Особенности ООО как организационно-правовой формы хозяйствующего субъекта

Одной из важнейших частей эффективного функционирования и развития рыночной экономики на сегодняшний день является современное и развитое законодательство о хозяйственных обществах, а также закрепленное на законодательном уровне многообразие организационно-правовых форм предпринимательской деятельности.

Форма организации определяет ее тип, устройство, структуру, способы и средства внутренних взаимоотношений, порядок приобретения и реализации субъективных прав.

В результате многообразия законодательно установленных форм в РФ для субъектов предпринимательской деятельности существует широкий выбор той формы, которая наиболее подойдет применительно к его виду деятельности, размеру имеющегося стартового капитала и иным факторам, что даст возможность вести дела с наибольшей прибылью.

По Российскому законодательству юридическими лицами могут быть организации, преследующие извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности, — коммерческие организации либо те, которые в качестве основной цели не преследуют извлечения прибыли, — некоммерческие организации. Наиболее распространенными в сфере бизнеса являются хозяйственные общества.

Хозяйственные общества являются организацией с определенным числом участников, каждый из которых, внеся определенную долю капитала, отвечает по долгам общества только в пределах своей доли. Основной особенностью общества, в отличие, например, от товарищества, является то, что текущее управление в нем, как правило, отделено от собственности и осуществляется специалистами — менеджерами, управляющими. Другая особенность общества состоит в том, что смена участников, которая фактически всегда существует, происходит в нем безболезненно и практически не влияет на его устойчивость. Это помогает развитию общества.

На сегодняшний день преобладающей формой осуществления предпринимательской деятельности с использованием юридических лиц является общество с ограниченной ответственностью (ООО), что обусловлено значительным сходством этой организационно-правовой формой с акционерными формами, но более мягким, хотя и менее прозрачным, режимом регулирования ООО.

Нормы, регулирующие деятельность общества с ограниченной ответственностью, содержатся в Гражданском кодексе РФ, Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть первая от 30 ноября 1994 г. № 51-ФЗ. ФЗ РФ «Об обществах с ограниченной ответственностью» от 8 февраля 1998 года № 14 — ФЗ. 1 июля 2009 г. вступили в силу изменения в ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью». Федеральный закон от 08.02.1998 № 14-ФЗ (принят ГД ФС РФ 14.01.1998) (ред. от 02.08.2009). Нововведения направлены на противодействие злоупотреблениям правами, предоставляемыми обществу и его участникам, а также на предотвращение неправомерного захвата управления обществом так называемыми «рейдерами».

Особенностям ООО как организационно — правовой формы хозяйствующего субъекта посвятили свои публикации такие современные юристы и правоведы, как К. П. Беляев, В. А. Горлов, В.А. ЗахаровБеляев К. П. Общества с ограниченной ответственностью: правовое положение / К. П. Беляев, В. А. Горлов, В. А. Захаров. — М.: Норма, 2009. — 238с. и ряд других авторов. Однако тема эта в связи с популярностью ООО как организационной формы у предпринимателей и изменившимся законодательством остаётся актуальной.

Объект исследования: общество с ограниченной ответственностью.

Предмет: особенности ООО как организационно — правовой формы хозяйствующего субъекта.

Целью настоящей работы является анализ особенностей правового регулирования общества с ограниченной ответственностью как организационно-правовой формы юридического лица.

Для достижения поставленной цели в работе решаются следующие задачи:

— выявить правовой статус ООО;

- рассмотреть порядок создания ООО, порядок формирования его уставного фонда, учредительные документы ООО;

— рассмотреть права и обязанности участников ООО, порядок управления, реорганизации и ликвидации ООО.

1. Правовой статус ООО, порядок его создания. Учредительные документы и уставный фонд ООО

1.1 Правовой статус общества с ограниченной ответственностью

В соответствии с Законом «Об обществах с ограниченной ответственностью», обществом с ограниченной ответственностью признается созданное одним или несколькими лицами хозяйственное общество, уставный капитал которого разделен на доли; участники общества не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им долей в уставном капитале общества. Федеральный закон от 08.02.1998 № 14-ФЗ (принят ГД ФС РФ 14.01.1998) (ред. от 02.08.2009).

В соответствии с Гражданским кодексом РФ, общества относятся к категории коммерческих организаций, то есть таких, основной целью деятельности которых является извлечение прибыли.

Называя юридическое лицо обществом (так же, как и акционерное или с дополнительной ответственностью), законодатель, прежде всего, стремился провести грань между хозяйственными товариществами, с одной стороны, и хозяйственными обществами — с другой, показать различия между ними. Товарищество — это, в первую очередь, объединение лиц, где обязательно личное участие в его деятельности. Общество же — это объединение капиталов, где личного участия в деятельности не требуется, достаточно лишь внести капитал.

Участники общества с ограниченной ответственностью несут не ответственность, а всего лишь определенный риск, который выражается в возможности утраты внесенного ими имущественного вклада в уставный капитал общества в случае недостаточности у него имущества для расчетов с кредиторами. По сути, это риск убытков от деятельности общества, но убытков не в форме реального ущерба (поскольку имущество, внесенное в уставный капитал общества, становится собственностью последнего, а значит, уже утрачено участником), а в форме упущенной выгоды (неполучение планировавшихся доходов от деятельности общества).

