Источники международного частного права

• ВВЕДЕНИЕ

  2

• 1. Конституция Российской Федерации и международное частное право. 3
• 1.1. Конституция РФ — важнейший внутренний источник международного частного права. 3
• 1.2. Конституция РФ и Федеральный закон «О международных договорах Российской Федерации». 4
• 1.3. Гражданско-правовые отношения с иностранным элементом. 5
• 1.4. Внешняя политика и международные отношения. 5
• 2. Международные договоры Российской Федерации. 6
• 2.1. Понятие международного договора 6
• 2.2Трансформация норм международного договора. 6
• 2.3. Международно-правовые принципы. 8
• 2.4. Условия трансформации международного договора в источник международного частного права. 9
• 2.5. Защита прав человека в международное частное право. 12
• 2.6. Развитие международное частного права. 13
• 3. Федеральные законы и иные нормативные правовые акты Российской Федерации — источники международного частного права. 14
• 3.1. Регулирование частноправовых отношений. 14
• 3.2. Комплексные и отраслевые законодательные акты. 16
• 3.3 Материально-правовые нормы международного частного права. 17
• 4. Гражданский кодекс Российской Федерации и вопросы кодификации законодательства о международном частном праве. 19
• 5. Обычаи 20

• ЗАКЛЮЧЕНИЕ

  24

• Нормативные акты: 26

• ЛИТЕРАТУРА

  : 27

Тема представленной курсовой работы — «Источники международного частного права».

Международное частное право регулирует отношения (гражданско-правового характера в широком смысле слова), возникающие в условиях международной жизни; имеет свой предмет и свой метод регулирования; является отраслью частного права, отраслью внутригосударственного права. Международное частное право тесно связано с гражданским правом — многие институты международного частного права являются как бы продолжением институтов гражданского (семейного, трудового) права, в определенной мере производны от этих институтов, но в силу своего международного «происхождения», «внутреннего» и «внешнего» своеобразия не сливаются с ними и не растворяются в них.

Международное частное право тесно связано с международным правом, но не является его частью.

В связи с вышеизложенным интересно определить источники международного частного права.

Под источниками права принято понимать внешние фор-мы права. «В правовой доктрине формы, с помощью которых государственная воля становится правовой нормой, обознача-ются условным термином » источники права" Общая теория права. Учебное пособие для юридических вузов /Под ред. Пиголкина А. С. — М., 1995. С. 164.

Содержание международного частного права определя-ется системой его источников, к которым в Российской Феде-рации относятся ее Конституция, международные договоры и законодательство, а также признаваемые в Российской Феде-рации обычаи.

1. Конституция Российской Федерации и международное частное право.

1.1. Конституция РФ — важнейший внутренний источник международного частного права.

В ряду внутренних источников международного частного права важнейшим является Конституция РФ. Следующие конституционные нормы имеют ключевое значение для форми-рования основ международного частного права.

Конституция РФ имеет высшую юридическую силу, прямое действие и применяется на всей территории Российской Федерации. Законы и иные правовые акты, при-нимаемые в Российской Федерации, не должны противоречить Конституции РФ. Требования Конституции: законы под-лежат официальному опубликованию; любые нормативные правовые акты, затрагивающие права, свободы и обязанности человека и гражданина, не могут применяться, если они неопубликованы официально для всеобщего сведения.

Основные права и свободы человека призна-ются в Конституции РФ (ст. 17) неотчуждаемыми и принадле-жащими каждому от рождения. Являясь непосредственно дей-ствующими, права и свободы человека и гражданина опреде-ляют смысл, содержание и применение законов, деятельность законодательной и исполнительной власти, местного самоуп-равления и обеспечиваются правосудием.

Положения главы 2 «Права и свободы человека и гражда-нина» составляют основы правового статуса личности в Рос-сийской Федерации, в том числе иностранных граждан и лиц без гражданства. Исходным является положение о равенстве прав и свобод человека и гражданина независимо от пола, расы, национальности, языка, происхождения, имущественного и должностного положения, места жительства, отношения к ре-лигии, убеждений, принадлежности к общественным объеди-нениям, а также других обстоятельств.

Российская Федерация гарантирует своим гражданам за-щиту и покровительство за ее пределами.

Главное, что характеризует правовое положение иност-ранных граждан и лиц без гражданства — уравнивание их в правах и обязанностях с российскими гражданами, кроме слу-чаев, установленных федеральным законом или международ-ным договором РФ.

Обращает на себя внимание формула ч. 1 ст. 17 Конститу-ции («…согласно общепризнанным принципам и нормам международного права и в соответствии с настоящей Конституци-ей»), в которой отсылка к общепризнанным принципам и нор-мам международного права предшествует упоминанию Кон-ституции Лукащук И. И. Конституция России и международное право. — М., 1995. С. 172.

Общепризнанные принципы и нормы междуна-родного права — а именно с ними сверяется сегодня движение России к демократическому правовому государству — наряду с международными договорами РФ рассматриваются в Консти-туции как составная часть российской правовой системы. Ра-зумеется, это привносит новые, более высокие, основываю-щиеся на общечеловеческом наследии и международных стан-дартах требования ко всем другим компонентам системы, вклю-чая законотворческую и правоприменительную деятельность.

1.2. Конституция РФ и Федеральный закон «О международных договорах Российской Федерации».

