Проблемы установления уголовно-правовой ответственности за преступления против половой неприкосновенности несовершеннолетних

МИНИСТЕРСТВО ОБРАЗОВАНИЯ И НАУКИ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

Федеральное государственное автономное образовательное учреждение высшего профессионального образования

«Национальный исследовательский ядерный университет «МИФИ»

Институт информационного права и правовых основ безопасности

Факультет управления и экономики высоких технологий

Кафедра общей юриспруденции и правовых основ безопасности

ВЫПУСКНАЯ КВАЛИФИКАЦИОННАЯ РАБОТА

Тема: «Проблемы установления уголовно-правовой ответственности за преступления против половой неприкосновенности несовершеннолетних»

Москва 2012

1. Законодательство о преступлениях против половой неприкосновенности несовершеннолетних: исторический анализ и анализ мировой практики

1.1 Законодательство о преступлениях против неприкосновенности несовершеннолетних в истории зарубежного права

1.2 Законодательство о преступлениях против половой неприкосновенности несовершеннолетних в истории российского права

1.3 Современное законодательство зарубежных стран

2. Общая характеристика преступлений против половой неприкосновенности несовершеннолетних

3. Преступления против половой неприкосновенности несовершеннолетних в современном российском праве

3.1 Изнасилование несовершеннолетней

3.2 Насильственные действия сексуального характера в отношении несовершеннолетних

3.3 Половое сношение и иные действия сексуального характера с лицом, не достигшим шестнадцатилетнего возраста. Развратные действия

3.4 Смежные составы

4. Проблемы установления уголовно-правовой ответственности за преступления против половой неприкосновенности несовершеннолетних

4.1 Проблема возраста согласия и добросовестного заблуждения

4.2 Проблема квалификации преступления и установления санкций

4.3 Проблема применения принудительных мер медицинского характера

4.4 Проблемы, связанные с расследованием и профилактикой преступлений

Заключение

Введение

Актуальность темы

исследования. В современной правовой ситуации тематика преступлений против половой неприкосновенности несовершеннолетних является одной из самых актуальных проблем. Отмечена высокая озабоченность общества этой темой (как в России, так и в мире), не всегда корректная и иногда выражающаяся в радикальных формах. Проблема представляет собой сложную совокупность уголовно-правовых, криминологических, социальных и психологических аспектов и требует детального рассмотрения. Недостаток научных работ, объективно и всесторонне изучавших проблему. За последнее время в законодательстве о преступлениях против половой неприкосновенности несовершеннолетних произошли значительные изменения, что только подтверждает проблемность и актуальность темы. Существует много проблем, касающихся как вопросов квалификации преступлений против половой неприкосновенности несовершеннолетних, так и вопросам привлечения к ответственности или освобождения от нее (особенно неоднозначными здесь выглядят ненасильственные преступления против повой неприкосновенности несовершеннолетних), а также установления уголовно-правовых санкций (в том числе и принудительных мер медицинского характера). Вместе с тем, отмечается высокий уровень преступности по данной категории деяний, что требует изучения проблемы для выработки методико-профилактических рекомендаций по предотвращению подобных преступлений в будущем и повышению уровня их раскрываемости.

Цель исследования. Цель настоящего исследования заключается в том, чтобы на основе изученных нормативно-правовых актов и практики их применения, авторитетных исследований в данной области, анализа статистики, современного состояния общества и исторических правовых документов максимально объективно и всесторонне изучить проблему, с тем чтобы выработать теоретические положения по данной теме и практические рекомендации по повышению эффективности борьбы с сексуальными посягательствами на несовершеннолетних и совершенствованию правоприменительной практики в области квалификации данных видов преступлений и установления уголовно-правовых санкций за их совершение.

Основные задачи исследования.

1) Рассмотреть законодательство об ответственности за сексуальные посягательства в отношении несовершеннолетних, в том числе исторический опыт как российского, так и зарубежного права.

2) Провести сравнительно-правовой анализ современных российских и зарубежных уголовно-правовых норм.

3) Изучить криминологическую основу совершения данных видов преступлений.

4) Рассмотреть проблемы, связанные с назначением наказаний за данные виды преступлений и их уголовно-правовой квалификацией.

Новизна исследования. Широкий охват правоприменительной практики, изучение проблемы в ее неразрывной взаимосвязи с современными общественными, социальными и правовыми условиями, выработка по итогам исследования практических рекомендаций по совершенствованию законодательства в данной сфере.

Методы исследования. При решении поставленных задач нами широко использовались такие методы, как сравнительное исследование (в части сопоставления российского и зарубежного права), исторический анализ (при изучении истории правового регулирования ответственности за преступления против половой неприкосновенности несовершеннолетних), толкование правовых норм, изучение статистических материалов и судебной практики, а также иные методы исследований.

Объект исследования. Основным объектом исследования являются распространенные проблемы, возникающие при квалификации преступлений против половой неприкосновенности несовершеннолетних, а также при рассмотрении вопроса о назначении соразмерного и справедливого наказания с учетом всех обстоятельств дела. К числу таких проблем относятся: проблема установления возраста согласия и добросовестного заблуждения обвиняемого в возрасте потерпевшей (потерпевшего), проблема квалификации смежных составов и совокупности преступлений, а также установления соразмерного наказания за их совершение, проблемы, связанные с применением принудительных мер медицинского характера, проблемы, связанные с привлечением обвиняемых к уголовно-правовой ответственности и освобождением от нее. Дополнительным объектом исследования является изучение института уголовной ответственности за преступления против половой неприкосновенности несовершеннолетних как такового, в том числе его истории и практики применения в праве зарубежных стран.