Общество с ограниченной ответственностью самостоятельно выступает в гражданском обороте. Это означает, что оно может иметь гражданские права и нести обязанности, необходимые для осуществления любых видов деятельности, за исключением прямо запрещенных законом.

Учредителями (участниками) ООО могут быть российские и иностранные физические и / или юридические лица.

Учредителями (участниками) ООО не могут выступать государственные служащие, военнослужащие, а также государственные органы и органы местного самоуправления.

Число учредителей (участников) ООО не должно превышать пятидесяти. Если указанный предел будет превышен, общества обязано в течение года преобразоваться в открытое акционерное общество (ОАО) или в производственный кооператив. Однако допускается создание и (или) функционирование ООО с одним участником — в качестве «компании одного лица».

ООО не может иметь в качестве единственного участника другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица.

Учредители (участники) ООО обязаны сформировать уставный капитал общества, который определяет минимальный размер его имущества, гарантирующего интересы кредиторов общества. Минимальный размер уставного капитала ООО 10 000 рублей.

Уставный капитал общества составляется из стоимости вкладов его учредителей. Вкладом в уставный капитал могут быть денежные средства, иное имущество, а также неимущественные права, имеющие денежную оценку. Денежную оценку неденежного вклада производят сами учредители.

Общество с ограниченной ответственностью, как правило, имеет двухзвенную структуру управления: общее собрание как высший орган с исключительной компетенцией и исполнительный орган, единоличный (генеральный директор, президент и др.), либо коллегиальный (правление, дирекция и т. п.). Уставом общества может быть предусмотрено образование в нем наблюдательного совета (совета директоров) как постоянно действующего органа его участников.

1.2 Порядок создания общества с ограниченной ответственностью

Создание ООО может быть осуществлено путем учреждения — создания вновь, либо путем реорганизации действующих юридических лиц. Комментарий к ГК РФ / Под ред. О. Н. Садикова. — М., 2008. С. 66.

Учреждение общества осуществляется по решению его учредителей или учредителя. Решение об учреждении общества принимается собранием учредителей общества. В случае учреждения общества одним лицом решение о его учреждении принимается этим лицом единолично.

На первом этапе создания общества учредители разрабатывают учредительные документы общества, открывают в банке или кредитном учреждении специальный накопительный счет для внесения вкладов в уставный капитал в виде денежных средств или оформляют эти вклады в кассу общества. На первом (учредительном) собрании участники общества утверждают учредительные документы, избирают исполнительные органы общества и (или) органы управления общества, утверждают денежную оценку имущества, вносимого как вклад в уставный капитал общества, а также рассматривают другие вопросы, касающиеся создания общества.

Учредители общества заключают в письменной форме договор об учреждении общества, определяющий порядок осуществления ими совместной деятельности по учреждению общества, размер уставного капитала общества, размер и номинальную стоимость доли каждого из учредителей общества, а также размер, порядок и сроки оплаты таких долей в уставном капитале общества.

Договор об учреждении ООО не является учредительным документом общества. Учредительным документом ООО является Устав, утверждаемый всеми участниками.

В случае учреждения ООО одним лицом решение об учреждении общества должно определять размер уставного капитала общества, порядок и сроки его оплаты, а также размер и номинальную стоимость доли учредителя.

Сведения о размере и номинальной стоимости доли каждого участника общества вносятся в единый государственный реестр юридических лиц в соответствии с федеральным законом «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей». Федеральный закон от 8 августа 20 001 г. № 129-ФЗ. «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей». При этом сведения о номинальной стоимости долей участников общества при его учреждении определяются, исходя из положений договора об учреждении общества или решения единственного учредителя общества.

Общество подлежит государственной регистрации в органе, осуществляющем государственную регистрацию юридических лиц, в порядке, установленном федеральным законом «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей».

Общество считается созданным с момента государственной регистрации.

Отказ в регистрации, в соответствии со ст. 51 ГК, допускается при нарушении установленного законом порядка образования юридического лица или несоответствии его учредительных документов закону; отказ в регистрации по мотивам нецелесообразности создания юридического лица не допускается. Отказ в регистрации общества может быть обжалован в суд. Гусева Т. А. Государственная регистрация юридических лиц. — М., 2008. С. 102.

Право граждан быть участниками обществ закреплено в ст. 18 ГК РФ и ст. 7 Закона «Об обществах с ограниченной ответственностью». Это право предоставляет гражданину возможность активно участвовать в гражданском обороте и является гарантией стабильности этой возможности.

По общему правилу участником общества может быть гражданин, обладающий гражданской дееспособностью в полном объеме, т. е. с момента совершеннолетия, кроме случаев вступления несовершеннолетнего в брак и эмансипации.

Как и ГК РФ (п. 4 ст. 66), Закон «Об обществах с ограниченной ответственностью» (п. 1 ст. 7) указывает на возможность запрета на участие в обществах отдельных категорий граждан. Такой запрет может быть предусмотрен только федеральным законом.

Некоторые категории граждан ограничены законом в праве выступать участниками обществ. Такие ограничения установлены для государственных служащих. Согласно ст. 17 Федерального закона от 27.07.2004 № 79-ФЗ «О государственной гражданской службе Российской Федерации» гражданскому служащему запрещается участвовать на платной основе в деятельности органа управления коммерческой организацией. «О государственной гражданской службе Российской Федерации»: Федеральный закон от 27.07.2004 № 79-ФЗ (принят ГД ФС РФ 07.07.2004) (ред. от 18.07.2009) .