Разработанный на основе конституционных положений и норм международного права Федеральный закон «О междуна-родных договорах Российской Федерации» СЗ РФ, 1995. № 29. Ст. 2757. исходит из значе-ния международных договоров как существенного элемента стабильности международного правопорядка, функционирова-ния правового государства. Стабильность в межгосударственных отношениях — важнейший фактор устойчивого развития деловых контактов граждан и организаций различных стран, международного общения в целом.

Не соответствующие Конституции РФ международные договоры РФ не подлежат введению в действие и примене-нию. Конституционный Суд РФ разрешает дела о соответ-ствии. Конституции РФ не вступивших в силу международ-ных договоров РФ.

В отношении международного договора, который содер-жит правила, требующие изменения отдельных положений Конституции РФ, установлен особый порядок выражения со-гласия на его обязательность для Российской Федерации. Ре-шение о согласии на обязательность такого международного договора для Российской Федерации возможно, в форме феде-рального закона только после внесения соответствующих по-правок в Конституцию РФ или пересмотра ее положений в установленном порядке.

Если международным договором РФ установлены иные правила, чем предусмотренные законом, то применяются пра-вила международного договора.

1.3. Гражданско-правовые отношения с иностранным элементом.

Гражданское, гражданско-процессуальное и арбитражно-процессуальное законодательство отнесено к ве-дению Российской Федерации; в ведении Федерации находит-ся и федеральное коллизионное право (п. «о» и «п» ст. 71 Кон-ституции РФ). По предметам совместного ведения Российской Федерации и ее субъектов издаются федеральные законы и иные нормативные правовые акты субъектов РФ. При этом законы и иные нормативные правовые акты субъектов РФ принимаются в соответствии с федеральными законами. В ре-зультате российское материальное, коллизионное и процес-суальное право, применяемое к гражданско-правовым отно-шениям с иностранным элементом, формируется на федераль-ном уровне и является единым для страны, для всех субъек-тов Федерации. Тем самым создаются важные предпосылки для обеспечения единообразных условий функционирования гражданского оборота и участия в нем иностранных граждан и иностранных юридических лиц.

1.4. Внешняя политика и международные отношения.

Предметами ведения Российской Федерации являются ее внешняя политика, международные отношения, Международные договоры и внешнеэкономические отношения.

Основы государственного регулирования внешнеторговой деятельности, порядок ее осуществления российскими и ино-странными лицами, права, обязанности и ответственность ор-ганов государственной власти Российской Федерации и орга-нов государственной власти субъектов Российской Федерации в области внешнеторговой деятельности определяются Феде-ральным законом «О государственном регулировании внешне-торговой деятельности» '. К принципам государственного, регу-лирования внешнеторговой деятельности Закон отнес, в част-ности, приоритет экономических мер государственного регу-лирования этой деятельности, равенство ее участников и их недискриминацию, защиту государством прав и законных ин-тересов участников внешнеторговых связей.

2. Международные договоры Российской Федерации.

2.1. Понятие международного договора

В Федеральном законе «О международных договорах Рос-сийской Федерации» СЗ РФ. 1995. № 29. Ст. 2757 понятие международного договора РФ оп-ределено на основе Венской конвенции о праве международ-ных договоров 1969 г ВВС СССР. 1986. № 37. Ст. 772. и Венской конвенции о праве договоров между государствами и международными организациями или международными организациями 1986 г. Под международным договором РФ понимается международное соглашение, зак-люченное Российской Федерацией с иностранным государством (или государствами) либо с международной организацией в письменной форме и регулируемое международным правом, независимо от того, содержится такое соглашение в одном документе или в нескольких связанных между собой докумен-тах, а также независимо от его конкретного наименования.

2.2 Трансформация норм международного договора.

Доктрина трансформации норм международного договора, сводятся в кратком изложении к следующему:

1) международно-правовая норма приобретает юридичес-кую силу в сфере внутригосударственной в результате ее трансформации в норму внутригосударственного права;

2) трансформация норм международного договора во внут-ригосударственное право осуществляется в различных право-вых формах, посредством издания различных внутригосудар-ственных актов;

3) выбор той или иной формы трансформации зависит от содержания международного договора и характера регулиру-емых отношений;

4) норма национального права, явившаяся продуктом трансформации, применяется в качестве lex specialis по отно-шению к иным внутригосударственным нормам;

5) «трансформированная» норма отличается определенной автономией в системе внутригосударственных норм, что объяс-няется связью этой нормы с породившим ее международным обязательством;

6) при трансформации международный договор как акт международного права остается формой правовой связи зак-лючивших его государств Усенко Е. Т. Формы регулирования социалистического международного разделения труда. — М., 1965. С. 124.

.

В связи с принятием Конституции Российской Федерации 1993 г. возникла необходимость заново осмыслить проблемы соотношения международного и внутреннего права. Согласно ч. 4 ст. 15 Конституции РФ общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры РФ являются составной частью ее правовой системы.

При изучении механизма действия международных дого-воров РФ, относимых к источникам международного частного права, нельзя не принимать во внимание их особенности. По-рождая, как и любые другие международные договоры, обя-зательства для заключивших их субъектов международного права, они содержат нормы, реализация которых обеспечива-ется в конечном счете в сфере отношений граждан и юриди-ческих лиц. С включением таких международных договоров РФ в состав российской правовой системы правила этих договоров приобретают функции внутренних правовых норм и могут применяться к частноправовым отношениям не меняя своей изначальной природы, оставаясь международно-правовыми нормами. Иными словами, обращение к правовой функции «трансформации» для объяснения механизма применения меж-дународно-правовой нормы к внутренним отношениям оказы-вается (поскольку термином «трансформация» обозначается преобразование международно-правовой нормы во внутриго-сударственную) излишним.