Предмет исследования. Предметом исследования являются:

— действующее российское законодательство в области уголовной ответственности за преступления против половой неприкосновенности несовершеннолетних;

— действующее зарубежное законодательство в области уголовной ответственности за преступления против половой неприкосновенности несовершеннолетних, а также исторические правовые акты;

— научная литература (монографии, диссертации, статьи) по данной теме, общим вопросам, касающимся уголовного права, а также смежным проблемам;

— судебная практика по делам о преступлениях против половой неприкосновенности несовершеннолетних, а также акты толкования уголовного права;

— данные статистики по тематике исследования.

Теоретическая база исследования. Работы известных специалистов в области уголовного права и криминологии: Ю. М. Антоняна, Г. Б. Дерягина, А. С. Капитунова, А. М. Мартиросьяна, М. А. Семикина, О. С. Капинус, Т. С. Шуваловой, С. Д. Цэнгел и других.

Нормативная база. Представлена современным и историческими источниками как русского, так и зарубежного права. Изучены уголовные кодексы Германии, Франции, Испании, Швеции, Китая, Украины, уголовное право США, а также иные нормативные источники.

Эмпирическая база исследования. Эмпирическую базу исследования составляют приговоры судов по делам о преступлениях против половой неприкосновенности несовершеннолетних, а также статистические данные.

1. Законодательство о преступлениях против половой неприкосновенности несовершеннолетних: исторический анализ и анализ мировой практики

Любое правовое явление имеет свою историю, проходит определенные этапы развития и меняется с течением времени. Одни и те же явления в различных временных эпохах воспринимаются по-разному, и если говорить применительно к уголовному праву — одним и тем же деяниям в разные исторические периоды присваивается различная степень общественной опасности, вводятся новые виды преступлений, а старые перестают считаться таковыми и становятся общественной нормой. Таким же образом различаются одни и те же явления в разных странах — в зависимости от обычаев и культуры определенного народа деяния, признающиеся законными в одной стране, в другой будут считаться недопустимыми.

И если существуют такие универсальные виды деяний, карающиеся в законодательствах всех стран мира и предусмотренные в уголовно-правовых актах различных времен, такие. как кража и убийство, то применительно к рассматриваемой нами теме — преступления против половой неприкосновенности несовершеннолетних — законодательство претерпевало значительные изменения с течением времени, и эта тема до сих пор остается предметом ожесточенных дискуссий в современном обществе.

Поэтому мы решили начать наше исследование с исторического обзора правовых актов о половых преступлениях, с тем, чтобы проследить развитие законодательства в этой сфере, а также с проведения обзора современного зарубежного законодательства, с тем, чтобы изучить основные современные тенденции по защите прав несовершеннолетних от посягательств на их половую неприкосновенность.

1.1 Законодательство о преступлениях против неприкосновенности несовершеннолетних в истории зарубежного права

Для целей настоящего исследования нам необходимо проследить, как развивалось законодательство о защите несовершеннолетних от преступных посягательств на протяжении веков, и с каких точек зрения рассматривались права несовершеннолетних. Следует заметить, что толкование древними законодателями прав на половую неприкосновенность несовершеннолетних коренным образом отличалось от того, что существует сейчас. Как такового, этого понятия не существовало вовсе, вследствие совершенно иной системы взглядов на семейно-брачные отношения. В Древнем мире господствовала, патриархальная система отношений, в которой все общественные отношения рассматривались с точки зрения главенства мужчин, а женщинам отводилась подчиненная роль. Кроме того, большую роль играли религиозные нормы, которые во многом определяли нормы законодательные — в первую очередь совершение преступления или проступка рассматривалось как нанесение обиды божеству, религиозное преступление, и именно этим объясняется чрезвычайная жестокость наказаний за брачные поступки, имевшая место в Древнем мире.

Первое, на что обращается внимание при знакомстве с источниками права Древнего мира — это отсутствие какой бы то ни было дифференциации возраста при квалификации половых преступлений: в те времена девушки рассматривались в первую очередь в статусе замужней и незамужней, возраст же девушки играл не столько важную роль. Конечно, существовало понятие брачного возраста, но оно не влияло на квалификацию правонарушений. Таким образом, существовали в основном только нормы, наказывающие за изнасилование, как правило, замужней женщины. Изнасилование же незамужней женщины могло рассматриваться только как нанесение оскорбления семье жертвы, а в некоторых правовых системах и вовсе как одна из форм брака Законы Ману. Изнасилование замужней женщины также рассматривалось с точки зрения нанесения урона чести семьи, обиды отцу или мужу, а не чести самой женщины. Таким образом, сам объект преступления был иным, чем половая свобода или половая неприкосновенность несовершеннолетних. Некоторыми законодательными актами были запрещены кровнородственные связи, но это, опять же, трактовалось не как преступление против семьи, а как религиозное преступление, и в случае обнаружения факта совершения преступления, меры ответственности принимались к обоим участникам инцеста. Также в некоторых обществах преследовались гомосексуальные отношения.

В Египте существовала практика передачи дочерей жрецам культа Амона. Жрец имел право на три половых сношения с девочкой, но при желании мог оставить ее у себя Мартиросьян А. М. — Насильственные половые преступления против несовершеннолетних, дисс. кандидата юр. наук, Ростов-на-Дону, 2009 г., стр. 18. Таким образом, в Древнем Египте в определенных рамках педофилия считалась социально приемлемой. Подобные религиозные обычаи также существовали на территории Карфагена, Персии, Палестины, а также на территориях современных Индии и Бангладеша Мартиросьян А. М. — Насильственные половые преступления против несовершеннолетних, дисс. кандидата юр. наук, Ростов-на-Дону, 2009 г., стр. 18. В древних сирийских племенах не являлись преступлениями продажа собственной дочери и покупка любовницы.

По Среднеасирийским законам Среднеассирийские законы, п. 10−16 (примерно II тыс. лет до н.э.) наказывались разного рода посягательства на замужних женщин, а также преследовались внебрачные отношения. которые, как правило, карались смертной казню. Наказание было дифференцированным: учитывался факт добросовестного заблуждения той или иной стороны о факте нахождения партнера в браке, если лицо не знало об этом факте, то оно освобождалось от ответственности. За посягательства на незамужних женщин ответственности не предусматривалось, как и нет никаких норм о возрасте потерпевшей. Имелась в наличии ответственность за гомосексуализм.

