Особенности производства по делам лиц, обладающих привилегиями и иммунитетом от уголовного преследования в рамках Таможенного союза

Введение

Главной задачей, стоящей перед любым светским государством является «создание правового государства, в котором чтят законы и неукоснительно ему подчиняются». Нужно отметить, что среди всех обязательных признаков данного государства, особое место занимает основополагающие принципы. Одним из них является обеспечение прав и свобод человека. Под правовым государством понимается — государство, где уровень правосознания выше среднего и правовой культуры в обществе, при этом правовые нормы не противоречат моральным и этическим, а главной задачей для достижения цели является — защита прав и свобод человека и гражданина.

Данная защита призвана уравнивать права и обязанности участников, в независимости от принадлежности к той или иной стороне. Весь уголовный процесс построен на основополагающих принципах, главными из которых являются принцип законности, принцип состязательности, принцип равенства и другие. Только правильное функционирование правовых институтов приводит к реализации данных принципов. Институт иммунитета является примером одного из таких институтов, где под этим понятием подразумевается реализация предоставленных дополнительных гарантий защиты законных прав и интересов некоторой категорий граждан.

Иммунитет как институт представляет собой форму реализации конституционных принципов, а именно принципа равенства, а так же можно рассматривать иммунитет как результат реализации принципа гуманности (ч.1 ст. 1 Конституции РК)[1]. Исходя из данных обстоятельств, требуется анализ норм, относящихся к иммунитету, закрепленных в п. 7 ч.3 ст. 77 Конституции Республики Казахстан. Далее, отечественные нормы уголовного процесса (ст. ст. 27,82, 214, 501−504 УПК РК) также содержат информацию на предмет установления реальных условий его функционирования в национальном праве.

Обязательным условием для осмысления развития демократического института является исследования института иммунитета в национальном праве. Можно констатировать и тот факт, что указанные принципы находятся в тесной взаимосвязи между собой. Ярким примером такой взаимосвязи является взаимодействие принципа состязательности и равенства всех перед законом и судом. Принцип равенства — общеправовой принцип, а принцип состязательности — межотраслевой и тем самым реализует специфику функционирования принципа равенства в процессуальном праве. Данная взаимосвязь является примеров объективного признака демократической характеристики указанных принципов права.

Впервые понятие «свидетельского иммунитета» было введено в Конституцию Республики Казахстан в 1993 году и нашло свое отражение в ст. 42 и представляло собой показатель демократизации уголовного процесса и дополнительные гарантии законности и защиты прав и интересов граждан, вовлечённых в орбиту уголовного процесса.

На данный момент исследование привилегий и иммунитетов является очень актуальным, как в теоретическом, так и в практическом аспектах. Данное утверждение обусловливают следующие обстоятельства [3]:

1. В отечественном уголовно-процессуальном праве отсутствовала теория, которая бы исследовала и объясняла понятие и сущность иммунитета. Только некоторыми, в лице Агаева Ф. А., Рудневым В. И., Чачиной Г. Г., были изучены некоторые вопросы сущности иммунитета, что обуславливало теоретическую необходимость исследования иммунитета в уголовном процессе в комплексе. Проблема самого института иммунитета, состоит в ее не исследованности, а также некоторые виды иммунитета, такие как свидетельский, иммунитет священнослужителя, дипломатический и др. также не были исследованы.

2. Институт иммунитета в уголовно-процессуальном праве является новшеством, которое требует подробного изучения. Поэтому, качество норм, которое отражает ее суть, требует углубленного исследования. Кроме того, можно заметить слабую реализацию норм, регулирующих реализацию данной новеллы. Результаты проведенного опроса среди следователей, дознавателей и прокурорских работников показали, что лишь 22% опрошенных знают о существовании дипломатического иммунитета, 28%- о существовании свидетельского иммунитета и иммунитета священнослужителя[4]. Низкий уровень процента лиц, которые обладают знаниями о видах иммунитета, выявляет несовершенство самих норм и механизма их реализации.

3. У уголовно-процессуального права Республики Казахстан имеется потребность анализа всех институтов демократии, рецепцируемых из практики иностранных государств на предмет соответствия основам национального права и возможности применения в национальном уголовном судопроизводстве. Нормы, которые регулируют применение иммунитета, на практике расследования уголовных дел практически не применяются. Для этого необходимо выявить причины, почему данные нормы не работают, и попытаться разработать новые рекомендации, которые должны быть устранены ошибки в законодательстве относительно применения иммунитета.

Все из вышеперечисленных причин служит основанием для проведения таких исследований.

Иммунитет от уголовного преследования является экстра — гарантией неприкосновенности лиц, которые являются представителями соответствующих ветвей власти. Такие инструменты законодательного характера направлены на построение эффективно работающей системы уголовного производства. Но существует обратная сторона медали, когда указанными лицами было совершено преступление и наличие у них статуса неприкосновенности приводит к бюрократическому механизму привлечения виновных к уголовной ответственности, что в целом тормозит уголовный процесс. Таким образом, нарушаются права граждан, пострадавших от незаконных действий данных субъектов, что говорит о несовершенстве норм уголовно-процессуального права. Теоретическая и практическая значимость исследования определяется рядом изменений в судебно-правовой реформой и объективной востребованностью научно обоснованного анализа норм уголовно-процессуального законодательства о привилегиях и иммунитете. Изложенные предпосылки, подтверждающие обоснованность выбора темы, актуальность направления научных изысканий. Перечислены и иные аргументы, которые предопределили теоретическую и практическую значимость темы исследования. Целью, которой преследует данная дипломная работа, является раскрытие особенностей производства по делам лиц, обладающих привилегиями и иммунитетом от уголовного преследования в рамках Таможенного союза.