Помимо международных договоров РФ составной частью правовой системы Российской Федерации являются общеприз-нанные принципы и нормы международного права.

2.3. Международно-правовые принципы.

Устав ООН объединил международно-правовые принци-пы высшего порядка, обладающие качествами jus cogens. Од-нако не все принципы современного международного права нашли отражение в Уставе. Как пишет А. Н. Талалаев, «…в силу особенностей международного права не существует обя-зательного нормативного акта, который содержал бы пере-чень общепризнанных принципов и норм международного права. В отношении основных его принципов также нет единства… Все это создает и будет создавать в дальнейшем трудности при применении судами и другими государственными органа-ми и лицами формулы „общепризнанные принципы и нормы международного права“, употребленной в 15-й, 17-й и других статьях Конституции России» Талаев А. Н. Соотношение международного и внутригосударственного права и Конституция Российской Федерации //Московский журнал международного права. 1994 № 4. С. 7.

На состоявшейся в сентябре 1995 г. Всероссийской науч-но-практической конференции, обсуждавшей проблемы взаи-модействия российской правовой Системы и международного права, в выступлениях участников конференции отмечалось, что «общепризнанные международные принципы и нормы» и международные договоры РФ занимают в ее правовой систе-ме «подчиненное место по отношению к Конституции Россий-ской Федерации» и «при коллизии с законом общепризнанные принципы и нормы обладают тем же приматом применения, что и договоры» Российская правовая система и международное право: современные проблемы взаимодействия // Государство и право. 1996. № 2 С. 4

.

Развернутое определение принципов современного международного права содержится в Декларации о принципах международного права, касающихся дружественных отношений и сотрудничества между государствами в соответствии с Уставом ООН, от 24 октября 1970 г. и Декларации принципов, которыми государства-участники будут руководствоваться во взаимных отношениях, помещенной в Заключительном акте Совещания по безопасности и сотрудничеству в Европе от 1 августа 1975 г.

2.4. Условия трансформации международного договора в источник международного частного права.

Международный договор становится договором Российской Федерации, включается в ее правовую систему и приобретает значение источника права при соблюдении следующих условий.

Во-первых, необходимо согласие Российской Федерации на обязательность для нее международного договора. Такое согласие может быть выражено путем подписания договора, обмена документами, образующими договор, ратификации до-говора, его утверждения, принятия, присоединения к дого-вору либо применения любого другого способа выражения согласия, о котором условились стороны. Решения о согла-сии на обязательность для Российской Федерации междуна-родных договоров принимаются органами государственной власти в соответствии с их компетенцией (ст. 6 Федерального закона «О международных договорах Российской Федерации»). Конституционные нормы об опубликовании законов и о по-рядке применения нормативных правовых актов, затрагива-ющих права, свободы и обязанности человека и гражданина (ч. 3 ст. 15) имеют прямое отношение и к международным договорам РФ.

Во-вторых, требуется, чтобы международный договор вступил в силу в порядке и сроки, предусмотренные в догово-ре или согласованные между сторонами (см. ст. 24 Венской конвенции о праве международных договоров 1969 г.) Талаев А. Н. Соотношение международного и внутригосударственного права и Конституция Российской Федерации. С. 9.

В части 4 ст. 15 Конституции РФ указано: если междуна-родным договором РФ установлены иные правила, чем пре-дусмотренные законом, то применяются правила междуна-родного договора. До принятия в 1993 г. Конституции РФ пра-вило о приоритете применения международного договора по отношению к закону закреплялось в отдельных российских (ра-нее — союзных) нормативных актах применительно к опреде-ляемым ими сферам законодательства, но в столь широком объеме ни в эти акты, ни в состав ранее действовавших кон-ституционных норм не включалось.

Конституция РФ 1993 г. впервые придала упомянутому правилу общее для всей правовой системы Российской Фе-дерации значение, подняв его на уровень положений, со-ставляющих основы конституционного строя. Положения гла-вы 1 Конституции, к которой относится и ст. 15, не могут быть изменены иначе как в порядке, установленном Консти-туцией.

Норма о приоритете применения международного дого-вора приводится в Федеральном законе «О международных договорах Российской Федерации» (ст. 5), Гражданском кодек-се РФ (ст. 7), иных федеральных законах.

Федеральный закон «О международных договорах Россий-ской Федерации» (ст. 14) предусматривает, что в соответствии с Конституцией ратификация международных договоров РФ осуществляется в форме федерального закона. В частности, подлежат ратификации международные договоры, исполне-ние которых требует изменения действующих или принятия новых федеральных законов, а также устанавливающие иные правила, чем предусмотренные законом. В форме федераль-ного закона. может осуществляться утверждение, принятие международного договора и присоединение к международно-му договору.

В составе международных договоров РФ, выступающих источниками норм международного частного права, значительный объем составляют договоры, заключенные СССР. С пре-кращением существования СССР Россия продолжает осуще-ствлять права и обязательства, предусмотренные многими та-кими договорами.

С 24 декабря 1991 г. Российская Федерация продолжает членство бывшего СССР в Организации Объединенных Наций и, начиная с этой даты, несет в полном объеме ответствен-ность по всем правам и обязательствам СССР согласно Уставу ООН и многосторонним договорам, депозитарием которых яв-ляется Генеральный секретарь ООН.