По общему правилу юридические лица наряду с гражданами также могут быть участниками хозяйственных обществ (п. 4 ст. 66 ГК РФ).

Российская Федерация, субъекты Российской Федерации, а также муниципальные образования выступают в отношениях, регулируемых гражданским законодательством, на равных началах с иными участниками этих отношений — гражданами и юридическими лицами (ст. 124 ГК РФ). К ним применяются нормы, определяющие участие юридических лиц в отношениях, регулируемых гражданским законодательством, если иное не вытекает из закона или особенностей данных субъектов. Основная особенность при возникновении гражданско-правовых отношений с участием Российской Федерации, субъектов Российской Федерации и муниципальных образований заключена в том, что от их имени выступают соответственно органы государственной власти или органы местного самоуправления.

ГК РФ (п. 4 ст. 66) и Закон «Об обществах с ограниченной ответственностью» (п. 2 ст. 7) установлен общий запрет на участие государственных органов и органов местного самоуправления в обществах, с оговоркой о возможности их участия только в случаях, установленных законом.

1.3 Учредительные документы ООО

Учредительным документом общества является устав.

Согласно ст. 52, 89 ГК и ст. 11 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» устав общества утверждается его учредителями, причем единогласно на собрании учредителей общества.

В устав обязательно должны быть включены сведения:

— о полном и сокращенном фирменном наименовании общества;

— о месте нахождения общества;

— о составе и компетенции органов ООО, в том числе вопросах, составляющих исключительную компетенцию общего собрания участников общества, порядке принятия органами ООО решений, включающих решения, принимаемые единогласно или квалифицированным большинством голосов;

— о размере уставного капитала ООО;

— о размере и номинальной стоимости доли каждого участника общества;

— о правах и обязанностях участников общества;

— о порядке и последствиях выхода из общества его участника;

— о порядке перехода доли (части доли) в уставном капитале общества к другому лицу;

— о порядке хранения документов общества и порядке предоставления обществом информации участникам общества и другим лицам;

— иные сведения, предусмотренные Законом «Об обществах с ограниченной ответственностью». Устав общества также может содержать иные положения, не противоречащие ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» и иным федеральным законам.

Учредительные документы ООО являются открытыми как для учредителей (участников), аудитора общества, так и для любых заинтересованных лиц. По их требованию общество обязано в разумные сроки предоставить им возможность ознакомиться с учредительными документами общества, в том числе с изменениями. По требованию любого участника оно обязано предоставить ему копии своих действующих учредительных документов за плату, не превышающую затрат на их изготовление.

Изменения в учредительные документы общества вносятся по решению общего собрания участников общества в порядке, определенном ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» и уставом общества.

Учредители общества несут солидарную ответственность по обязательствам, связанным с учреждением общества и возникшим до его государственной регистрации. Общество несет ответственность по обязательствам учредителей общества, связанным с его учреждением, только в случае последующего одобрения их действий общим собранием участников общества. Беляев К. П. Общества с ограниченной ответственностью: правовое положение / К. П. Беляев, В. А. Горлов, В. А. Захаров. — М.: Норма, 2009. С. 132.

1.4 Источники образования имущества общества с ограниченной ответственностью

Уставный капитал (фонд) любого юридического лица является минимальной гарантией интересов его кредиторов. Величина уставного капитала является формальным критерием надежности и платежеспособности организации. Чем больше уставный капитал, тем большее доверие к себе должно вызывать юридическое лицо, им обладающее.

Уставный капитал ООО составляется из номинальной стоимости долей его участников.

Размер уставного капитала общества должен быть не менее чем десять тысяч рублей.

Размер уставного капитала ООО и номинальная стоимость долей участников общества определяются в рублях.

Уставный капитал ООО определяет минимальный размер его имущества, гарантирующего интересы его кредиторов.

Размер доли участника общества в уставном капитале общества определяется в процентах или в виде дроби. Размер доли участника общества должен соответствовать соотношению номинальной стоимости его доли и уставного капитала общества.

Действительная стоимость доли участника ООО соответствует части стоимости чистых активов общества, пропорциональной размеру его доли.

Уставом общества может быть ограничен максимальный размер доли участника общества. Уставом ООО также может быть ограничена возможность изменения соотношения долей участников общества. Такие ограничения не могут быть установлены в отношении отдельных участников общества. Указанные положения могут быть предусмотрены уставом ООО при его учреждении, а также внесены в устав общества, изменены и исключены из устава общества по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками единогласно. Волобуев Ю. А. Общество с ограниченной ответственностью / Ю. А. Волобуев. — М.: «Филинъ», 2004. С. 87.

В случае, если устав ООО содержит ограничения, лицо, которое приобрело долю в уставном капитале общества с нарушением соответствующих положений устава ООО, вправе голосовать на общем собрании участников общества частью доли, размер которой не превышает установленный уставом ООО максимальный размер доли участника общества.

Источниками формирования имущества общества в денежной и иных формах являются: Тихомиров М. Ю. Общество с ограниченной ответственностью: создание, реорганизация, ликвидация / М. Ю. Тихомиров. — М.: Норма, 2007. С. 52.