Для достижения цели были определены следующие задачи:

— раскрыть теоретические и исторические особенности производства по делам лиц, обладающих привилегиями и иммунитетом от уголовного преследования в рамках Таможенного союза;

— ознакомиться с историей развития института особенностей производства по делам лиц, обладающих привилегиями и иммунитетом от уголовного преследования;

— раскрыть понятие, сущность и виды привилегий в уголовном процессе;- изучить понятие, сущность и виды иммунитетов в уголовном процессе; - дать характеристику праву обладания привилегиями и иммунитетами;

— изучить особенности задержания и ареста лиц, пользующихся дипломатическим иммунитетом;

— ознакомиться с практикой особенностей производства по делам лиц, обладающих привилегиями и иммунитетом от уголовного преследования РК в рамках Таможенного союза;

— определить проблемы, в отношении законодательной регламентации некоторых видов привилегий и иммунитетов, а также практикой их применения.

— разработать рекомендации, которые позволят оптимизировать и усовершенствовать практику применения уголовно-процессуальных норм в отношении привилегий и иммунитетов.

Деятельность по применению норм о привилегиях и иммунитетах в уголовно-процессуальном праве служит объектом исследования дипломной работы.

Нормы Конституции РК, уголовно-процессуального законодательства, других нормативно-правовых актов Республики Казахстан, которые регламентируют аспекты применения привилегий и иммунитета в процессе расследования преступлений, а также теория и практика института иммунитета составляют предмет исследования дипломной работы.

Нормы международного права, а в частности нормы уголовного законодательства Стран-членов Таможенного союза, в области применения института иммунитетов и привилегий также составляют предмет данного исследования.

Теоретическую базу исследования составили труды таких ученых, как: С. А. Авакъяна, Ф. А-О. Агаева, А. Н. Ахпанова, К. Ж. Балтабаева, И. Ш. Борчашвили, В. Г. Даева, Б. Ж. Жунусова, О. А. Зайцева, А. Квачевского, К. В. Ким, М. Ч. Когамова, Т. Н. Москольковой, В. С. Нерсесянца, Б. М. Нургалиева, И. Л. Петрухина, В. И. Руднева, В. К. Случевского, Б. X. Толеубековой, И. Я. Фойницкого, Г. Г. Чачиной, А. А. Чувилева, А. Д. Шаймуханова, Р. X. Якупова, Хасенова Б. Б., Корякина И. П., Когамова М. Ч. и других. При написании дипломной работы были использованы общенаучные и специальные методы научного исследования, такие как аналогия, анализ, сравнение, синтез, применение исторического, сравнительного метода и других методов.

Нормативно-правовой основой, на которой построилась дипломная работа, являются: Конституция РКкак высший юридический документ страны, Международные конвенции и договоры, а в частности в области регулирования Таможенного Союза, Конституционные законы, Уголовный Кодекс РК, Уголовно-процессуальный кодекс РК и другие нормативно-правовые акты, которые относятся в теме исследования.

Проблемы изучения института привилегий и иммунитета как таковые, отсутствуют в уголовно-процессуальной науке Республики Казахстан. Только комплексное изучение особенностей производства по делам лиц, обладающих привилегиями и иммунитетом от уголовного преследования, явилось научной новизной в исследованиях данной области.

В дипломной работе были сформулированы теоретические положения, которые направлены на определение понятия, сущности, видов и значения института привилегий и иммунитета, улучшение законодательного регламентирования, а также его применение в досудебном производстве, оптимизацию производства по делам лиц, обладающих привилегиями и иммунитетом от уголовного преследования с учетом зарубежного опыта, в том числе опыта стран-членов Таможенного Союза.

Дипломная работа состоит из введения, трех глав, заключения и списка использованной литературы.

В введении раскрывается главная задача, направленная на создание правового и светского государства, новшество исследования института иммунитета и привилегий, объект и предмет исследования, цели и задачи исследования, теоретическая основа исследования, раскрывается теоретическая и практическая значимость научного исследования.

Первая глава состоит из двух разделов. Первый раздел посвящен истории развития института особенностей производства по делам лиц, обладающих привилегиями и иммунитетом от уголовного преследования. А именно в дипломной работе отражены исторические моменты становления института иммунитета и привилегий, начиная с древности, периода фараонов, затем феодального строя и до наших дней. В данном разделе также подробно анализируется процесс формирования национального права до настоящего времени. Во втором разделе раскрываются особенности производства по делам лиц, обладающих привилегиями и иммунитетом от уголовного преследования в рамках Таможенного союза. Определена нормативно-правовая база Таможенного союза, особенности привлечения к уголовной ответственности лиц, анализ действующего законодательства, в сравнении с законодательством стран-членов Таможенного союза.

Во второй главе отражены общие положения привилегий и иммунитетов в уголовном процессе, юридическая природа дипломатических иммунитетов и привилегий, мнения ученых об установлении правовых льгот для некоторой категории граждан. Вторая глава состоит из 4 разделов.

В первом разделе отражены понятие, сущность и виды привилегий в уголовном процессе. Основной привилегией лица, которое дает показание, является «привилегия против самообвинения», заключающегося в праве лица отказаться давать уличающие показания или отвечать на вопросы инкриминирующего характера.

Во втором разделе второй главы отражены понятие, сущность и виды иммунитетов в уголовном процессе. Раскрывается понятие иммунитета и кому он может принадлежать, перечислены виды иммунитета в зависимости от субъекта и объема. Определено понятие дипломатического иммунитета, которое базируется на международно-правовых принципах невмешательства во внутренние дела, принципах межгосударственного сотрудничества и экстерриториальности. Нашли отражение теоретические основы института иммунитета, а также классификация иммунитета по видам принимаемых решений.

Третий раздел посвящен праву обладания привилегиями и иммунитетом. Определен перечень документов, регулирующих международные отношения, к которым относятся Венская конвенция о консульских сношениях 1963 г., Венская конвенция о специальных миссиях и факультативный протокол 1969 г., Венская конвенция о представительстве государств в их отношениях с международными организациями универсального характера 1975 г. Четвертый раздел посвящен задержанию и аресту лиц, которые пользуются дипломатическим иммунитетом, а именно перечню мероприятий, направленных на задержание и арест данной категории лиц.