Нота МИД РФ главам дипломатических представительств от 13 января 1992 г. содержала просьбу довести до сведения правительств аккредитующих государств, что Российская Федерация продолжает осуществлять права и выполнять обя-зательства, вытекающие из международных договоров, зак-люченных СССР, и что соответственно Правительство РФ будет выполнять вместо Правительства Союза ССР функции депозитария по соответствующим многосторонним договорам. В этой связи Министерство просило рассматривать Российс-кую Федерацию в качестве стороны всех действующих меж-дународных договоров вместо Союза ССР Действующее международное право. — М., 1996. Т. 1. С. 476.

Рассмотрение круга международных договоров РФ, выс-тупающих источниками международного частного права, необ-ходимо начать с договоров, предметом которых являются ос-новные права и свободы человека и гражданина.

Исходное начало договорных норм о статусе личности составляют положения Устава ООН. В ст. 1 Устава в качестве цели ООН называется осуществление международного сотруд-ничества в поощрении и развитии уважения к правам человека и основным свободам для всех, без различия расы, пола, языка и религии, а в ст. 55 Устава говорится об оказании Орга-низацией Объединенных Наций. содействия всеобщему уваже-нию и соблюдению прав человека и основных свобод для всех. Всеобщая декларация прав человека от 10 декабря 1948 г., по-ложения которой приобрели значение обычных норм между-народного права, Международный пакт об экономических, со-циальных и культурных правах, Международный пакт о граж-данских и политических правах, первый и второй Факульта-тивные протоколы к Международному пакту о гражданских и политических правах, .образующие так называемый Между-народный билль о правах человека, а также некоторые дру-гие международные договоры и договоренности развивают и конкретизируют сформулированные в Уставе ООН требова-ния к соблюдению и уважению прав человека, формируют стан-дарты, из которых должно исходить национальное законода-тельство.

2.5. Защита прав человека в международное частное право.

В современном международном праве сложилась развер-нутая система договоров, призванная присущими международ-ному праву средствами защищать человека и гражданина от различных посягательств на его права и свободы. Эта система, помимо уже названных выше документов, включает и такие многосторонние международные договоры, как Конвенция о правах ребенка 1989 г., Конвенция о ликвидации всех форм дискриминации в отношении женщин 1979 г., Международная конвенция о ликвидации всех форм расовой дискриминации 1965 г., Конвенция о предупреждении преступления геноцида и наказании за него 1948 г., Конвенция о пресечении преступ-ления апартеида и наказании за него 1973 г.

Заключительный акт Совещания по безопасности и сотруд-ничеству в Европе от 1 августа 1975 г., итоговые документы Мадридской и Венской встреч предста-вителей государств — участников СБСЕ, документы совеща-ний Конференции СБСЕ по человеческому измерению, другие международные акты, принятые в рамках Организации по безопасности и сотрудничеству в Европе, обозначили парамет-ры, которым призваны соответствовать подходы государств к проблемам статуса личности.

Событием большого политического и правового значения явилось присоединение Российской Федерации к Уставу Совета Европы. Российским парламентом принят Федеральный закон о присоединении Российской Федерации к Европейской Конвен-ции о защите прав человека и основных свобод 1950 г. Европей-ская Конвенция определила механизм обеспечения соблюдения Сторонами обязательств, вытекающих из Конвенции, в настоящее время этот механизм включает Европейскую Комиссию по правам человека, Европейский суд по правам человека и Коми-тет министров. Согласно Уставу Совета Европы (ст. 3) каждый член Совета Европы должен признавать принцип верховенства права и принцип, в соответствии с которым все лица, находя-щиеся под его юрисдикцией, должны пользоваться правами человека и основными свободами, и искренне и активно со-трудничать во имя достижения цели Совета.

В связи с ратификацией Конвенции о защите прав чело-века и основных свобод и в целях обеспечения эффективной защиты интересов Российской Федерации при рассмотрении дел в Европейском суде по правам человека учреждена должность Уполномоченного Российской Федерации при Европейс-ком суде по правам человека СЗ РФ. 1998. № 14. Ст. 1540. К основным функциям Уполно-моченного отнесена защита интересов Российской Федерации при рассмотрении в Европейском суде по правам человека дел, возбужденных против Российской Федерации на основании упомянутой Конвенции.

2.6. Развитие международное частного права.

Российская Федерация не участвует в таких многосторон-них договорах, оказывающих заметное влияние на развитие международного частного права, как, например. Конвенция о международном факторинге 1988 г., Конвенция ООН о мор-ской перевозке грузов 1978 г. («Гамбургские правила»), Согла-шение о международных железнодорожных перевозках гру-зов 1978 г. (КО-ТИФ), Конвенция ООН о международной сме-шанной перевозке грузов 1980 г., Женевские чековые конвен-ции 1931 г., Гаагская конвенция о праве, применимом к агент-ским соглашениям, 1978 г., Европейская конвенция о некото-рых международных аспектах банкротства 1990 гВнешнеэкономическая деятельность: международное частное право и российское законодательство. Сб. нормативных документов. — М., 1997. С. 708 — 723.