— регулярные и единовременные поступления от учредителей общества;

— добровольные имущественные взносы физических и юридических лиц;

— выручка от реализации товаров, работ, услуг;

— дивиденды (доходы, проценты), получаемые по акциям, облигациям, другим ценным бумагам и вкладам;

— доходы, получаемые от собственности и деятельности общества;

— другие, не запрещенные законодательством поступления.

Общество самостоятельно распоряжается своими средствами. Средства ООО могут быть использованы исключительно на достижение его целей, в том числе на приобретение необходимого имущества (имущественных прав), оплату труда работников, создание или участие в хозяйственных обществах, осуществляющих необходимую для общества деятельность.

Таким образом, общество с ограниченной ответственностью — это коммерческая организация, имеющая разделенный на доли участников уставный капитал и самостоятельно отвечающая по своим обязательствам. ООО обладает общей правоспособностью. Учредительным документом ООО является его Устав.

2. Права и обязанности участников ООО. Управление ООО. Реорганизация и ликвидация ООО

2.1 Права и обязанности участников общества с ограниченной ответственности

ответственность ограниченный ликвидация управление Согласно учредительным документам, участники общества с ограниченной ответственностью вправе (имеют общие права): Андреева Л. В. Коммерческое право России: Проблемы правового регулирования / Л. В. Андреева. — М.: Право и закон, 2008. С. 115.

— участвовать в управлении делами ООО;

— получать информацию о деятельности общества и знакомиться с его бухгалтерскими книгами, а также иной документацией в установленном его учредительными документами порядке;

— принимать участие в распределении прибыли общества;

— продать или иным образом уступить свою долю, либо ее часть, в уставном капитале общества в порядке, предусмотренном Законом и учредительными документами общества;

— в любое время выйти из общества независимо от согласия других участников;

— получить в случае ликвидации общества часть имущества, оставшегося после расчетов с кредиторами, или его стоимость.

Участники общества имеют также другие права, предусмотренные Законом об обществах с ограниченной ответственностью.

Помимо прав, предусмотренных Законом об обществах с ограниченной ответственностью, устав общества может предусматривать иные права (дополнительные права) участника (участников) общества. Указанные права могут быть предусмотрены уставом общества при его учреждении или предоставлены участнику (участникам) общества по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно.

Дополнительные права, предоставленные определенному участнику общества, в случае отчуждения его доли (части доли) к приобретателю доли (части доли) не переходят.

Прекращение или ограничение дополнительных прав, предоставленных всем участникам общества, осуществляется по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно. Прекращение или ограничение дополнительных прав, предоставленных определенному участнику общества, осуществляется по решению общего собрания участников общества, принятому большинством не менее двух третей голосов от общего числа голосов участников общества, при условии, если участник общества, которому принадлежат такие дополнительные права, голосовал за принятие такого решения или дал письменное согласие.

Участник общества, которому предоставлены дополнительные права, может отказаться от осуществления принадлежащих ему дополнительных прав, направив письменное уведомление об этом обществу. С момента получения обществом указанного уведомления дополнительные права участника общества прекращаются.

Общие права участников общества с ограниченной ответственностью включают имущественные и личные. Беляев К. П. Общества с ограниченной ответственностью: правовое положение / К. П. Беляев, В. А. Горлов, В. А. Захаров. — М.: Норма, 2009. С. 129.

Имущественными являются:

— право на получение своей доли в прибыли общества;

— право на возврат своей доли в уставном капитале общества в случае его ликвидации;

— право на продажу своей доли в случае выхода из общества.

Личными являются:

— право на участие в голосовании на общих собраниях участников общества;

— право на участие в делах своей фирмы и на контроль деятельности этой фирмы;

— право на свободный выход из состава участников общества с ограниченной ответственностью.

Вместе с тем участники общества обязаны:

— вносить вклады в порядке, в размерах, в составе и в сроки, которые предусмотрены законом и учредительными документами своего общества;

— ограниченно отвечать по обязательствам общества с ограниченной ответственностью;

— не разглашать конфиденциальную информацию о деятельности общества.

2.2 Управление в ООО

Особенности управления в ООО объясняются его спецификой как одной из организационно-правовых форм юридических лиц, предусмотренных ГК РФ. ООО занимает промежуточное положение между акционерным обществом и товариществом.

ООО является и объединением капиталов, и объединением лиц, но капиталистический элемент, несомненно, преобладает. В этом — универсальность и преимущество ООО. Участники общества могут, по общему правилу, принимать личное трудовое участие в основной деятельности созданного ими общества и в связи с этим приобретать двойной статус: с одной стороны — быть участником общества (с его правами и обязанностями), а с другой — работником этого же юридического лица. Волобуев Ю. А. Общество с ограниченной ответственностью / Ю. А. Волобуев. — М.: «Филинъ», 2004. С. 74. Максимальная численность участников общества не должна превышать пятидесяти человек (такая же численность предусмотрена для закрытого акционерного общества), тем самым можно сделать вывод, что ООО как правовая форма более подходяще для малых и средних. Предприятий. Эти предприятия вовлекают в свой оборот сравнительно небольшое количество людей, и поэтому в процессе правового регулирования законодатель, вмешиваясь в деятельность общества и ставя ей пределы, чаще использует нормы диспозитивного характера.