В Законах Ману — одном из основных источников древнего индийского права — содержались подробные брачно-семейные нормы, что было обусловлено кастовой системой. Одни и те же действия являлись или не являлись незаконными в зависимости от того, представителем какой касты они были совершены. Было восемь видов брака по степени благополучности, одним из которых (низшим) считалось изнасилование девушки Законы Ману, гл. 2. Таким образом, здесь тоже отсутствуют нормы за посягательства на несовершеннолетних. За посягательство на замужнюю женщину предусматривалась ответственность в зависимости от каст, к которым принадлежали преступник и жертва.

Правовое регулирование по Законам Хаммурапи Законы Хаммурапи, п. 129−132 в целом аналогично регулированию по Среднеассирийским законам: наказание назначалось за противозаконную связь с замужней женщиной, которое, как правило, каралось казнью. В случае сомнений в невиновности применялись ордалии — испытание водой. Было предусмотрено наказание за инцест, причем инцест с матерью наказывался строже, чем инцест отца и дочери:

(§ 154) Если человек познал свою дочь, то его должны изгнать из его общины),

(§ 157) Если человек возлежал на лоне своей матери после смерти отца, то их обоих должно сжечь.

(§ 158) Если человек после смерти своего отца был схвачен на лоне своей мачехи, родившей детей, то этот человек должен быть изгнан из дома отца).

В китайской «Книге законов Царства Вэй» существовало четко обозначенное понятие брачного возраста, причем была еще и верхняя граница: у девушек возраст составлял 14−20 лет, у мужчин — 18−30 История государства и права зарубежных стран, под ред. Крашенинниковой Н. А. и Жидкова О. А.; М., Норма, 2004 г., однако данных о санкциях за их нарушение обнаружить не удалось. Устанавливалась ответственность за внебрачные отношения, то есть опять правонарушение рассматривалось как преступление против семьи, а не против личности.

В античной Греции половые сношения с юношами при согласии последних были дело обыкновенным и даже поощряемым. Однако существовало понятие возраста согласия, который устанавливался в 14 лет Цэнгел С. Д. — Квалификация насильственных действий сексуального характера: ст. 132 УК РФ, дисс. кандидата юр. наук; Санкт-Петербург, 2004 г., стр. 14. В законах Солона VI века содержатся нормы о наказании смертной казнью за принудительные половые акты со свободными мальчиками Дерягин Г. Б. — Педофилия; журнал «Сексология и сексопатология». — М., 2006. — № 2. — С.37 — 46. Гомосексуальные отношения под страхом телесных наказаний были запрещены рабам, это было привилегией лишь свободных граждан. Афинские законы карали также за обольщение малолетнего без согласия его родителя или раба без согласия его хозяина. В Афинском законодательстве времен Перикла появились нормы, устанавливающие ответственность за насильственные гомосексуальные контакты.

Регулирование половых преступлений в римском праве отличалось известной спецификой. Первоначально под латинским словом «raptus» подразумевалось скорее похищение, а сексуальное насилие было всего лишь вторичным признаком Diana C. Moses, «Livy's Lucretia and the Validity of Coerced Consent in Roman Law,» in «Consent and Coercion to Sex and Marriage in Ancient and Medieval Societies» (Dunbarton Oaks, 1993), p. 50. Причем похищение незамужней девушки в большинстве случаев было делом пары, если речь шла о женитьбе без согласия отца. В Законах XII таблиц Законы XII таблиц — одном из важных памятников римского права V в. до н.э., отсутствует понятие изнасилования как такового и какой-либо ответственности за него. Изнасилование в современном понятии — как принуждение к половому акту с применением угроз или насилия — было определено понятием «stuprum» и признано противоправным деянием лишь в поздний период существования Римской Империи, когда в III в. н.э. был утвержден Lex Julia de vi publica Дигесты Юстиниана, п. 48.6.3.4 и 48.6.5.2. (по другим данным принятый во времена правления Юлия Цезаря), который определял изнасилование как принудительные половые действия, совершенные по отношению к «мужчине, женщине или кому-то еще». Но хотя изнасилование и было официально признано преступлением, у него еще сохранялось одобрительное отношение в обществе, идущее из мифов. Эти взгляды стали изменяться с распространением в Риме христианства, при этом изнасилование не несло последствий для насильника, если жертва была «порочна». В первую очередь это относилось к проституткам — они не были защищены, даже если половой акт происходил против их воли Gardner, Women in Roman Law and Society, p. 119; McGinn, Prostitution, Sexuality, and the Law, p. 326. Изнасилование было преступлением только по отношению к свободному человеку — изнасилование раба рассматривалось как повреждение имущества хозяина. Согласие жертвы перестало рассматриваться как значимый юридический факт в делах об изнасиловании с тех пор, как соблазнение стали приравнивать к похищению, либо сексу по принуждению, преступление рассматривалось в первую очередь как нанесение оскорбления главе семьи, при этом дела о похищениях рассматривались, как правило, в частном порядке внутри самой семьи Gardner, Women in Roman Law and Society, pp. 120−121. Гомосексуальные контакты преследовались законами, хотя и были распространенными. В поздней Римской Империи были объявлены вне закона. За изнасилование женщины или девочки предусматривалась только высылка, за изнасилование мальчика — смертная казнь.

В Иудее и Элинии в I в. н.э. был принят закон об изнасиловании, объединявший все половые преступления, в котором говорилось о том, что «всякий, кто растлит для своего удовольствия ребенка, мужчину, женщину. свободнорожденного или раба, кто воспользуется другим человеком для преступных наслаждений» подлежит телесному наказанию Цэнгел С. Д. — Квалификация насильственных действий сексуального характера: ст. 132 УК РФ, дисс. кандидата юр. наук; Санкт-Петербург, 2004 г., стр. 15.