Между тем отношения с участием субъектов российского права, включая предпринимателей, могут оказаться при оп-ределенных обстоятельствах в сфере действия международ-ных договоров, в которых не участвует Российская Федера-ция. Так, к отношениям по контракту с участием российского партнера могут при определенных условиях применяться пра-вила Конвенции об исковой давности в международной купле-продаже товаров 1974 г.³ На основании положений Конвенции о праве, применимом к договорным обязательствам, 1980 г. («Римской конвенции») может определяться применимое пра-во при разрешении спора по контракту, в котором участвует российский предприниматель. Положения Конвенции ООН о морской перевозке грузов 1978 г. применимы при заключении российскими грузовладельцами договоров морской перевозки грузов с иностранными перевозчиками.

Международный договор, заключенный без участия Рос-сийской Федерации, может быть частью иностранной право-вой системы, к которой отсылает российская коллизионная норма. Положения такого договора могут найти свое отражение в условиях контракта, заключенного с российским партнером.

3. Федеральные законы и иные нормативные правовые акты Российской Федерации — источники международного частного права.

3.1. Регулирование частноправовых отношений.

В России нет закона о международном частном праве, и роль ведущего законодательного акта в этой области выпол-няют Основы гражданского законодательства Союза ССР и республик 1991 года, раздел VII которых («Правоспособность иностранных граждан и юридических лиц. Применение граж-данских законов иностранных государств и международных договоров») продолжает действовать на территории РФ в пер-спективах принятия закона о международном частном праве и его возможном соотношении с частью третьей Гражданского кодекса РФ, в которой намечается предусмотреть нормы меж-дународного частного права, будет сказано в последующем. Заметим лишь, что требующие заполнения «пустоты» в регу-лировании частноправовых отношений с иностранным элемен-том объясняют не только имеющиеся в этой области суще-ственные пробелы, но и случаи дублирования отдельных пра-вил. Так, порядок установления содержания иностранного пра-ва регулируется Основами гражданского законодательства (ст. 157), Семейным кодексом РФ (ст. 166), Арбитражным про-цессуальным кодексом РФ (ст. 12), оговорка о публичном по-рядке — Кодексом торгового мореплавания Союза ССР 1968 г. (ст. 15), Основами гражданского законодательства (ст. 158), Се-мейным кодексом РФ (ст. 167), исполнение поручений иностранных судов — Гражданским процессуальным кодексом РСФСР (ст. 436), Арбитражным процессуальным кодексом РФ (ст. 215).

Характеристика современного российского законодатель-ства как законодательства переходного периода с его трудно-стями и противоречиями, поисками, нерешенными проблема-ми распространяется, очевидно, и на правовые акты, кото-рые принято относить к сфере международного частного права.

Все еще отсутствуют законы о правовом положении ино-странных граждан и лиц без гражданства, о свободных эконо-мических зонах, об иммунитете государства и его собственно-сти (см. ст. 127 Гражданского кодекса РФ). В глубоком обновле-нии нуждается Закон РСФСР «Об иностранных инвестициях в РСФСР». Устарели некоторые правила Гражданского процес-суального кодекса РСФСР, регламентирующие порядок раз-решения споров с участием иностранцев. Не предусматрива-ются нормы о международном частном праве в действующем Кодексе законов о труде.

Верховенство закона — важнейшее начало, которому дол-жны соответствовать состав и иерархия внутренних источни-ков международного частного права, содержание и порядок применения включаемых в них норм.

3.2. Комплексные и отраслевые законодательные акты.

Законодательство Российской Федерации о международ-ном частном праве состоит из федеральных законов. Являясь отраслевыми или комплексными актами, они решают — как правило, наряду с другими требующими законодательного урегулирования вопросами — также вопросы международно-го частного права. Приведем не являющийся исчер-пывающим перечень таких законов: Гражданский кодекс Российской Федерации; Семейный кодекс Российской Федерации; «О гражданстве Российской Федерации»; «Об актах гражданского состояния»; «Об Уполномоченном по правам человека в Российской Федерации»; «О беженцах»; «О вынужденных переселенцах»; Основы законодательства Российской федерации об охра-не здоровья граждан; «Об акционерных обществах»; «Об обществах с ограниченной ответственностью»; «О производственных кооперативах»; «О сельскохозяйственной кооперации»; «О внесении изменений и дополнений в Закон РСФСР «О банках и банковской деятельности в РСФСР»; «О товарных биржах и биржевой торговле»; «О приватизации государственного имущества и об осно-вах приватизации муниципального имущества в Российской Федерации»; «О несостоятельности (банкротстве)»; «О торгово-промышленных палатах в российской Федерации»; «Об общественных объединениях»; «О свободе совести и о религиозных объединениях»; «О благотворительной деятельности и благотворительных организациях»; Основы законодательства Российской Федерации об охра-не труда; «О занятости населения в Российской Федерации»; «О профессиональных союзах, их правах и гарантиях деятельности»; «Об индивидуальном (персонифицированном) учете в сис-теме государственного пенсионного страхования»; «Об основах социального обслуживания населения в Рос-сийской Федерации»; «О социальном обслуживании граждан пожилого возраста и инвалидов»; «Об организации страхового дела в Российской Федерации»; «О товариществах собственников жилья»; «О праве граждан Российской Федерации на получение в частную собственность и на продажу земельных участков для ведения личного подсобного и дачного хозяйства, садоводства и индивидуального жилищного строительства»; «О недрах»; «О государственной регистрации прав на недвижимое иму-щество и сделок с ним»; «О континентальном шельфе Российской Федерации»; Лесной кодекс Российской Федерации; «Об иностранных инвестициях в РСФСР»; «О соглашениях о разделе продукции»; «О государственном регулировании внешнеторговой дея-тельности»; Таможенный кодекс Российской Федерации; «О валютном регулировании и валютном контроле»; «Об особенностях эмиссии и обращения государственных и муниципальных ценных бумаг»; Воздушный кодекс Российской Федерации; «О связи»; «О геодезии и Картографии»; Основы законодательства Российской Федерации о куль-туре; «Об образовании»; «О средствах массовой информации»; «О вывозе и ввозе культурных ценностей»; Основы законодательства Российской Федерации об Ар-хивном фонде Российской Федерации и архивах; «Об авторском праве и смежных правах»; «О правовой охране программ для электронных вычисли-тельных машин и баз данных»; Патентный закон; «О товарных знаках, знаках обслуживания и наименова-ниях мест происхождения товаров»; «О правовой охране топологий интегральных микросхем»; «Об основах градостроительства в Российской Федерации»; «Об архитектурной деятельности в Российской Федерации»; «О Государственной границе Российской Федерации»; «Об оружии»; «О племенном животноводстве», «О селекционных дости-жениях» .