Таким образом, управление ООО не отличается особой сложностью, поскольку круг лиц, объединенных в корпорацию, невелик. И, тем не менее, законодатель довольно подробно регламентирует деятельность основных органов управления общества.

Согласно ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», высшим органом общества является общее собрание участников общества. Общее собрание участников общества может быть очередным или внеочередным (п. 1 ст. 32).

Все участники общества имеют право присутствовать на общем собрании участников общества, принимать участие в обсуждении вопросов повестки дня и голосовать при принятии решений.

Положения учредительных документов общества или решения органов общества, ограничивающие указанные права участников общества, ничтожны.

Каждый участник общества имеет на общем собрании участников общества число голосов, пропорциональное его доле в уставном капитале общества, за исключением случаев, предусмотренных ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью». Могилевский С. Д. Общество с ограниченной ответственностью. — М, 2000. С. 41.

Уставом общества при его учреждении или путем внесения в устав общества изменений по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно, может быть установлен иной порядок определения числа голосов участников общества. Изменение и исключение положений устава общества, устанавливающих такой порядок, осуществляются по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно.

Уставом общества, где состоит сравнительно много лиц, может быть предусмотрено создание Совета директоров (наблюдательного совета). Его компетенция определяется уставом общества.

Уставом общества может быть предусмотрено, что к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества относятся:

1) определение основных направлений деятельности общества;

2) образование исполнительных органов общества и досрочное прекращение их полномочий, а также принятие решения о передаче полномочий единоличного исполнительного органа общества коммерческой организации или индивидуальному предпринимателю, утверждение такого управляющего и условий договора с ним;

3) установление размера вознаграждения и денежных компенсаций единоличному исполнительному органу общества, членам коллегиального исполнительного органа общества, управляющему;

4) принятие решения об участии общества в ассоциациях и других объединениях коммерческих организаций;

5) назначение аудиторской проверки, утверждение аудитора и установление размера оплаты его услуг;

6) утверждение или принятие документов, регулирующих организацию деятельности общества (внутренних документов общества);

7) создание филиалов и открытие представительств общества;

8) решение вопросов об одобрении сделок, в совершении которых имеется заинтересованность, в случаях, предусмотренных ст. 45 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»;

9) решение вопросов об одобрении крупных сделок в случаях, предусмотренных ст. 46 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»;

10) решение вопросов, связанных с подготовкой, созывом и проведением общего собрания участников общества;

11) иные предусмотренные ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» вопросы, а также вопросы, предусмотренные уставом общества и не отнесенные к компетенции общего собрания участников общества или исполнительного органа общества.

В случае если решение вопросов, связанных с подготовкой, созывом и проведением общего собрания участников общества, отнесено уставом общества к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества, исполнительный орган общества приобретает право требовать проведения внеочередного общего собрания участников общества.

Порядок образования и деятельности совета директоров (наблюдательного совета) общества, а также порядок прекращения полномочий членов совета директоров (наблюдательного совета) общества и компетенция председателя совета директоров (наблюдательного совета) общества определяются уставом общества.

Члены коллегиального исполнительного органа общества не могут составлять более одной четвертой состава совета директоров (наблюдательного совета) общества. Лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества, не может быть одновременно председателем совета директоров (наблюдательного совета) общества. Батяев А. А. Постатейный комментарий к Федеральному закону «Об обществах с ограниченной ответственностью» — М.: ГроссМедиа. 2009. — С. 186.

По решению общего собрания участников общества членам совета директоров (наблюдательного совета) общества в период исполнения ими своих обязанностей могут выплачиваться вознаграждения и (или) компенсироваться расходы, связанные с исполнением указанных обязанностей. Размеры указанных вознаграждений и компенсаций устанавливаются решением общего собрания участников общества (ст. 32 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»).

Руководство текущей деятельностью общества осуществляется единоличным исполнительным органом общества или единоличным исполнительным органом общества и коллегиальным исполнительным органом общества. Исполнительные органы общества подотчетны общему собранию участников общества и совету директоров (наблюдательному совету) общества.

Единоличный исполнительный орган общества (генеральный директор, президент и другие) избирается общим собранием участников общества на срок, определенный уставом общества. Единоличный исполнительный орган общества может быть избран также и не из числа его участников.

Договор между обществом и лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа общества, подписывается от имени общества лицом, председательствовавшим на общем собрании участников общества, на котором избрано лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества, или участником общества, уполномоченным решением общего собрания участников общества. Как было сказано выше, в том случае, если лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества, одновременно является его участником, то возникает ситуация, когда одно и то же лицо обладает двумя статусами: с одной стороны — статусом участника, а с другой — статусом наемного работника. Эти два статуса нужно разделять. Могилевский С. Д. Общество с ограниченной ответственностью. — М., 2000. -С. 42. В качестве единоличного исполнительного органа общества может выступать только физическое лицо, за исключением случая, когда общество, если это предусмотрено в его уставе, вправе передать полномочия единоличного исполнительного органа управляющему на основании соответствующего договора; этим управляющим может быть и организация. Договор с управляющим подписывается от имени общества лицом, председательствовавшим на общем собрании участников общества, утвердившем условия договора с управляющим, или участником общества, уполномоченным решением общего собрания участников общества (ст. 42 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»).