В Византийском праве было более совершенное законодательное регулирование. Изнасилование перестало быть частным делом семьи и рассматривалось как публичное преступление. Впервые появилось наказание за преступления против половой неприкосновенности несовершеннолетних: в Эклогах Эклога. Византийский законодательный свод VIII века, ст. 30−31, собрании византийского права VIII века, составленном на основе Кодекса Юстиниана. содержится норма о совращении малолетних (под малолетним подразумевалось лицо, не достигшее 13 лет).

30. Изнасиловавший девушку и обесчестивший ее подлежит отсечению носа. 31. Обесчестивший несовершеннолетнюю, то есть в возрасте до тринадцати лет, подлежит обрезанию носа и отдаст половину своего состояния потерпевшей)

С приходом христианства отношение к изнасилованию в Европе резко изменилось. Однако при этом правовое регулирование половых преступлений в Средние века в большой степени носит печать патриархата и феодального права: точное понятие возраста согласия ушло, наказание назначалось в первую очередь за изнасилование, хотя были известны и другие виды половых преступлений. В Салической правде Салическая правда, гл. XIII «О похищении свободных» дано довольно подробное рассмотрение половых преступлений, при этом возраст согласия отсутствует, как и в иных нормативных актах Средневековья. Однако в правоприменительной практике того времени достижение половой зрелости обычно соотносилось с возрастом начала первых менструаций девочки, либо устанавливалось в пределах 12−13 лет.

В Каролине Каролина. Германское уголовное уложение, ст. CXVI-CXXIV, средневековом германском уголовном уложении, было наказание за изнасилование, прелюбодеяние, инцест и гомосексуализм, которые, как правило, карались казнью, но про возраст согласия ничего сказано не было. Однако нельзя исключать, что в судебной практике этот фактор имел значение.

Во всех средневековых европейских странах было введено наказание за гомосексуализм, распространявшееся в том числе и на посягательства на детей, но возрастной дифференциации не было. В 1102 году в Англии были приняты «25 канонов проявлений похоти», устанавливавших наказания за различные половые преступления, четыре из них относились к гомосексуализму Цэнгел С. Д. — Квалификация насильственных действий сексуального характера: ст. 132 УК РФ, дисс. кандидата юр. наук; Санкт-Петербург, 2004 г., стр. 15. Помимо этого, следует отметить, что преступления против нравственности в Европе были отданы в первую очередь церковным судам. В английском средневековом праве изнасилование было закреплено как фелония, то есть тяжкое преступление, и каралось смертной казнью. Но в правоприменительной практике были свои особенности: бремя доказывания ложилось на жертву, ей нужно было доказать, что она сопротивлялась и сексуальный контакт произошел без ее согласия. Это связывалось в первую очередь с трудной доказуемостью невиновности человека, подозреваемого в изнасиловании. При этом не считался изнасилованием принудительный половой акт между мужем и женой Wayne R — Rape — Overview; Act and Mental State; «Substantive Criminal Law» 752−756 (3d ed. 2000). Смертная казнь предусматривалась в Главе 16 «Акта о преступлениях против личности» 1828 года (впрочем, всего через 15 лет были приняты поправки, устанавливавшие в качестве меры наказания пожизненное лишение свободы, а позже — каторгу). В «Акте о половых преступления» 1946 года они были заменены на лишение свободы.

По Уголовному Кодексу Франции 1810 года подлежали наказанию гомосексуальные контакты с несовершеннолетними, а также сексуальное насилие в отношении несовершеннолетних. Аналогичные нормы содержались и в других законодательных актах XIX века, например, в Уголовном Кодексе Германской империи 1872 год, где был установлен возраст согласия в возрасте 14 лет. Внимание к преступлениям против несовершеннолетних выросло только в последние десятилетия, начиная с 1970;х, во многом под влиянием различного рода общественных организаций, после чего были приняты многочисленные законы об ответственности за данные виды преступлений.

1.2 Законодательство о преступлениях против половой неприкосновенности несовершеннолетних в истории российского права

Правовое регулирование половых преступлений, совершаемых по отношению к несовершеннолетним, в российском праве развивалось во многом по тем же закономерностям, что и мировая правовая практика. Можно четко проследить те же этапы становления правовой системы: период древнего права (отсутствие правовой регламентации) — период феодального права (ответственность за брачные и половые преступления, однако нет никакого внимания к возрасту потерпевшей) — период имперского права (первые нормы о дифференциации возраста жертвы, начало правовой защиты несовершеннолетних) — период советского права (разное толкование норм о защите несовершеннолетних, но вектор в основном был на усиление ответственности) — современное право (ужесточение, иногда необоснованное, норм права об ответственности за половые преступления против несовершеннолетних). Но, вместе с тем, имелось и достаточное количество особенностей, поэтому мы рассмотрим этот вопрос подробнее.

До принятия христианства на Руси действовали обычаи языческих культов, в которых много место уделялось культу плодородия. Поэтому многие деяния, касающиеся половых отношений, в те времена были естественными и не признавались уголовными преступлениями Семикин М. А. — Криминологические и уголовно-правовые проблемы борьбы с сексуальными посягательствами в отношении несовершеннолетних, дисс. кандидата юридических наук; Волгоград, 2003 г., стр. 16.

Ситуация изменилась с приходом христианства: с X века на территории Киевской Руси христианская церковь стала играть большую роль, что во много повлияло на обычаи и правовые нормы, устанавливаемые государством. Для регулирования брачных отношений в этом периоде широко использовались княжеские (церковные) уставы. Первым опытом применения правил православной церкви к условиям Древней Руси и кодификации церковного права стал Устав князя Владимира Святославича.