3.3 Материально-правовые нормы международного частного права.

Международное частное право как область правоведения изучает и вопросы международного граж-данского процесса. Источниками норм международного граж-данского процесса являются: Федеральный конституционный закон «О судебной систе-ме Российской Федерации»; Гражданский процессуальный кодекс РСФСР; Арбитражный процессуальный кодекс Российской Феде-рации; Федеральный закон «Об исполнительном производстве»; Основы законодательства Российской Федерации о нота-риате; Закон РФ «О международном коммерческом арбитраже». Частноправовые отношения с иностранным элементом мо-гут регулироваться также материально-правовыми нормами указов Президента РФ. Как и другие, эти указы не должны противоречить федеральным законам. Президентом РФ были приняты Указы от 24 декабря 1993 г. № 2285 «Вопросы согла-шений о разделе продукции при пользовании недрами» и от 27 сентября 1993 г. № 1466 «О совершенствовании работы с иностранными инвестициями». Указом Президента РФ от 16 декабря 1993 г. № 2116 утверждено Положение о привлече-нии и использовании в Российской Федерации иностранной ра-бочей силы.

На основании и во исполнение федеральных законов, ука-зов Президента РФ Правительство РФ может принимать по-становления, предусматривающие материально-правовые нор-мы международного частного права.

Министерства и иные федеральные органы исполнитель-ной власти могут издавать акты, содержащие материально-правовые нормы международного частного права, в случаях и пределах" предусмотренных федеральными законами, указа-ми Президента РФ и постановлениями Правительства РФ. В соответствии со ст. 43 Закона РФ «О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров» Комитет РФ по патентам и товарным знакам 29 ноября 1995 г. утвердил Правила составления, подачи и рассмотрения заяв-ки на регистрацию товарного знака и знака обслуживания. Иностранные юридические лица или постоянно проживающие за пределами России.

Нормы международного частного права содержатся в некоторых актах Союза ССР, продолжающих действовать на территории Российской Федерации.

Постановлением Верховного Совета РСФСР от 12 декабря 1991 г. «О ратификации Соглашения о создании Содружества Независимых Государств» было установлено, что на террито-рии РСФСР до принятия соответствующих законодательных актов РСФСР, нормы бывшего Союза ССР применяются в час-ти, не противоречащей Конституции РСФСР, законодательству РСФСР и упомянутому Соглашению.

С 3 августа 1992 г. на территории Российской Федерации стали применяться Основы гражданского законодательства Союза ССР и республик 1991 г. Постановлением Верховного Совета РФ от 14 июля 1992 г. «О регулировании гражданских правоотношений в период проведения экономической рефор-мы» было предусмотрено: впредь до принятия нового Граж-данского кодекса РФ Основы гражданского законодательства 1991 года применяются на территории РФ за исключением по-ложений, устанавливающих полномочия Союза ССР в области гражданского законодательства, и в части, не противореча-щей Конституции РФ и законодательным актам РФ, приня-тым после 12 июня 1990 г. Ведомости РФ. 1992. № 30. Ст. 1800.

4. Гражданский кодекс Российской Федерации и вопросы кодификации законодательства о международном частном праве.

Возрастающий в условиях становления рыночной эконо-мики в России и интернационализации хозяйственной жизни интерес к проблемам международного частного права возвра-щает к теме о способах и направлениях кодификации этой отрасли законодательства. В настоящее время, когда приня-тие российского закона о международном частном праве про-должает оставаться проблематичным, тогда как первая и вто-рая части нового Гражданского кодекса РФ уже введены в действие, едва ли возможно отказаться от идеи включения в Кодекс норм о правоспособности иностранных граждан и юри-дических лиц, о применении гражданских законов иностран-ных государств. Сегодня по сравнению с недавним прошлым для этого есть дополнительные веские основания. В значи-тельной мере они проистекают из той решающей роли, кото-рую предстоит сыграть новому Гражданскому кодексу в обнов-лении российского законодательства. Как справедливо отме-чалось, новый Гражданский кодекс станет «ключевым звеном, которое формирует реальную правовую основу рынка, всего современного гражданского общества» Звеков В. П. Международное частное право. — М., 1999. С. 83. Кодекс образует осно-ву российского частного права, включая и ту его ветвь, кото-рая воздействует на частноправовые отношения с участием иностранных граждан и юридических лиц, отношения между-народного гражданского обмена в целом. Обновленные нормы заключительного раздела ГК явятся органической частью це-лостного регулирования всего обширного комплекса имуще-ственных отношений, складывающихся в товарно-рыночной экономике. Соответственно правило о национальном режиме, образующее основное начало гражданско-правового статуса иностранцев в Российской Федерации, с принятием нового Гражданского кодекса в целом будет спроецировано на прин-ципиально отличный от ранее действовавшего нормативный материал, исходящий из признания неприкосновенности соб-ственности, свободы договора, недопустимости вмешательства в частные дела, необходимости беспрепятственного осуществления и судебной защиты имущественных и личных прав. Ча-стью этого режима являются закрепленные в Кодексе поло-жения об обеспечении средствами гражданского права защи-ты права на жизнь и личную неприкосновенность, чести и до-стоинства, права на неприкосновенность частной жизни, на имя, а также других неотчуждаемых прав человека.