В третьей главе отражена практика особенностей производства по делам лиц, обладающих привилегиями и иммунитетом от уголовного преследования РК в рамках Таможенного союза. Третья глава состоит из 5разделов.

В первом разделе описано производство предварительного следствия в отношении члена-депутата Парламента Республики Казахстан. Уголовное дело в отношении члена-депутата Парламента республики может быть возбуждено уголовное дело только руководителем государственного органа РК, осуществляющего дознание и предварительное следствие. О возбуждении уголовного дела безотлагательно уведомляется Генеральный прокурор.

Во втором разделе отражено производство предварительного следствия в отношении судьи. Одной из существенных гарантий независимости судей является установленная в Конституции их неприкосновенность или иммунитет. Судейская неприкосновенность выходит за пределы личной неприкосновенности и является исключением из конституционного принципа равенства всех перед законом и судом. Это обусловлено необходимостью обеспечить дополнительные гарантии надлежащего осуществления судьей работы, требующей высокого профессионализма и независимости.

Третий раздел посвящен производству предварительного следствия в отношении Генерального прокурора Республики Казахстан. В отношении Генерального прокурора Республики Казахстан оно может быть возбуждено только одним человекомего первым заместителем. Генеральный прокурор Республики Казахстан с момента возбуждения в отношении него уголовного дела до окончания расследования по представлению первого заместителя Генерального прокурора отстраняется Президентом Республики Казахстан от исполнения своих обязанностей.

Четвертый раздел третьей главы посвящен производству предварительного следствия в отношении Председателя или Члена Конституционного Совета Республики Казахстан. Уголовное дело в отношении Председателя или члена Конституционного Совета Республики Казахстан может быть возбуждено только руководителем государственного органа Республики Казахстан, осуществляющего дознание и предварительное следствие. О возбуждении уголовного дела немедленно уведомляется Генеральный прокурор Республики Казахстан.

В пятой главе отражено производство предварительного следствия в отношении лиц консульских и дипломатических учреждений. Универсального и эффективного решения вопроса об ответственности дипломатов за уголовные, гражданские и административные правонарушения не предлагается ни в Конвенции, ни в доктрине международного права. При практическом решении этого вопроса государства стремятся скорее побудить аккредитующее государство к отказу от иммунитетов виновного дипломата, чем к привлечению его к ответственности на родине.

Заключение

содержит основные выводы и рекомендации, анализ практики реализации норм об иммунитете, теоретическое и нормативное исследование, сформулированные в результате написания дипломной работы.

1. Теоретические и исторические особенности производства по делам лиц, обладающих привилегиями и иммунитетом от уголовного преследования

1.1 История развития института особенностей производства по делам лиц, обладающих привилегиями и иммунитетом от уголовного преследования Институт иммунитетов и привилегий в теории и практике уголовного судопроизводства Республики Казахстан является новшеством, что обуславливает его актуальность. Еще ранее прослеживалось наличие в уголовном процессе норм, которые предоставляли определенные преимущества, некоторых из которых можно отнести к иммунитетам. Но эти нормы не предусматривались как составляющие института иммунитета, что определялось уголовно-процессуальной политикой, присутствовавшей на территории республики.

Только после обретения Казахстаном своей независимости, организации и продвижения новой правовой реформы можно судить о приобретении иммунитета черт института уголовного процесса. На тот период под иммунитетом предполагалось невозможность привлечения к ответственности некоторой категории, лиц, а также осуществления допроса, если не имелось согласия с их стороны.

Тот факт, что институт иммунитета находится лишь на стадии своего становления, обуславливает необходимость самостоятельного изучения института иммунитета в уголовном процессе. Изучение данного института невозможно без изучения истории развития, а также необходимо применение историко-правового анализа для воссоздания панорамы развития правового института. Данный метод позволяет среди огромного количества новых знаний выделить для себя конкретную информацию, изучить структуру развития, его историю, выявить новые грани в историческом развитии.

Вышеуказанные обстоятельства предполагают изучение истории развития института иммунитета в праве.

На данный момент очень сложно определить, где впервые были зачатки развития института иммунитета, но есть предположение, что впервые он произошел еще во времена Древнего Рима, как освобождение некоторой категории граждан от различных повинностей. Оно представляло собой особое право, которое предоставлялось императором или Сенатом. [6,с.146]

В римском праве в Дигестах Юстиниана выделено большое количество лиц, обладающих привилегией от дачи показаний. 7, с.365] Если провести сравнительный анализ с УПК РК, то правом отказа от дачи показаний обладали не только близкие родственники (п. 24 ст.7 УПК РК), но и родственники (п. 23 ст.7 УПК РК). Так титул 5 книги 22 дает возможность убедиться в том, что иммунитет от дачи показаний выделялся особым вниманием. Согласно содержанию его норм, «…находящихся в данном титуле (списке), никто не должен быть вызываем против своей воли для свидетельствования против зятя, тестя, отчима, пасынка, двоюродного брата, двоюродной сестры, двоюродного племянника и тех, кто находится в более близкой степени родства или свойства, не должны быть принуждаемы давать свидетельские показания патроны против вольноотпущенников и вольноотпущенники против патронов. (п.4).

Не принуждаются к свидетельствованию против воли: старики или больные, или войны, или лица, которые вместе с магистратом отсутствуют, по делам государства, те которые не могут появиться в суде (п.8).