Статья 9 Синодальной редакции Устава князя Владимира Святославича Шувалова Т. Г. — Насильственные преступления сексуального характера, совершаемые в отношении малолетних и несовершеннолетних: ответственность и предупреждение, дисс. кандидата юр. наук; Москва, 2011 г., стр. 41 «О церковных судах» содержит в том числе перечень поступков, которые стали расцениваться как преступления с точки зрения церковного права. К таким поступкам относились: «смилное заставание» (прелюбодеяние), «пошибание» (изнасилование), «умычка» (брачное похищение), «в племени или сватьстве поимуться» (инцест), «или сын отца бьет, или дочка матерь, или сноха свекровь». Первые древнерусские источники права устанавливали ответственность, зависевшую в первую очередь не от тяжести содеянного, а от сословного положения потерпевшей: если девушка занимала высокое положение в обществе (боярская дочь, боярская жена), то и наказание было более суровым, что является характерной чертой феодального права. Также наказание зависело от репутации потерпевшей: если было известно о ее предосудительном поведении («был срам»), то наказание снижалось.

В княжеские уставах предусматривалась и ответственность за соучастие: в статье 7 Устава Ярослава говорится о групповом изнасиловании: «когда кто-либо из мужчин пригласит к себе девушку и вместе со своими друзьями совершит насилие: аже девку умолвить к себе кто и дасть в толоку, на умолвице епископу три гривны серебра, а на толочиях по рублю, а князь казнить». Предусматривалась не только ответственность перед светской властью, но и возмещение морального вреда самой девушке за «бесчестье» Семикин М. А. — Криминологические и уголовно-правовые проблемы борьбы с сексуальными посягательствами в отношении несовершеннолетних, дисс. кандидата юридических наук; Волгоград, 2003 г., стр. 18.

С точки зрения церковного права внебрачные связи рассматривались как преступление (что аналогично правовой позиции европейских стран того же периода), причем карались связи как между лицами, состоящими в браке, так и между лицами, не состоящими в нем, однако при второй ситуации наказание было не столь строгим.

Несмотря на то, что в Уставе князя Владимира используется термин «отроковица», который можно толковать как «несовершеннолетняя девушка», из общего смысла статей видно, что законодательно не проводил правовой дифференциации между несовершеннолетней и совершеннолетней жертвой, и преступление в обоих случаях трактовалось одинаково Там же. Во многом это связано в феодальным характером права: несовершеннолетние и их интересы традиционно не были объектами правовой охраны, ребенок признавался собственностью родителей и находился под их полным контролем, поэтому преступления против несовершеннолетних рассматривались как преступления против самого рода, семьи или установленного религиозного порядка (в случае с делами об инцесте). Во многом аналогично рассматривались и дела о преступлениях против совершеннолетних женщин: несмотря на существовавшее возмещение урона за бесчестье, в первую очередь изнасилование женщины признавалось нанесением обиды ее мужу (если женщина была замужем) или отцу (если девушка была незамужней), а интересы самой девушки были вторичны. Также само понятие «пошибание» не имело четкого законодательного определения, и во многом определялось исходя из конкретных правовых обычаев. Кроме того, по Соборному Уложению 1649 г. детям запрещалось даже жаловаться на своих родителей, что не способствовало их правовой охране и защите прав несовершеннолетних Мартиросьян А. М. — Насильственные половые преступления против несовершеннолетних, дисс. кандидата юр. наук, Ростов-на-Дону, 2009 г., стр. 22.

Перечень половых преступлений сохраняется в том же виде и в более поздних источниках средневекового права: во время действия Судебников 1497 и 1550 гг., а также Соборном Уложении 1649 г. Так, в статье 6 Главы 7 Соборного Уложения 1649 года Соборное Уложение 1649 г., Глава 7 говорится о привлечении к уголовной ответственности военнослужащих за совершение изнасилования в отношении населения: «Будет кто ратные люди, едучи на государеву службу, или с государевой службы по домам, учнут ставится по селам и по деревням по домам, или в гумнах учинят, для женскому полу насильство кому сделают… и тех за насильство женскому полу казнити смертию».

В ст. 16 гл. 32 Соборного Уложения также значится: «Будет кто, умысля воровски, придет в чужой дом, и похочет того над госпожою дурно учинити… виновников и пособников всех казнити смертию». Таким образом, заметен постепенный переход половых преступлений из юрисдикции церковного права под юрисдикцию государственного правосудия.

Начиная с реформ Петра Первого начинается совершенствование российского законодательства о половых преступлениях. В принятом им Воинском Артикуле 1716 г. Артикул Воинский 1716 г., Глава 20 Глава 20 «О содомском грехе, о насилии и блуде» полностью посвящена половым преступлениям, помимо изнасилования к ним были причислены прелюбодеяние, инцест, мужеложство, скотоложство, двоебрачие. Артикул 166, посвященный мужеложству, гласил: «Ежели кто отрока осквернит, или муж с мужем мужеложствует, оные яко в прежнем артикуле упомянуто, имеют быть наказаны. Ежели же насильством то учинено, тогда смертию или вечно на галеру ссылкою наказать». Артикул 167 устанавливал ответственность за изнасилование, причем равное наказание устанавливалось за изнасилование на своей и на неприятельской земле. Покушение на изнасилование наказывалось по судейскому усмотрению с учетом всех обстоятельств дела. Несмотря на то, что открыто дифференциация возраста все еще не проводилась, из анализа имеющейся судебной практики можно заключить, что на деле оно имело место быть, и по делам о растлении несовершеннолетних виновные получали суровые наказания. Для примера можно привести два Указа Сената, определивших наказания за данные посягательства. Так, по делу военнослужащего Лебядинцова Григория, обвиняемого в насильственном растлении своих малолетних падчериц Катерины и Прасковьи, было постановлено об учинении ему смерти путем отсечения головы. По делу крестьянина Степанова, совершившего насильственное растление малолетней Улиты Зуевой, Сенат постановил: «Сказав смерть, положить на плаху и. подняв с плахи, бить кнутом, и, вырезав ноздри, сослать в Оренбург на вечную работу» Капитунов А. С. — Насильственные половые преступления против несовершеннолетних, дисс. кандидата юр. наук; Краснодар, 2006 г., стр. 20. С другой стороны, подобные наказания часто применялись и в случае обычного изнасилования, так что нельзя сказать точно, были ли они жестче от того факта, что преступления были совершены в отношении несовершеннолетних.