5. Обычаи

Еще одним источником международного частного права, связанным происхождением с международной жизнью, явля-ется обычай. Состав обычных норм, относимых к сфере меж-дународного частного права, неоднороден. Различают обычаи, принадлежащие к источникам как международного публично-го, так и международного частного права, и обычаи, рассмат-риваемые лишь в качестве источников международного част-ного права. Последние именуются в дальнейшем «обычаями международного торгового оборота», или, более кратко (с известной условностью), «торговыми обычаями». Международ-ные обычаи возникают в условиях межгосударственного об-щения, а происхождение торговых обычаев, включая обычаи торгового мореплавания, связано с интернационализацией хозяйственной жизни, частноправовой, предпринимательской деятельностью в рамках международного торгового оборота. Понятие «международный», относимое к такому обычаю, имеет в сущности то же значение, что и соответствующее понятие в названии отрасли «международное частное право» .

Наравне с международными договорами РФ формирую-щиеся в межгосударственной жизни международные обычаи, которым следует Российская Федерация, определяют общность исходный начал международного публичного и международ-ного частного права в российской доктрине и практике. При-рода международного обычая раскрывается в ст. 38 Статута Международного Суда ООН (п. 1″ Ь"). В этом документе, явля-ющемся неотъемлемой частью Устава ООН, международный обычай характеризуется как доказательство всеобщей прак-тики, признанной в качестве правовой нормы. В результате однородных, повторяющихся действий государств выкристал-лизовываются правила, приобретающие значение мерила по-ведения субъектов международного права, обычные между-народно-правовые нормы. В соответствии со ст. 15 Конститу-ции РФ общепризнанные принципы и нормы международного права являются составной частью российской правовой систе-мы. Соглас-но ст. 53 Венской конвенции о праве международных догово-ров 1969 г. императивная норма общего международного права принимается и признается международным сообществом госу-дарств в целом. Правила, источником которых является обычай, носят преимущественно материально-правовой характер. При формировании торговых обычаев первичными явля-ются поведение самих участников гражданского оборота, их намерение и воля следовать рождаемым деловой жизнью не-писаным правилам. Активную роль в становлении обычных норм играют судебно-арбитражная практика, признаваемая и санк-ционируемая государствами, а также деятельность междуна-родных неправительственных организаций по неофициальной кодификации таких норм. Подготавливаемые ими своды пра-вил, будучи факультативными, применяются при наличии ссылки на них в контракте.

В области международной купли-продажи товаров обращение к обычным правилам опирается на конвенционную норму. Статья 9 Конвенции ООН о договорах международной купли-продажи товаров 1980 г. предусматривает, что стороны связаны любым обычаем, относительно которого они договорились, и практикой, которую они установили в своих взаимоот-ношениях. В отсутствие договоренности об ином считается, что ' стороны подразумевали применение к их договору или его зак-лючению обычая, о котором они знали или должны были знать и который в международной торговле широко известен и постоянно соблюдается сторонами в договорах данного рода в соответствующей области торговли. Обычай рассматривается, таким образом, как подразумеваемое условие договора, и об-ращение к нему в этом качестве предшествует применению диспозитивной нормы.

О применении торговых обычаев идет речь в положениях Европейской конвенции о внешнеторговом арбитраже 1961 г., Арбитражном регламенте ЮНСИТРАЛ, Арбитражном регламенте ЕЭК ООН.

Обращение к торговому обычаю для разрешения споров в международном коммерческом арбитраже санкционировано российским законом. Во всех случаях третейский суд прини-мает решение в соответствии с условиями договора и с учетом торговых обычаев, применимых к данной сделке (п. 3 ст. 28 Закона РФ «О международном коммерческом арбитраже»).

О связанности сторон международного коммерческого до-говора обычаем, который широко известен и постоянно со-блюдается сторонами в международной торговле (в ее соот-ветствующей области), говорится в разработанных Междуна-родным институтом по унификации частного права Принципах международных коммерческих договоров (исключение до-пускается для случаев, когда применение такого обычая было бы неразумным)². Вместе с тем Принципами предусматривает-ся, что стороны связаны любым обычаем, относительно кото-рого они договорились и практикой, которую они установили в своих взаимоотношениях.