Вопреки их желанию не могут быть привлечены к свидетельствованию: откупщики податей, а также тот, кто уехал не в целях уклониться от освидетельствования, и тот, кто взял какой-либо подряд для войска (п.19″ [8,с.365−366] Согласно исследованиям В. Дрожжина, институт иммунитет можно пронаблюдать и в Древней Греции. Но в отличие от норм Древнего Рима, не все пункты можно отнести к жителям Древней Греции, так как если в Древнем Риме можно было свидетельствовать по своему желанию, в свою очередь Древняя Греция налагала запрет на свидетельствование. [9,с.31]

В это же время сходные институты появились и в Древнем Китае. Учения древнекитайского мыслителя Конфуцию были иного содержания «преклонение к чести родителей и подобное отношение к старшим братьям — основа человеколюбия» «Е-гун, — сказал Кун-цзы, — В наших краях есть прямой человек. Однажды его отец тайно похитил барана, сын его предстал свидетелем против отчего своего. Прямота наших людей у нас другая. Как отец скроет ошибки сына, так и сын поступит по отношению к нему. Это и является прямотой у нас»

Конфуцианская основа правового предписания, регулирующая квази-запрет дачи показаний в отношении кровных людей получила закрепление в юридической действительности, которая была и в средневековом китайском праве[11,с.105]. В отличие от Древнего Рима, свидетельство против родственников было под запретом, тогда же, как в Древнем Риме все зависело от согласия свидетеля.

Институт иммунитет в Китае был не только в отношении свидетелей, но и тех, кто совершил преступление.

В Китае в государстве Цзинь в практике была система Тан «ба-й» с восемью категориями лиц, которое имели право на изменение наказание к более мягкому. Такой категории лиц относились

— в первую очередь, родственники императора и его главной жены;

— во-вторых, лица личного состава-персонала императора;

в-третьих, лица, которые примерно вели себя и занимались пожертвованиями;

— в-четвертых, это люди, которые, выделялись на военном и гражданском поприще.;

— пятая категориялица, имевшие знаки отличия за проявления героизма;

— в шестой состояли сановники третей и выше степеней;

— в седьмой категории были служащие государству чиновники, которые имели отличия на службе ;

— в-восьмых это те лица, которые являлись потомками предыдущей династии.

Если кто-то из вышеперечисленных лиц данной категорий, совершали противоправное деяние, не являвшимся одним из «10 смертных грехов», то они могли просить смягчения, из-за своей принадлежности к «ба-й»; родственники чиновников также вправе были иметь подобные привилегии. Оно носило название права «на прощение», т. е. оно представляло собой прошения лица, из категории «ба-й» изменения наказания путем уплаты штрафа или пени. Помимо указанного способа выражения института иммунитета в системе «ба-й», также применялась выдача еще более узкому кругу лиц «железной грамоты». Она схожа с индульгенцией, только освобождала своих владельцев от наказаний за небольшие правонарушения и от смертной казни за тяжкие преступление в этом жизни. В «Цзинь-ши» перечисляются 14 случаев пожалований таких грамот (см. КСГИСС, 1962, стр.1610). Так, в 1125 г. Лэуши захватил в плен государя Ляо. «Император пожаловал за это Лэуши грамоту, в которой было сказано, что за преступления, караемые смертью, Лэуши бить только палками, другие же преступления ему прощаются» (ЦШ, цз.З.Розов, л.81). 12, с.186]

Памятники-источники родового строя древних иудиев, индусов, греков, римлян и других содержат сведения о том, что связь племен или племенных союзов поддерживалась особым способом — вестниками, глашатаями, считавшимися священными. Так они состояли под покровительством божества. В частности, Древнем Римеэто был Меркурий. Их оскорбление считалось самым большим грехом и приравнивалось оскорблением вестников богов. Неприкосновенность данных лиц подтверждалась их статусом и обязанностями, которые на них налагались, как правило, эти лица были из числа жрецов и богослужителей. Указанные обстоятельства позволяет делать вывод, что вначале зародился вид дипломатического иммунитета. В дальнейшем с развитием дипломатии и государственности отношение к иммунитету меняется. Право неприкосновенности дипломатов становится частью прав народов. По своей сути, целью дипломатического иммунитета того времени являлась личная неприкосновенность самих дипломатов. История того времени также позволяет нам выделить еще множество различных привилегий для дипломатов.

В казахском обычном праве также существовала привилегия от дачи показаний: «Жена и дети, знавшие о воровстве мужа или отца и недонесшие на него, не подвергаются никакому взысканию, ибо на старшего в семействе не позволено доносить. [13,с.24]

В период правления Чингисхана преобладает иммунитет, где особенное место занимали тарханные грамоты, которые выдавались храмам и монастырям. Данные грамоты освобождали их владетелей от уплаты всех (или почти всех) налогов и целого ряда повинностей. 14, с.72]

Аналогичные грамоты существовали в Древней Руси, во франкскую эпоху (ранее Среднековье-Европа). [15,с.112]

Но в последующем были попытки упразднить тарханные грамоты, Первая попытка состоялась еще при Иване IV. Она была повторена в Соборном уложении 1649 г. («несудимые грамоты оставить»). Однако фактически иммунитет, хотя и со значительными ограничениями, сохранялся вплоть до конца XVIIв. [16,с.6]

Нормы права, которые были сформулированы еще издревне, получили свое продолжение и в период Средневековья. Периодом Средневековья принято считать с периода времени, после падения великой Римской империи. Римская империя представляла собой крупный научный и культурный центр, и ее падение несомненно сказалось на других народах. Это был своего рода шаг назад, всем государственным образованиям того времени пришлось начинать все с чистого листа, лишь позже с укреплением феодальной монархии, юристам пришлось возвратиться к канонам римского права. В период средневековья бурного развития института дипломатических привилегий не наблюдалось. В средние века ослабела роль государства и укрепилась власть церкви, что не могло не сказаться на развитии иммунитетов и привилегий у священнослужителей. Это был период развития института индульгенций. Фактически теория развития института иммунитетов и привилегий вернулась в древнее время, когда она строилась не на праве, а на религиозных постулатах. При решении вопросов о дипломатическом иммунитете ссылки делались на священные книги, такие как Коран и Библия. Во времена феодальной раздробленности сильнее окрепла роль духовенства при взаимодействии с государями. Их представительства-посольства в большом количестве состояли из представителей духовенства. Такая ситуация сохранялась, как и в христианском, так и в мусульманском мире.