В Своде Законов 1832 года было впервые дано определение изнасилования: «половой акт, совершенный против желания» и был выделен отдельный вид преступления — насильственное растление, под которым подразумевалось изнасилование незамужней женщины Шувалова Т. Г. — Насильственные преступления сексуального характера, совершаемые в отношении малолетних и несовершеннолетних: ответственность и предупреждение, дисс. кандидата юр. наук; Москва, 2011 г., стр. 45. Таким образом, до середины XIX века любая сексуальная агрессия по отношению к женщине рассматривалась как изнасилование, без влияния возраста потерпевшей.

Начиная с 1845 г., когда было принято Уложение о наказаниях уголовных и исправительных, ситуация кардинально меняется. В Разделе «О преступлениях против чести и целомудрия женщин» предусматривалась ответственность за растление девицы, не достигшей 14 лет и за изнасилование девицы, не достигшей 14 лет. Первое признавалось более опасным деянием. Имелись в наличии квалифицированные составы преступлений: применение насилия, нахождение пострадавшего лица в зависимости от преступника, похищение потерпевшей, использование беспомощного состояния, создание опасности для жизни, наступление смерти потерпевшей. В статье 995 содержалось наказание за акт мужеложства с лицом, не достигшим 14 лет. Каралось и обыкновенное мужеложство, но факт несовершеннолетия жертвы являлся отягчающим обстоятельством. Дело об изнасиловании в соответствии со ст. 2007 возбуждалось только по заявлению потерпевшей или ее родных, а при изнасиловании замужней женщины — по заявлению ее или мужа. В то же время обнаруживается тенденция к назначению разумного наказания — смертная казнь по делам об изнасиловании заменяется длительными сроками ссылки (по квалифицированным видам изнасилования — от 10 до 12 лет, по основному составу — от 4 до 8 лет) Уложение о наказаниях уголовных и исправительных 1845 г., «О преступлениях против чести и целомудрия женщин». В то же время в Уложении 1845 г. не было такого состава как «развратные действия»: повреждение девственной плевы рукой или с помощью предметов не образовывал самостоятельного состава преступления, при отсутствии цели совокупления оно могло квалифицироваться только как нанесение увечья Шувалова Т. Г. — Насильственные преступления сексуального характера, совершаемые в отношении малолетних и несовершеннолетних: ответственность и предупреждение, дисс. кандидата юр. наук; Москва, 2011 г., стр. 50. В случае добровольного отказа от совершения изнасилования предусматривалось наказание в виде ареста на срок от трех недель до четырех месяцев.

Следующий этап развития законодательства связан с принятием Уголовного Уложения 1903 г. Происходящие во второй половине XIX века процессы гуманизации привлекли внимание к положению детей, и это отразилось на законодательных нормах. В Уголовном Уложении 1903 г. были даны возрастные разграничения жертвы: до 12 лет — ребенок, от 12 до 16 лет — малолетний, кроме того жертвы половых преступлений в возрасте от 16 до 21 года были также выделены в отдельную категорию Мартиросьян А. М. — Насильственные половые преступления против несовершеннолетних, дисс. кандидата юр. наук, Ростов-на-Дону, 2009 г., стр. 24. Достаточно места было уделено половым преступлениям против несовершеннолетних, законодателем впервые были разграничены любострастные действия (насильственные действия сексуального характера) и любодеяния (изнасилования). Статья 524 была посвящена «сводничеству для непотребства», Статья 525 гласила «родитель, опекун или попечитель, имеющий надзор за не достигшим семнадцати лет несовершеннолетним, или находящийся при нем для услуг, виновный в потворстве непотребству такого несовершеннолетнего, наказывается заключением в тюрьме», Статья 529 наказывала за принятие в притоны несовершеннолетних лиц. Кроме того, имелись статьи, касающиеся насильственных действий сексуального характера, изнасилования и добровольного сношения с лицом, не достигшим 16 лет, сводничество к совокуплению с девушкой, не достигшей 16 лет или заведомо для сводника невинной девушкой, не достигшей 21 года, а также мужеложства по отношению к лицам, не достигшим 16 лет. Кроме того, родители могли быть привлечены к ответственности за жестокое обращение с ребенком, не достигшим 17 лет. Объектом преступления признавалась «половая невинность», то есть впервые в качестве объекта была закреплена половая неприкосновенность несовершеннолетнего, его нормальное физическое и нравственное воспитание. Несмотря на это, из-за того, что кодекс вводился в действие постепенно и достаточно медленно, в силу происходивших в стране событий, многие его положения так и не были реализованы на практике.

После октябрьской революции, в первые годы советской власти, преступления против половой неприкосновенности до принятия Уголовного Кодекса 1922 г. рассматривались только как изнасилование, что связано с обстановкой в стране и концентрацией внимания на других видах преступлений Шувалова Т. Г. — Насильственные преступления сексуального характера, совершаемые в отношении малолетних и несовершеннолетних: ответственность и предупреждение, дисс. кандидата юр. наук; Москва, 2011 г., стр. 58. В Уголовном Кодексе 1922 г., который во многом исходил из дореволюционного законодательства, предусматривая ответственность за половое сношение с лицом, не достигшим половой зрелости, обычное (ст. 166) и сопряженное с растлением и удовлетворением половой страсти в извращенной форме (ст. 167), изнасилование (ст. 169), в понятие которого включались и насильственные действия сексуального характера, принуждение к занятию проституцией и сводничество Мартиросьян А. М. — Насильственные половые преступления против несовершеннолетних, дисс. кандидата юр. наук, Ростов-на-Дону, 2009 г., стр. 26.