Единоличный исполнительный орган общества:

1) без доверенности действует от имени общества, в том числе представляет его интересы и совершает сделки;

2) выдает доверенности на право представительства от имени общества, в том числе доверенности с правом передоверия;

3) издает приказы о назначении на должности работников общества, об их переводе и увольнении, применяет меры поощрения и налагает дисциплинарные взыскания;

4) осуществляет иные полномочия, не отнесенные настоящим Федеральным законом или уставом общества к компетенции общего собрания участников общества, Совета директоров (наблюдательного совета) общества и коллегиального исполнительного органа общества.

Порядок деятельности единоличного исполнительного органа общества и принятия им решений устанавливается уставом общества, внутренними документами общества, а также договором, заключенным между обществом и лицом, осуществляющим функции его единоличного исполнительного органа. Могилевский С. Д. Общество с ограниченной ответственностью. — М., 2000. С. 47.

Коллегиальный исполнительный орган избирается общим собранием участников общества в количестве и на срок, которые определены уставом общества.

Членом коллегиального исполнительного органа общества может быть только физическое лицо, которое может не являться участником общества.

Коллегиальный исполнительный орган общества осуществляет полномочия, отнесенные уставом общества к его компетенции.

Функции председателя коллегиального исполнительного органа общества выполняет лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества, за исключением случая, если полномочия единоличного исполнительного органа общества переданы управляющему.

Порядок деятельности коллегиального исполнительного органа общества и принятия им решений устанавливается уставом общества и внутренними документами общества.

2.3 Реорганизация и ликвидация ООО

Реорганизация юридического лица — это его прекращение, влекущее возникновение новых организаций или значительное изменение характера юридической личности существующих организаций. Бойкова О. С. Реорганизация предприятия — М.: Альфа-Пресс, 2009. С. 38. В таких случаях ко вновь возникшим или ранее существующим организациям, помимо участников и имущества юридического лица, могут перейти особенности его организационной структуры, правоспособности, фирменного наименования и др. Формы реорганизации определены ГК РФ и ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» императивно: слияние, присоединение, разделение, выделение, преобразование. Другие формы законом не предусмотрены и не могут быть использованы. Малумов А. Ю. Постатейный комментарий к Федеральному закону «Об обществах с ограниченной ответственностью». — М., 2009. С. 128.

Слияние как способ реорганизации юридического лица означает «укрупнение» вновь возникающего субъекта гражданского права за счет прекращения нескольких юридических лиц. При этом все права и обязанности каждого из них суммируются организацией, возникающей в результате слияния, в соответствии с передаточным актом (п. 1 ст. 58 ГК РФ).

Присоединение заключается в том, что существующая организация за счет того, что одна или несколько других организаций вливаются в нее, сами, утрачивая признаки юридического лица. Это способ реорганизации при котором права и обязанности одного ранее существовавшего юридического лица переходят к другому юридическому лицу. Права и обязанности переходят к «укрупняющемуся» юридическому лицу в соответствии с передаточным актом (п. 2 ст. 58 ГК РФ).

Разделение означает дробление одного юридического лица, прекращающего свое существование, на несколько более мелких организаций. Следовательно, права и обязанности прекращаемого юридического лица тоже дробятся: они переходят ко вновь возникшим организациям на основании данных разделительного баланса (п. 3 ст. 58 ГК РФ).

Выделение — это, как и разделение, способ разукрупнения юридических лиц; в отличие же от разделения, при этом способе разукрупнения организация не перестает существовать, но уменьшаются объемы ее характеристик как юридической личности: уменьшается закрепленный за ней имущественный комплекс, численность ее участников, объем гражданской правоспособности. Документом, фиксирующим подробности данного процесса, является составляемый при этом разделительный баланс (п. 4 ст. 58 ГК РФ). Филиппова С. Ю. Прекращение участия в обществе с ограниченной ответственностью путем выхода из общества: теоретические и практические проблемы // Российский судья. — 2006. — № 6. — С. 16.

В соответствии с п. 5 ст. 58 ГК РФ еще одним способом реорганизации юридических лиц признано их преобразование, т. е. изменение организационно-правовой формы юридического лица. При этом сама организация, ее участники и ее имущество в количественном плане могут остаться неизменными; изменяется совокупность определенных признаков, характеризующих тип соответствующего юридического лица: его назначение; правовой режим имущества, закрепленного за ним; методы решения тех или иных вопросов, возникающих в деятельности данной организации; объем требований, предъявляемых к учредительным документам данного юридического лица и к величине его уставного капитала; зависящий от всего этого способ образования и прекращения данного юридического лица. При преобразовании юридического лица ко вновь возникшему субъекту переходят права и обязанности преобразуемого юридического лица в соответствии с передаточным актом. Клинов Н. Реорганизация и ликвидация юридического лица. — М., 2009. С. 58. При реорганизации общества (обществ) права и обязанности реорганизуемого общества переходят в порядке универсального правопреемства к другим обществам. К правопреемникам может перейти весь комплекс имущественных прав и обязанностей реорганизуемого общества либо часть их. Не допускается лишь такая реорганизация, в результате которой права реорганизуемого общества оказались бы отделены от его обязанностей. В большинстве случаев реорганизация происходит добровольно по решению самого общества.

Однако для кредитных организаций существуют особые правила, например, согласно ст. 23 ФЗ «О банках и банковской деятельности» Банк России имеет право запретить реорганизацию кредитной организации, если в результате ее проведения возникнут основания для применения мер по предупреждению несостоятельности (банкротства), предусмотренные ФЗ «О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций».