Отметим, что в период позднего средневековья влияние церкви снижается. Главы государств уже начинают встречаться лично, а состав из духовенства в посольствах начинает уменьшаться.

Правовой институт иммунитета, представлявший собой в феодальном праве привилегию феодала и соответствующие полномочия вершить суд на принадлежащих ему землях, в конце XVII в. трансформируется — становится инструментом освобождения от определенных обязанностей и юридической ответственности отдельных субъектов (дипломатов, консулов, парламентариев) в целях выполнения социально полезных функции. Таким образом, при сохранении терминологии содержание института правового иммунитета претерпело существенные изменения.

В феодальном праве Западной Европы во время правления Людовика XIV иностранные представители имели на территории Франции дипломатическим иммунитетом. Они не облагались таможенными выплатами. Личность и жилище посла были неприкосновенны. Такими правами (иммунитетом) пользовались помимо самих дипломатов, их служащие-прислуги. А право убежища представлялось каждому, кто находился, а периметре квартала послов. В это квартале даже судимый, но сбежавший убийца мог укрыться от полицейского преследования. Права преступника были защищены. 17, с.93]

Но наравне с дипломатическим иммунитетом во Франции действовала привилегия духовенства. Как сословие феодального государства, духовенство было первым из привилегированных, имевшим приоритет перед дворянством. Как часть класса феодалов, с присущей только ему иерархией и дисциплиной и отделенное вследствие особенности своей деятельности от светского мира, сословие духовенства обладало большими привилегиями: налоговым иммунитетом (освобождением от прямого и косвенных налогов), правом на взимание церковной десятины с остальных сословий, правами юрисдикции и освобождения от воинской повинности. [18,с.26]

В средние века также зародился особый вид иммунитета, освобождающий некоторых представителей от уголовного преследования. Институт индульгенции стал предпосылкой введения нового иммунитета от уголовного преследования. Индульгенция предполагала полное отпущение грехов, как и для духовных, как и для светских представителей. Индульгенции, ввиду высокого положения Ватикана, имели авторитетное значение в уголовном судопроизводстве католической части Европы. Индульгенции могли спокойно приобретаться у представителей духовенства за определенную цену, чем выше была степень тяжести преступления, тем соответственно выше цена индульгенции. [20,с.124]

Термин «иммунитет» получил широкое распространение в странах Западной Европы, хотя существовала во всех феодальных государствах.

Институт иммунитета получил дальнейшее развитие в период Нового времени. Именно в этот момент институт начал приобретать современные черты. Появились новые виды дипломатического иммунитета, такие как, иммунитет от законодательства пребывающего государства, по уголовным и гражданским делам, иммунитет резиденции, который предполагает иммунитет для всех помещений, занятых дипломатическими представителями. В Новое время институт иммунитета получил свое научное обоснование и стал трактоваться шире, под иммунитетом предполагалось не только освобождение от уголовного преследования, но и иммунитет от дачи показаний и мер принуждения. Для того времени было характерно, что институт иммунитета раскрывал его понятие, количество членов кому предоставлялись привилегии, а также категорию лиц, кому предоставлялись иммунитеты и привилегии. С развитием международных организаций, появился новый вид иммунитета — иммунитет служащих международных организаций.

В первых законодательных актах советского периода показана привилегия от дачи показаний, в «Положениях о полковых судах» 1919 года, в ст.69: «Жена подсудимого, родственники его по прямой линии, восходящие и нисходящие, а также родные его братья и сестры допрашиваются без отобрания подписки об ответственности за ложное показание». В ст. 75 «Положения о полковых судах» показана также привилегия от самообвинения: «Свидетель не обязан отвечать на вопросы, уличающие его самого в каком бы то ни было преступном деянии. Также особые правила допроса содержалось в «Положениях о военных следователях» 1919 года в ст. 66. [21]

В п. 5 Декрета Всероссийского Центрального Исполнительного Комитета от 25 августа 1921 года «Об усилении деятельности местных органов юстиции». В данном документе впервые законодательно закреплен иммунитет от уголовного преследования должностных лиц и судей: «Никакие органы власти не могут производить аресты прокуроров, их помощников, председателей и членов революционных трибуналов, председателей и членов Президиума совета народных судей, народных судей и следователей без предварительного разрешения, а в особо исключительных случаях, при условии одновременного извещения прокурора Республики — при аресте прокуроров, председателей трибуналов и совета народных судей, и губернского прокурора при аресте помощников прокуроров, членов революционных трибуналов и президиума совета народных судей, народных судей и следователей. Виновные в неисполнении сего подвергаются ответственности по ст. 112 Уголовного Кодекса» от 16ноября 1922 г. (СУ 1922 г. № 77 ст.960). [22,с.252]

Далее в Законе Казахской Советской Социалистической Республики «О судоустройстве Казахской ССР» от 12июня 1981 г. имелась ст. 60 «Неприкосновенность судей и народных заседателей», которая гласила: «Судьи, а также народные заседатели при исполнении ими обязанностей в суде не могут быть привлечены к уголовной ответственности, арестованы или подвергнуты мерам административного взыскания, налагаемым в судебном порядке:

1.народные судьи и народные заседатели народных судов, председатели, заместители председателей, члены и народные заседатели областного, Алма-Атинского городского судов-без согласия Президиума Верховного Совета КазССР;

2.Председатель, заместители Председателя и члены Верховного Суда КазССР, а также народные заседатели этого суда-без согласия Верховного Совета КазССР, а в перерывах сессий Президиума Верховного Совета КазССР". Кроме того, Указом Президиума Верховного Совета СССР от 23мая 1966 г. было утверждено Положение о дипломатических и консульских представительствах иностранных государств на территории СССР. Пленум Верховного Суда РСФСР в своем постановлении от 1июня 1925 г. разъяснил, что свидетель имеет право отказаться от ответов на вопросы, «могущие бросить тень на его личность». Косвенно данное положение нашло отражение в ст. 166 УПК РСФСР 1923г: «Свидетель, может быть, спрашиваем исключительно о фактах, подлежащих установлению в данном деле, и о характеристике личности обвиняемого». Кроме того, в другой главе в ст. 61 того же УПК имелся перечень лиц, не подлежащих допросу, то есть императив свидетеля. «Не могут быть вызываемы и допрашиваемы в качестве свидетелей:

1.Защитник обвиняемого по делу, по которому он выполняет таковые обязанности;

2. Лица, которые ввиду своих физических и психических недостатков неспособны правильно воспринимать имеющие значение по делу явления и давать по ним показания". [25,с.271]

В последующем данные нормы были упразднены в уголовно-процессуальном кодексе РСФСР.