В Уголовном Кодексе РСФСР 1926 г. законодатель не стал выделять половые преступления в отдельную главу, закрепив их в разделе «Преступления против жизни, здоровья, свободы и достоинства личности» Семикин М. А. — Криминологические и уголовно-правовые проблемы борьбы с сексуальными посягательствами в отношении несовершеннолетних, дисс. кандидата юридических наук; Волгоград, 2003 г., стр. 23. К ним было отнесено пять составов: половое сношение с лицами, не достигшими половой зрелости (ст. 151), развращение малолетних или несовершеннолетних (ст. 152), изнасилование (ст. 153), принуждение к вступлению в половую связь (ст. 154), принуждение к занятию проституцией (ст.155). Максимальный срок наказания за изнасилование — 8 лет (в УК 1922 г. он и вовсе равнялся 5 годам лишения свободы). В 1933 году УК был дополнен статьей, устанавливавшей наказание за мужеложство. Половая зрелость несовершеннолетнего в этом периоде рассматривалась как совокупность не только медицинских, но и социальных критериев, считалось, что половая зрелость наступает тогда. когда девушка отдает себе полный отчет в том. что с ней происходит, и может воспитывать детей, будучи способна к выполнению материнских обязанностей. Половое сношение между несовершеннолетними с их согласия не считалось уголовно-наказуемым деянием, поэтому субъектом преступления могло быть лишь лицо, достигшее совершеннолетия. Ответственность за изнасилование несовершеннолетних была существенно повышена в 1949 г. с принятием Указа Президиума Верховного Совета СССР «Об усилении уголовной ответственности за изнасилование», которым было установлено наказание в виде заключения в исправительно-трудовой лагерь на срок от 15 до 20 лет Семикин М. А. — Криминологические и уголовно-правовые проблемы борьбы с сексуальными посягательствами в отношении несовершеннолетних, дисс. кандидата юридических наук; Волгоград, 2003 г., стр. 26.

Следующим этапом уголовно-правовой охраны полового, физического и нравственного развития несовершеннолетнего можно считать Уголовный Кодекс РСФСР 1960 г. Согласно статье 119 этого нормативного акта ответственность за вступление в половую связь с лицом, не достигшим половой зрелости, уголовная ответственность наступала не в связи с конкретным возрастом потерпевшей или потерпевшего, а в связи с особенностями ее (его) физиологического состояния. Для установления факта достижения или недостижения половой зрелости проводилась судебно-медицинская экспертиза, при проведении которой учитывалась совокупность признаков развития организма, состояние половых органов, способность к вскармливанию. Похожие характеристики с учетом специфики половой принадлежности подразумевались и для лиц мужского пола. В большинстве же союзных Уголовных Кодексов для данного вида преступлений была установлена фиксированная возрастная граница — 16 лет Шувалова Т. Г. — Насильственные преступления сексуального характера, совершаемые в отношении малолетних и несовершеннолетних: ответственность и предупреждение, дисс. кандидата юр. наук; Москва, 2011 г., стр. 65. Уголовная ответственность за данное преступление наступала как за единичный половой акт, так и за продолжающееся сожительство, даже тогда. когда оно носило форму фактического брака. Необходимым условием ответственности выступала умышленная форма вины, субъект преступления должен был осознавать, что потерпевшая не достигла половой зрелости. Подлежали ответственности изнасилование несовершеннолетней и малолетней (к которым относились лица, не достигшие 14 лет), а также развратные действия. Указом Президиума Верховного Совета СССР от 28 апреля 1980 г. «О внесениях изменений в Указ Президиума Верховного Совета СССР «Об усилении уголовной ответственности за изнасилование» изнасилование несовершеннолетних было признано квалифицированным видом изнасилования, а изнасилование малолетней — особо квалифицированным видом. Формулировка развратных действий во многом совпадала с настоящей, они могли носить как физический (совершение полового акта в присутствии несовершеннолетних, показ половых органов), так и интеллектуальный характер (циничные беседы, демонстрация эротики и порнографии). В Уголовном Кодексе 1960 г. сохранялась ответственность за мужеложство (она была отменена в 1993 г., незадолго до принятия последнего уголовного кодекса), причем мужеложство, совершенное в отношении несовершеннолетнего, признавалось отягчающим обстоятельством. Однако если несовершеннолетний на момент совершения преступления достиг 16 лет и вступил в половой контакт добровольно, то он по закону привлекался к уголовной ответственности наравне со своим партнером. При этом гомосексуальные контакты между женщинами никак не наказывались, либо квалифицировались по другим статьям Уголовного Кодекса (например, развратные действия).

Уголовный Кодекс РСФСР 1960 г. продолжал действовать до принятия в 1996 г. Уголовного Кодекса Российской Федерации, подробный разбор положений которого будет дан в следующих главах.

1.3 Современное законодательство зарубежных стран

Для анализа темы работы необходимо изучение не только российского законодательства, но и зарубежного опыта, в частности, нас волнует перечень преступлений, закрепленный в законодательстве других стран, возраст согласия (что особенно важно при квалификации ненасильственных половых преступлений против несовершеннолетних), а также виды и размеры наказания за эти преступления.