Реорганизация признается состоявшейся с момента государственной регистрации обществ, выступающих в качестве правопреемников реорганизованного общества (обществ). В случае присоединения одного общества к другому завершением реорганизации считается внесение в государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности присоединенного общества. Одновременно должны быть внесены необходимые изменения в реестровую запись относительно общества, к которому было присоединено другое общество. При реорганизации в форме слияния или присоединения должно учитываться требование ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» о предельной численности участников общества с ограниченной ответственностью. Комментарий к Гражданскому Кодексу Российской Федерации, части 1 (постатейный) под редакцией профессора О. Н. Садикова. — М., 2005. С. 159. Реорганизация общества не должна ухудшать положение кредиторов общества, создавать для них дополнительные трудности в реализации прав, которые принадлежали им по отношению к реорганизованному обществу.

В целях обеспечения интересов кредиторов, реорганизуемое юридическое лицо после внесения в единый государственный реестр юридических лиц записи о начале процедуры реорганизации, дважды с периодичностью один раз в месяц помещает в средствах массовой информации, в которых опубликовываются данные о государственной регистрации юридических лиц, уведомление о своей реорганизации. Кредитор юридического лица, если его права требования возникли до опубликования уведомления о реорганизации юридического лица, не позднее чем в течение тридцати дней с даты последнего опубликования сообщения о реорганизации общества вправе потребовать досрочного исполнения соответствующего обязательства должником, а при невозможности досрочного исполнения — прекращения обязательства и возмещения связанных с этим убытков. Это правило более всего применимо к случаям реорганизации в форме разделения или выделения, поскольку именно здесь возможно несоразмерное распределение прав и обязанностей между правопреемниками. Но и в случаях слияния или присоединения могут возникнуть неблагоприятные для кредиторов обстоятельства, например, если сливаются вполне благополучное общество и общество, отягощенное значительным пассивом. В результате сокращается актив имущества первого и тем самым снижается уровень обеспеченности интересов его кредиторов. Волобуев Ю. А. Общество с ограниченной ответственностью. — М., 2004. С. 25.

Государственная регистрация обществ, созданных в результате реорганизации, и внесение записей о прекращении деятельности реорганизованных обществ осуществляются только при представлении доказательств уведомления кредиторов.

В соответствии со ст. 57 ГК РФ реорганизация может быть также осуществлена по решению уполномоченного государственного органа или по решению суда. Однако это возможно только в случаях, прямо установленных законом. Кроме того, по решению государственного органа или суда юридическое лицо может быть реорганизовано лишь в форме его разделения либо выделения из его состава одного или нескольких юридических лиц. Бойкова О. С. Реорганизация предприятия. — М., 2009. С. 34.

Ликвидация юридического лица — это его прекращение, не влекущее возникновение новых юридических лиц без перехода прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам. Клинов Н. Реорганизация и ликвидация юридического лица. — М., 2009. С. 64.

Ликвидация ООО имеет ряд своих особенностей. Ликвидация ООО бывает добровольной и принудительной. Однако и в том, и другом случае процедура ликвидации практически идентична. Разница лишь в деталях. В первом случае решение о ликвидации ООО принимают его учредители, во втором — властные государственные органы или иные заинтересованные лица.

Решение общего собрания участников ООО, на основании которого может быть осуществлена добровольная ликвидация общества с ограниченной ответственностью и назначена ликвидационная комиссия, принимается по предложению совета директоров (наблюдательного совета) общества, исполнительного органа или участника общества. Общее собрание участников добровольно ликвидируемого общества принимает решение о ликвидации общества и назначении ликвидационной комиссии.

С момента назначения ликвидационной комиссии, к ней переходят все полномочия по управлению делами общества.

Принудительная ликвидация общества производится по решению суда в соответствии с основаниями, указанными в абз. 2 п. 2 ст. 61 ГК РФ: осуществление деятельности без надлежащего разрешения (лицензии) либо деятельности, запрещенной законом, либо с иными грубыми нарушениями закона или иных нормативных правовых актов. Согласно ст. 65 ГК основанием принудительной ликвидации является также несостоятельность (банкротство) общества. Условия и порядок объявления общества несостоятельным (банкротом) определены ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)». Внешним признаком банкротства общества считается его неспособность удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей, если соответствующие обязательства и (или) обязанности не исполнены им в течение трех месяцев с установленной даты их исполнения (п. 2 ст. 3 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)»).

Порядок ликвидации общества определяется Гражданским кодексом РФ и другими федеральными законами.

Ликвидация общества с ограниченной ответственностью считается завершенной, а общество — прекратившим свою деятельность после внесения об этом записи в Единый государственный реестр юридических лиц (п. 8 ст. 63 ГК РФ).

Таким образом, законом определены права и обязанности участников ООО, порядок управления, реорганизации и ликвидации ООО.

Общество с ограниченной ответственностью, как правило, имеет двухзвенную структуру управления: общее собрание как высший орган с исключительной компетенцией и исполнительный орган, единоличный (генеральный директор, президент и др.), либо коллегиальный (правление, дирекция и т. п.). Уставом общества может быть предусмотрено образование в нем наблюдательного совета (совета директоров) как постоянно действующего органа его участников.