Уголовно-процессуальный кодекс Казахской ССР от 22 июля 1959 года не предусматривал привилегию от дачи показаний, но содержал перечень лиц, не подлежащих допросу. Так, ст.44: «Лица, которые не могут быть допрошены в качестве свидетелей» гласит: «Нельзя допрашиваться в качестве свидетелей следующих лиц:

1. Защитник обвиняемого — об обстоятельствах дела, которые стали ему известны от обвиняемого в связи с исполнением обязанностей защитника;

2. Лица, которые в силу физических или психических недостатков не в состоянии правильно воспринимать явления, имеющие значения для дела, и давать о них правильные показания;

3. Адвокат, представитель профессионального союза и другой общественной организации — об обстоятельствах, которые стали ему известны в связи с исполнением им обязанностей представителя.

Для разрешения вопроса о способности лица быть свидетелем приглашаются соответствующие эксперты". [26,с.134]

28 января 1993 года впервые народом Казахстана была принята Конституция Республики Казахстан, которая закрепляла ее суверенитет, и право наших граждан не давать показания против самого себя, супруга или супруги и близких родственников, круг которых определяется законом РК. Священнослужители также имеют право не свидетельствовать против лиц, находящихся у них на исповеди. (ст. 77 Конституции РК) [27,с.419]Принятие нового УПК РК закрепил иммунитет от дачи показаний, а также другие виды иммунитета в уголовном судопроизводстве.

Анализ истории развития института иммунитетов и привилегий выделяет всего лишь 3 вида иммунитета в истории. Это:

1. Дипломатический иммунитет.

2. Иммунитет от дачи показаний.

3. Иммунитет от уголовного преследования.

Дипломатический иммунитет — неотделимая часть международного общения, занимает центрального место в институте иммунитета. Дипломатический иммунитет не зависит от развития самого государства и развития его уголовного судопроизводства, он закреплен в международных договорах и является обязательным для исполнения для других государств.

Иммунитет от дачи показаний также получает центральное место в праве в целиком. Он является показателем высокой культуры права, который отражает нравственные начала в уголовном судопроизводстве. Современное право закреплено иммунитет от дачи показаний против близких родственников, круг которых определен соответствующими нормативно-правовыми актами, что является составляющей морально-этической стороны права. Иммунитет от уголовного преследования характерен тем, что он закрепляет особый статус некоторой категории лиц, на которое оно распространяется. Исторически данным иммунитетом обладали представители духовенства, священнослужители. В настоящее время круг лиц, обладающих иммунитетом от уголовного преследования расширился и имеет четко поставленную регламентацию в отношении данных лиц.

Таким образом, привилегия и иммунитет в своем возникновении и развитии были тесно взаимосвязаны и взаимозависимы.

Иммунитет от уголовного преследования, претерпев в разные исторические периоды трансформацию, где законодательство отражает определенный этап развития государства, выделило иммунитет в двух основных видах:

1. Дипломатический иммунитет от уголовного преследования;

2. Должностной иммунитет от уголовного преследования.

Анализ истории права показывает, что привилегия от дачи показаний перекликается со смежной категорией, как императив свидетеля.

В целом, необходимо сделать вывод, что введение и закрепление института иммунитетов и привилегий представляет собой позитивный результат развития демократического общества, результат тех правовых реформ, которые проводятся в суверенном, демократическом и светском государстве. Исторический анализ позволяет современному обществу выделить для себя новые аспекты в истории развития института иммунитетов и привилегий и подстроить эти аспекты под потребности современного общества.

1.2 Особенности производства по делам лиц, обладающих привилегиями и иммунитетом от уголовного преследования Все лица, вовлеченные в сферу правосудия, находятся в равном положении перед законом и судом и в отношении всех лиц распространяется одинаковое применение закона. Все субъекты уголовного процесса, имеющие одинаковый процессуальный статус, наделены равными правами и обязанностями. Однако есть исключение из общих правил, особый порядок привлечения к уголовной ответственности и применения мер процессуального принуждения к лицам, обладающим привилегиями и иммунитетом. Так законодатель стремится предоставить гарантии осуществления некоторых видов профессиональной деятельности.

Упомянутые изъятия из общего порядка судопроизводства предусматриваются в гл. 53 УПК РК. В данной главе определен перечень усложненных процедур по привлечению к уголовной ответственности и применения мер процессуального принуждения по отношению к данному кругу лиц. К лицам, обладающим иммунитетом и привилегиями от уголовного преследования, относятся: депутаты Парламента РК, Председатель и члены Конституционного Совета РК, судьи РК, Генеральный Прокурор РК и дипломатические лица. Особенности уголовного судопроизводства, определяемые в гл. 53 УПК РК, затрагивают процедуры в отношении лиц, обладающих иммунитетом и привилегиями, такие как: возбуждение уголовного дела, уголовно-процессуальное задержание, избрание меры пресечения и производства отдельных следственных действий, а также направления уголовного дела в суд.

Одним из элементов правового статуса и правовой гарантией деятельности отдельной (привилегированной) категории граждан является их неприкосновенность. По своему содержанная данная гарантия стоит на порядок выше, чем те гарантии, которые предоставляются обычным гражданам страны. Люди, обладающие иммунитетом и привилегиями от уголовного преследования, имеют такие же права, как и все остальные люди, но в дополнении к своим правам, у них имеется некий перечень правовых гарантий, предоставляемых государством и законом. Иммунитеты и привилегии, предоставляемые должностным лицам, не являются личными, а носят публичный характер.