К отношениям гражданско-правового характера, ослож-ненным иностранным элементом, могут применяться обычаи делового оборота. В ст. 5 ГК РФ обычай делового оборота определяется как сложившееся и широко применяемое в какой-либо области предпринимательской деятельности правило по-ведения, не предусмотренное законодательством, независи-мо 6 т того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе. Это определение не содержит требования о том, чтобы обы-чай делового оборота (подобно обычаю согласно характерис-тике, приводимой в ст. 9 Венской конвенции 1980 г.) был изве-стен сторонам и постоянно соблюдался ими в соответствующей области. Место обычая делового оборота в иерархии правовых норм обозначено в ст. 421 ГК РФ (п. 5) общим образом: если условие договора не определено сторонами или диспозитивной нормой, соответствующие условия определяются обычаями делового оборота, применимыми к отношениям сторон.

Обычай не следует смешивать с обыкновением. Последнее не является источником права. Входя в состав волеизъявления участников сделки, обыкновение определяет ее детали. Впро-чем, разграничение обычного правила, образующего норму права, и обычного правила, не являющегося таковой, оказы-вается на практике нередко затруднительным Звеков В. П. Международное частное право. С. 97.

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

.

Содержание международного частного права определя-ется системой его источников, к которым в Российской Феде-рации относятся ее Конституция, международные договоры и законодательство, а также признаваемые в Российской Феде-рации обычаи. Дуализм внутренних и внешних источников меж-дународного частного права — продолжение особенностей ре-гулируемых им отношений.

В отличие от стран общего права, основывающегося на системе судебных прецедентов, в Российской Федерации су-дебные решения не рассматриваются как источник права. Вме-сте с тем возрастает значение судебной практики в формиро-вании норм права, что определяет усиливающийся интерес к ее изучению и обобщению.

В последние годы состав российских законодательных ак-тов — источников международного частного права существен-но изменился. Определение действующего законодательства как законодательства «переходного периода» в полной мере относится и к массиву нормативных предписаний, принадле-жащих к сфере международного частного права. Негативные особенности их — неурегулированность ряда актуальных про-блем, множественность пробелов, затянувшийся период их восполнения, существование наряду с недавно принятыми российскими актами устаревших в значительной мере союз-ных решений.

Другая примета, но уже позитивного свойства, харак-терна для внешних источников международного частного пра-ва. Речь идет о все более расширяющейся сфере воздействия международно-правовых договоров на международные коммерческие отношения и международный гражданский оборот в целом. Развитие и обновление таких отношений, потребность в защите прав и законных интересов субъектов международ-ного частного права обусловливают необходимость всесторон-него совершенствования применяемых в этой области между-народно-правовых инструментов. С принятием в составе норм Конституции РФ (ст. 15) правила о включении общепризнан-ных принципов и норм международного права и международ-ных договоров РФ в правовую систему Российской Федера-ции, обращение к нормам этих договоров для обоснования при-нимаемых решений занимает все более заметное место в су-дебной практике.

При рассмотрении источников международного частного права не. могут быть обойдены вниманием' и средства так на-зываемого негосударственного регулирования. Вырабатываются они самими участниками коммерческого оборота или негосу-дарственными организациями и носят рекомендательный ха-рактер. Средства негосударственного регулирования многочис-ленны (своды единообразных Правил, общие условия, типо-вые контракты, кодексы поведения, руководства по соверше-нию сделок и др.) и вряд ли могут быть поименованы в закон-ченном перечне. Расширение рамок негосударственного регу-лирования в сфере, где действуют начала свободы договора, автономии воли и имущественной самостоятельности участни-ков коммерческого оборота, диспозитивности, представляется естественным. Этому в немалой степени содействуют гибкость. средств негосударственного регулирования, их способность к быстрым, отвечающим интересам оборота изменениям.

Сходный механизм применения, основывающийся на ссыл-ке в контракте, свойствен и имеющим факультативный ха-рактер актам, разрабатываемым некоторыми межгосударствен-ными организациями и их рабочими органами.

Нормативные акты:

Конституция РФ., — М., 1993.

Основы гражданского законодательства Союза ССР и республик. — М., 1991.

Гражданский кодекс РФ ч. 1, 1994.

Кодекс о браке и семье РСФСР, 1968.

Международное частное право: сборник нормативных документов. — М., 2994

Сборник международных договоров по оказанию правовой помощи. — М., 1996

Внешнеэкономическая деятельность: международное час-тное право и российское законодательство. Сб. нормативных документов. — М.:1997.

Международное частное право (Действующие норматив-ные акты). — М., 1997.

Ануфриева Л. П. Об источниках международного частного права (некоторые вопросы теории) // Московский журнал меж-дународного права. 1994. № 4.

Действующее международное право. В 3-х т. М.: Изд-во Московского независимого института международного права, 1997.

Звеков В. П. Международное частное право. Курс лекций. М.: НОРМА — ИНФА, 1999.

Зыкин И. С. Внешнеэкономические операции: право и практика. М.: Международные отношения, 1994.

Зыкин И. С. Обычаи и обыкновения в международной тор-говле. — М., 1983.

Лукашук И. И. Международное право в судах государств. Санкт-Петербург, 1993.

Российская правовая система и международное право: со-временные проблемы взаимодействия. Всероссийская научно-практическая конференция в Нижегородском юридическом институте МВД России (сентябрь 1995 г.) // Государство и право. 1996. № 2, 3, 4.

Талалаев А. М. Соотношение международного и внутригосу-дарственного права и Конституция Российской Федерации // Московский журнал международного права. 1994. № 4.

Усенко Е. Т. Соотношение и взаимодействие международ-ного и национального права и Российская Конституция // Московский журнал международного права. 1993. .№ 2.