ООО может быть реорганизовано путём слияния, присоединения, разделения, выделения, преобразования.

Ликвидация ООО бывает добровольной и принудительной. В первом случае решение о ликвидации ООО принимают его учредители, во втором — властные государственные органы или иные заинтересованные лица

Заключение

Общество с ограниченной ответственностью — наиболее распространенная форма ведения предпринимательской деятельности в Российской Федерации. При относительно небольших затратах на его создание, и относительно простой отчетностью — эта организационно-правовая форма является одной из наиболее привлекательных форм ведения бизнеса. Привлекательность ООО для ведения предпринимательской деятельности состоит в том, что, по сравнению с хозяйственными товариществами, участники общества не несут ответственности по его обязательствам, а также не обязаны лично участвовать в делах общества. Возможные убытки участника, которые он может понести в связи с деятельностью общества, ограничиваются стоимостью вклада участника в уставный капитал общества.

Общество с ограниченной ответственностью является организацией, имеющей самостоятельный правовой статус, отделенный от правового статуса создавших ее участников.

Кроме того, для создания ООО не требуется значительного капитала, в сравнении, например, с АО, что удобно для начинающих предпринимателей.

Общество может быть учреждено и одним лицом, которое становится его единственным участником (п. 2 ст. 88 ГК РФ). Общество может впоследствии стать обществом с одним участником, что исключено в АО. Такая возможность создает дополнительный «спрос» на общества с ограниченной ответственностью, так как позволяет индивидуальному предпринимателю вывести свое личное имущество из сферы ответственности по долгам предприятия. Общество с единственным участником имеет не два учредительных документа, а только один. После внесения существенных изменений в законодательство об обществах с ограниченной ответственностью с 01 июля 2009 года единственным учредительным документом общества является его устав, в котором указываются размер уставного капитала, адрес и наименование общества, порядок перехода долей и другие обязательный условия. В настоящий момент времени, продажа доли в уставном капитале общества, в случае если в уставе уже отсутствуют сведения об участниках и их долях, не влечет необходимости регистрации изменений в уставе общества.

По сравнению с акционерным обществом общество с ограниченной ответственностью является более простой формой предпринимательства, удобной для функционирования малого и среднего капитала; нормы, регулирующие создание и деятельность общества с ограниченной ответственностью, являются в значительной мере диспозитивными.

Имущество общества с ограниченной ответственностью обособлено от имущества участников и учитывается на балансе общества. Общество с ограниченной ответственностью может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права и нести обязанности, т. е. выступать в качестве самостоятельного субъекта гражданского оборота и, как следствие, быть истцом и ответчиком в суде.

Общество обладает общей правоспособностью: оно вправе совершать сделки, необходимые для осуществления любых видов деятельности, не запрещенных федеральными законами.

Список источников и литературы

1. Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть первая от 30 ноября 1994 г. № 51-ФЗ.

2. «Об обществах с ограниченной ответственностью»: Федеральный закон от 08.02.1998 № 14-ФЗ (принят ГД ФС РФ 14.01.1998) (ред. от 02.08.2009).

3. «О государственной гражданской службе Российской Федерации»: Федеральный закон от 27.07.2004 № 79-ФЗ (принят ГД ФС РФ 07.07.2004) (ред. от 18.07.2009).

4. «О несостоятельности (банкротстве)»: Федеральный закон от 26.10.2002 № 127-ФЗ (принят ГД ФС РФ 27.09.2002) (ред. от 19.07.2009).

5. «О банках и банковской деятельности» Федеральный закон от 02.12.1990 № 395−1 (ред. от 28.04.2009).

6. Андреева Л. В. Коммерческое право России: Проблемы правового регулирования / Л. В. Андреева. — М.: Право и закон, 2008. — 368 с.

7. Батяев А. А. Постатейный комментарий к Федеральному закону «Об обществах с ограниченной ответственностью» / А. А. Батяев, Е. А. Игнатова, И. А. Смагина. — М.: ГроссМедиа. 2009. — 272 с.

8. Беляев К. П. Общества с ограниченной ответственностью: правовое положение / К. П. Беляев, В. А. Горлов, В. А. Захаров. — М.: Норма, 2009. — 238 с.

9. Бойкова О. С. Реорганизация предприятия / О. С. Бойкова, Е. А. Варламова, Ю. Е. Мелихов, М. В. Филиппова. — М.: Альфа-Пресс, 2009. — 200 с.

10. Волобуев Ю. А. Общество с ограниченной ответственностью / Ю. А. Волобуев. — М.: «Филинъ», 2004.

11. Гражданское право. Учебник. 5-е изд. / под ред. Л. П. Сергеева, Ю. К. Толстого. — М.: Проспект, 2007. — 841 с.

12. Гусева Т. А. Государственная регистрация юридических лиц / Т. А. Гусева, А. В. Чуряев. — М.: Деловой двор, 2008. — 232 с.

13. Карелина С. А. Правовое регулирование несостоятельности (банкротства) / С. А. Карелина. — М.: Волтерс-Клувер, 2008. — 360 с.

14. Клинов Н. Реорганизация и ликвидация юридического лица / Н. Клинов, Д. Назаров. — М.: КноРус, 2009. — 196 с.

15. Кoмментарий к ГК РФ / Под ред. О. Н. Садикова. — М.: Статут, 2008. — 197 с.