Они направлены на то, чтобы при осуществлении своих должностных полномочий этот круг лиц был независим, самостоятелен и мог беспрепятственно осуществлять свою работу, ограждая их от необоснованных преследований. В отношении лиц, обладающих иммунитетом и привилегиями, применяется особый порядок производства, возбуждения уголовного дела, применения меры пресечения и иных мер процессуального принуждения, а также направления дела в суд.

Процедура действия института иммунитетов и привилегий установлена уголовно-процессуальным кодексом Республики Казахстан, где расписан перечень так называемых отдельных категорий лиц, обладающих иммунитетом и привилегиями, в отношении которых применяется особый порядок производства по уголовным делам.

В отношении нижеуказанных лиц, действующий уголовно-процессуальный закон установил особенности производства в сравнении с остальными категориями граждан, при этом внутри данной категории также есть отличия.

1.Уголовное дело в отношении депутата Парламента РК возбуждается только руководителем государственного органа РК (Министром МВД, Председателем КНБ и Председателем Агентства финансовой полиции).

Расследование осуществляется в форме предварительного следствия, производство предварительного расследования в форме дознания запрещено.

О возбуждении уголовного дела немедленно уведомляется Генеральный Прокурор РК. Неотложные следственные действия производятся до двух суток, после чего передаются следователю через Генерального Прокурора РК, который осуществляет надзор в порядке ст. 197 УПК РК. Представление вносит Генеральный Прокурор РК.

Уголовное дело может быть приостановлено на основании п. 3 ч.1 ст. 50 УПК РК до получения согласия соответствующей Палаты Парламента на применение принудительного привода, ареста и привлечения к уголовной ответственности, так как вопрос о согласии или несогласии принимается не позднее, чем в двухнедельный срок. Генеральный Прокурор вносит представление в Сенат или Мажилис, которое направляется Палатами в Центральную Избирательную комиссию для подготовки его рассмотрения на заседании соответствующей Палаты. Мотивированное решение принимается в трехдневный срок соответствующей Палатой Парламента.

Если Палаты Парламента не дадут согласия на принудительный привод и арест, применяются иные меры процессуального принуждения, а если дадут, то вопрос решается в порядке настоящего Кодекса.

Если Палаты Парламента не дадут согласие для привлечения к уголовной ответственности, то дело прекращается на основании ч.6 ст. 496 УПК РК.

Но по истечении срока депутатских полномочий уголовное дело может быть возобновлено и направлено в суд в общем порядке. Санкции на производство следственных действий даются Генеральным Прокурором РК, продление срока ареста или домашнего ареста в отношении депутата Парламента РК, в порядке, предусмотренном ст. 153 УПК РК, поддержанное Генеральным Прокурором РК, производится районным судом города Астаны. Вопрос о поддержании ходатайства Генеральным Прокурором РК на продлении срока ареста свыше девяти месяцев предварительно рассматриваются на коллегии Генеральной Прокуратуры РК.

2.Расследование уголовного дела в отношении Председателя и членов Конституционного Совета РК аналогично расследованию уголовного дела в отношении депутата Парламента РК.

Вместе с тем, имеются отличия.

Так, уголовное дело в отношении Председателя или члена Конституционного Совета подсудно Верховному Суду РК.

Кроме того, согласие на принудительный привод, арест и привлечение к уголовной ответственности дает Парламент РК.3.Уголовное дело в отношении судьи РК возбуждается только Генеральным Прокурором, который поручает, на основании ст. 197 УПК РК, расследование органам, осуществляющим дознание и предварительное следствие (МВД, КНБ, Финансовая полиция). Согласие на принудительный привод, арест и привлечение к уголовной ответственности областных и районных судей дает Президент РК, а в отношении судей Верховного Суда — Сенат Парламента РК. Остальные следственные действия проводятся, как и в отношении депутата Парламента РК.4.Уголовное дело в отношении Генерального Прокурора РК возбуждается только его первым заместителем, который поручает на основании ст. 197 УПК РК расследование органам, осуществляющим дознание и предварительное следствие (МВД, КНБ, финансовой полиции).

Генеральный прокурор РК в период от возбуждения в отношении него уголовного дела и до окончания предварительного расследования по представлению первого заместителя Генерального Прокурора отстраняется Президентом РК от исполнения своих обязанностей.

Сенат Парламента РК, на основании пп.3 ст. 55 Конституции РК, дает согласие на арест, принудительный привод и привлечение к уголовной ответственности Генерального Прокурора РК.

Надзор за законностью осуществляет первый заместитель Генерального Прокурора РК.

Санкции на производство следственных действий даются только одному определённому лица, чьи полномочия также закреплены в НПА, первым заместителем Генерального Прокурора, продление срока ареста или домашнего ареста в отношении Генерального Прокурора РК производится после поддержания ходатайства первым заместителем Генерального Прокурора в порядке, предусмотренном ст. 153 и ч.8 ст. 496 УПК РК.5.Дипломатическим иммунитетом от уголовного преследования обладают лица указанные в части 1 ст. 501 УПК РК.

Указанные лица, в соответствии с международными договорами РК, не подвергаются уголовному преследованию, за исключением лишь случаев, если иностранное государство предоставит определенно выраженный отказ от иммунитета от уголовного преследования (п. 2 ст.32 Венской Конвенции 1961 г.). В таких ситуациях отказ разрешается по представлению Генерального Прокурора РК через Министерство иностранных дел РК дипломатическим путем. При его отсутствии соответствующего иностранного государства от иммунитета от уголовного преследования указанных лиц уголовное дело в отношении их не может быть возбуждено, а возбужденное — подлежит прекращению.

