегда делается.

Так, прокурор-криминалист прокуратуры города Краснодара в день задержания гражданки Б. предложил ее супругу пригласить своего адвоката для допроса задержанной в качестве подозреваемого. Ее супруг в течение двух часов пригласил адвоката. Когда они явились в прокуратуру, то прокурор-криминалист в это время вел допрос подозреваемой Б., пригласив для допроса дежурного адвоката. Когда же супруг Б. с адвокатом обратились к прокурору-криминалисту во время допроса с заявлением о приостановлении следственного действия, так как супруг Б. и подозреваемая отказываются от услуг дежурного адвоката и просят принять участие приглашенного адвоката, то получили от него отказ. Допрос с участием дежурного адвоката, в отсутствие приглашенного защитника, был продолжен. Приглашенный адвокат обжаловал прокурору города такие действия прокурора-криминалиста, ущемившие права подозреваемой Б. и ее защитника Бюллетень Верховного Суда Российской Федерации. — 2007. — № 11. — С. 23.

Услуги защитника по назначению компенсируются за счет федерального бюджета. Размер вознаграждения адвокату в случае его назначения определяется Правительством РФ, а размер дополнительного вознаграждения и порядок его выплаты ежегодно устанавливается собранием (конференцией) адвокатов Постановление Правительства РФ от 04.07.2003 № 400 (ред. от 28.09.2007, с изм. от 22.07.2008) «О размере оплаты труда адвоката, участвующего в качестве защитника в уголовном судопроизводстве по назначению органов дознания, органов предварительного следствия, прокурора или суда» // Российская газета. — 10.07.2003; 05.10.2007. Вместе с тем, процессуальные издержки, связанные с участием в уголовном деле адвоката по назначению, подлежат взысканию с осужденного. Рассмотрим пример из судебной практики. Согласно приговору М. осужден за совершение ряда преступлений, в том числе тяжких и особо тяжких, к 19 годам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима. Постановлением судьи решено произвести оплату труда адвоката в сумме 3970 рублей за счет средств федерального бюджета, указанную сумму в порядке регресса взыскать с М. На данное решение судьи М. подана кассационная жалоба, в которой он указал, что от оплаты труда адвоката отказывается, так как адвокат участвовал в деле по назначению, а это, по его мнению, предполагает, что такое участие в деле является бесплатным. Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда РФ постановление судьи оставила без изменения, а кассационную жалобу — без удовлетворения по следующим основаниям. В соответствии с действующим уголовно-процессуальным законодательством процессуальные издержки, связанные с участием в уголовном деле адвоката, подлежат взысканию с осужденного. За счет федерального бюджета расходы на оплату труда адвоката возмещаются лишь в случае, если подозреваемый или обвиняемый заявил ходатайство об отказе от защитника, но отказ не был удовлетворен и защитник участвовал в деле по назначению (ч. 4 ст. 132 УПК РФ). М. таких ходатайств ни на следствии, ни в судебном заседании не заявлял, в связи с чем судья обоснованно взыскала с него процессуальные издержки, связанные с участием адвоката в деле, поскольку обязанность по возмещению оплаты труда адвоката возлагается на осужденного Бюллетень Верховного Суда Российской Федерации. — 2010. — № 12. — С. 10−11.

Обязательное участие защитника предусмотрено ст. 51 УПК РФ. Оно предусмотрено в целях реального обеспечения подозреваемым, обвиняемым конституционного права на квалифицированную юридическую помощь, когда такое участие предусмотрено независимо от их волеизъявления. Отсутствие в ходе уголовного судопроизводства защитника в случаях его обязательного участия является существенным нарушением уголовно-процессуального закона и служит основанием для отмены приговора.

Иметь защитника — право подозреваемого, обвиняемого. В ст. 52 УПК РФ регламентируется порядок отказа от услуг защитника. Когда подозреваемый, обвиняемый не отказались от услуг защитника в предусмотренном законом порядке, должностные лица обязаны обеспечить его участие в процессе.

В соответствии с Постановлением Пленума Верховного Суда РФ от 01.02.2011 № 1 «О судебной практике применения законодательства, регламентирующего особенности уголовной ответственности и наказания несовершеннолетних» Российская газета. — 11.02.2011. участие защитника по делам данной категории обязательно даже в том случае, когда обвиняемый, совершивший преступление в возрасте до 18 лет, достиг совершеннолетия к моменту рассмотрения дела в суде. При наличии данных, свидетельствующих о физических или психических недостатках подозреваемого, обвиняемого, лишающих его реальной возможности в полном объеме самостоятельно осуществлять право на защиту, участие защитника обязательно. К данной категории относятся, например, лица, страдающие временными психическими расстройствами, дефектами зрения, речи, слуха.

В соответствии с принципом языка уголовного судопроизводства лица, не владеющие или недостаточно владеющие языком, на котором ведется производство по уголовному делу, имеют право делать заявления, давать объяснения и показания, заявлять ходатайства, приносить жалобы, знакомиться с материалами уголовного дела, выступать в суде на том языке, которым они владеют. Помимо переводчика им в обязательном порядке предоставляется защитник, который оказывает доверителю содействие в реализации всей совокупности прав как участника уголовного судопроизводства.