Уголовное право Германии является одним из самых проработанных в области регулирования преступлений против половой неприкосновенности. В Разделе 13 Уголовного Кодекса германии, который носит название «Преступные деяния против полового самоопределения», содержит около 20 составов преступлений — на порядок больше, чем в российском и многих других уголовных кодексах, и немалая часть из них относится к преступлениях против несовершеннолетних. Остановимся на самых показательных составах. В § 174 предусмотрена ответственность за сексуальные злоупотребления в отношении опекаемых, под которыми понимаются сексуальные действия по отношению к лицу, не достигшему 16 лет, которое вверено виновному для воспитания, получения образования или для попечения о его образе жизни (пункт первый), лицу, не достигшему 18 лет, которое вверено ему для воспитания, если оно находится в подчиненном положении в рамках служебных и рабочих отношений (пункт второй) или по отношению к своему кровному или приемному ребенку, не достигшему 18 лет, а также допущение таких действий по отношению к себе со стороны ребенка (пункт третий). За данное преступление предусмотрена уголовная ответственность на срок до 5 лет. Также наказуемым является совершение сексуальных действий в присутствии опекаемого с целью получения сексуального возбуждения Уголовный кодекс Федеративной Республики Германии по состоянию на 24.01.2007 г.

§ 176 устанавливает ответственность за сексуальные злоупотребления в отношении детей. В целом состав аналогичен предыдущему, но относится к лицам, не находящимся на попечении у виновного, а возраст согласия установлен на уровне 14 лет. За этот вид преступления установлена очень широкий диапазон ответственности — от шести месяцев до 10 лет, в зависимости от тяжести содеянного, но присутствует оговорка, что в менее тяжких случаях срок лишения свободы не должен превышать пяти лет (однако понятия «менее тяжких случаев» не дается. В абзаце втором и третьем дается разъяснение того, что можно понимать под «сексуальными действиями», в их состав включаются как действия сексуального характера, так и развратные действия, в отличии от российского законодательства, которое разграничивает эти понятия.

§ 176а устанавливает ответственность за тяжкие сексуальные действия в отношении детей, к которым относится сожительство с ребенком, групповые действия, нанесение тяжкого вреда здоровью или духовному развитию ребенка, а также рецидив (срок рецидива — 5 лет). Отягчающим обстоятельством является намерение сделать деяние предметом порнографического материала. Особо квалифицированным составом является причинение смерти по неосторожности в результате совершения сексуальных действий по отношению к ребенку — за совершение этого преступления предусмотрена ответственность в виде заключения на срок от 10 лет, либо пожизненного лишения свободы.

§ 180 устанавливает ответственность за пособничество сексуальным действиям малолетних, к которым относится содействие сексуальным действиям лица, не достигшего 16 лет, с третьим лицом (включая посредничество, согласие или создание условий), или присутствие при них. Данный состав преступления, по нашему мнению, является крайне спорным, так как возложение обязанности на взрослого вмешиваться в личную жизнь ребенка путем угрозы привлечения его к уголовной ответственности является грубым нарушением конституционных прав и свобод как взрослого, так и ребенка. Также по уголовному праву Германии противозаконными являются такие действия, как эксгибиционизм, публичное нарушение норм морали, продажа порнографии лицам, не достигшим 18 лет, а также занятие проституцией в местах, находящихся неподалеку от школ, либо в доме, где проживают лица моложе 18 лет, и все они подлежат уголовной ответственности Уголовный кодекс Федеративной Республики Германии по состоянию на 24.01.2007 г.

Не менее радикальным является и законодательство Англии, где в принятом в 2003 году Акте о сексуальных преступлениях Акт о сексуальных преступлениях 2003 г. (с. 42) зафиксировано более сотни различных составов, относящихся к половым преступлениям, подчас самых неожиданных. Особенностью данного акта является то, что территориальное действие его положений разделено по провинциям Соединенного Королевства: отдельные положения действуют для Англии, Уэльса, Шотландии и Северной Ирландии, но это не слишком влияет на степень подробности каждого перечня. Так, помимо изнасилования, изнасилования несовершеннолетних и малолетних (по английскому праву несовершеннолетними считаются лица до 16 лет, малолетними — до 13 лет), совершения развратных действий по отношению к несовершеннолетним, а также других составов, принятых в большинстве уголовных кодексов мира, в данном правовом акте предусмотрена ответственность за эксгибиционизм, вуайеризм без согласия лица, за которым производится наблюдение, вуайеризм по отношению к детям, сексуальные действия в общественных уборных, а также «kerb-grawling» — специфический термин, обозначающий медленное вождение машины вдоль обочины с целью привлечения лиц, занимающихся проституцией (разные формы проявления которой, кстати, также подробно описаны в данном нормативно-правовом акте). В целом регулирование половых преступлений в данной стране выглядит перегруженным и неоправданным с точки зрения соблюдения баланса между необходимостью регулирования общественного порядка и соблюдением законных прав и интересов граждан страны. На фоне столь жесткого регулирования данной сферы отношений особенно странно смотрится отсутствие любых форм ответственности за проявление гомосексуализма, что в некотором роде свидетельствует о государственной политике страны.

Уголовный Кодекс Голландии содержит нормы об ответственности за половые преступления в Книге второй, разделе XIV Капитунов А. С. — Насильственные половые преступления против несовершеннолетних, дисс. кандидата юр. наук; Краснодар, 2006 г., стр. 40. Статья 242 предусматривает ответственность за изнасилование, под которым понимается «проникновение в тело половым путем, совершенное с помощью насилия, его угрозы или угрозы других действий» и подлежит ответственности в виде лишения свободы на срок до 12 лет, либо штрафу пятой категории. Существует возрастная дифференциация несовершеннолетних — возрастом согласия считается 16 лет, однако за посягательства на лиц моложе 12 лет предусмотрена повышенная ответственность. В частности, ответственности за сексуальные контакты с несовершеннолетними посвящена статья 245, устанавливающая, что «лицо, совершающее в отношении другого лица, в возрасте от 12 до 16 лет, действия, включающие в себя половое проникновение, подлежат лишению свободы на срок до 8 лет, либо штрафу пятой категории. Статья 247 также предусматривает ответственность за совершение «непристойных действий» в отношении лиц, находящихся в беспомощном состоянии, а также в отношении лиц, не достигших 16 лет, что можно считать аналогичным составу «развратные действия» в российском законодательстве. Также в этой статье предусмотрена ответственность за пособничество в осуществлении таких действий.