Вместе с тем, в отношении сотрудников международных организаций отказ от иммунитета предоставляет международное организация, а не государство [29,с.160]. То есть мнение о том, что привилегии и иммунитеты переступают принцип правового равенства ошибочно. Так как он Является частью общего (конституционного) статуса личности, то есть статус человека как гражданина, члена общества, государства, и не учитывает различий в юридическом положении субъектов. Любой принцип, в том числе и принцип правового равенства, — это общее правило с исключениями, которые выступают в качестве составной части его содержания, и право может устанавливать привилегии и льготы [30,с.173]. Европейский суд по правам человека в своей деятельности также руководствуется этими принципами, из которых следует, что несходство в действиях не всегда приводит к дискриминации, а государственные власти пользуются определенной свободой в оценке того, допустим ли различный подход в отношении некоторых групп [31,с.6].

По мнению А. В. Малько, правовые иммунитеты есть особые льготы и привилегии, чаще всего объединяется с освобождением конкретно установленных в нормах международного права, Конституция и законах лиц от определенных обязанностей и ответственности, призванные обеспечивать выполнение ими соответствующих функций [32,с.17]. Следовательно, можно сделать вывод о том, что неприкосновенность не относится к личной привилегии и не носит лично-правовой характер, так как иммунитет санкционируется государством, то есть имеет противоположный, публичных характер. Неприкосновенность некоторых лиц в целом создана для того, чтобы выражать общественный интерес. Гарантируя при этом повышенную охрану законом личности определенных субъектов в силу осуществляемых им функций государственной службы. Она ограждает его от незаконно обоснованного преследования, не отрывая его от продолжения своей деятельности [33,с.11].

Глава 2. Общие положения привилегии и иммунитетов в уголовном процессе

2.1 Сущность и содержание привилегии и иммунитета в уголовно-процессуальном праве Конституции РК гласит: «Все равны перед законом и судом"(П. 1 ст.14). [34]В УПК РК данный принцип изложен в ст. 21 «Осуществление правосудия на началах равенства перед законом и судом» [35,228с.], что означает, что защита прав и свобод граждан защищается независимо от пола, расы, национальности, языка, отношения к религий, убеждений, места жительства и т. д.

Одновременно к данному принципу есть дополнение, которое раскрывается частью 3 «Условия уголовного судопроизводства в отношении лиц, обладающих иммунитетом от уголовного преследования, определяются Конституцией РК, настоящим Кодексом, законами и международными договорами, ратифицированными Республикой Казахстан», которая является изъятием из данного принципа. Согласно части 3 данной статьи для особенной категории лиц, занимающих особое положение в государстве, для беспрепятственного и независимого осуществления ими своих полномочий предоставляется процессуальный иммунитет, т. е. дополнительные (исключительные) гарантии законности, которые регулируют особенности уголовного судопроизводства. Слово «привилегия» происходит от латинского «priviIege», означающего исключительное право, преимущество, предоставленное кому-либо [36,с.631], а слово «иммунитет» происходит также от латинского «imunitas», означающего освобождение от чего-либо. В национальном уголовном процессе формально существует различие между привилегией и иммунитетом, но не раскрыта сущность, содержание привилегии и иммунитета. Так, в ст. 7 УПК РК нет положения, в котором закрепилось бы понятие «привилегия» и отдельно понятие «иммунитет». Лица, которые обладают иммунитетом и привилегиями закреплены в отдельной главе уголовно-процессуального кодекса. В главе 53 УПК РК «Особенности производства по делам лиц, обладающих привилегиями и иммунитетом от уголовного преследования» также нет статьи с перечнем лиц, кто пользуется привилегией, а кто иммунитетом. Из смысла ст. ст. 496−500 УПК вытекает, что лица, указанные в данных нормах, подпадают под привилегии [38], а ст. ст. 501−504 УПК РК — под иммунитет от уголовного преследования, а точнее, под дипломатический иммунитет. По сути, в ст. ст. 496−500 УПК РК речь идет об иммунитете от уголовного преследования, а в ст. ст. 501−504 УПК РК не только говорится о лицах, пользующихся дипломатическим иммунитетом от уголовного преследования, но и том, что дипломаты и иные лица, связанные с дипломатической миссией, наделены привилегиями. Из содержания главы 53 УПК РК следует, что иммунитетом от уголовного преследования обладают две группы лиц: 1) иммунитет лиц, занимающих особое положение в государстве (ст. ст. 496−500 УПК); 2) дипломатический иммунитет (ст. ст. 501−504 УПК).

Иммунитетом лиц, занимающих особое положение в государстве, обладают согласно Конституции РК: 1) Президент РК (п. 2 ст.47); 2) депутат Парламента (п. 4 ст.52); 3) Председатель и члены Конституционного Совета (п. 5 ст. 71); 4) судья (п. 2 ст.79); 5) Генеральный Прокурор (п. 3 ст.83).Иммунитет Президента РК очень схож с должностным иммунитетом, так как он действует во время исполнения им своих полномочий (п. 1 ст.41 Конституции), и Президент РК несет уголовную ответственность только за государственную измену (ст. 165 УК РК).

Уголовное судопроизводство в отношении его может начинается лишь тогда, когда он будет отстранен от должности совместным решением Палат Парламента РК на основании выдвинутого Мажилисом обвинения в государственной измене (п. 2 ст.47 Конституции). Это должно быть подтверждено заключением Верховного Суда РК об обоснованности обвинения и заключением Конституционного Совета РК о соблюдении установленного конституционного порядка выдвижения обвинения. Если это произошло, то Президент РК лишается иммунитета и привлекается к уголовной ответственности на общих основаниях. Положения главы 53 УПК РК к Президенту не применяется. К остальным лицам, перечисленным в Конституции РК, применяется глава 53 УПК РК. Иммунитет от уголовного преследования избавляет некоторую категорию лиц от ответственности, только в случаях совершения преступлений небольшой и средней тяжести, а в случае совершения тяжких и особо тяжких преступлений лицо привлекается к ответственности на основаниях общего основания.