Правовое регулирование иностранных инвестиций в Российской Федерации

Государственное образовательное учреждение высшего профессионального образования

«Российский государственный социальный университет»

Факультет юриспруденции и ювенальной юстиции Кафедра гражданского права и процесса Выпускная квалификационная (дипломная) работа Тема:

Правовое регулирование иностранных инвестиций в Российской Федерации Выполнила: студентка 6 курса Орлова Анастасия Сергеевна Научный руководитель: к.ю.н., доцент Адельшин Р.Н.

Москва 2013

• Введение
• Глава 1. Понятие и сущность правового регулирования иностранных инвестиций в РФ
• 1.1 Понятие «иностранных инвестиции» в законодательстве
• 1.2 Понятие правовое регулирования иностранных инвестиций
• Глава 2. Правовой режим и правовые гарантии иностранных инвестиций
• 2.1 Понятие и принципы правового режима иностранных инвестиций
• 2.2. Правовые гарантии иностранных инвестиций
• Глава 3. Роль договора на использование иностранных инвестиций
• 3.1 Юридическая природа института контракта иностранных инвестиций с участием государства
• 3.2 Особенности ответственности за нарушение законодательства в инвестиционной сфере с участием иностранного элемента
• Заключение
• Список литературы
• Приложение
• Введение
• Актуальность проблем правового регулирования иностранных инвестиций в последние годы уделяется все больше внимания. Данная тенденция объективно обусловлена происходящим социально-экономическим процессом. Здесь на лицо феномен рубежа XX и XXI вв., когда инвестиционные потоки превысили объем торговли товарами и услугами вместе взятых на международном уровне. При этом мировое инвестиционное сотрудничество является катализатора глобальных процессов на всех уровнях социально-экономического развития мира.
• Наряду с этим в теории и практике международного инвестиционного права не хватает комплексных исследований, которые пояснили бы на многие актуальные правовые проблемы зарубежного инвестирования.
• Поступательное движение глобализационных процессов ставит новые проблемы об основных парадигмах мировых инвестиционных процессов и правового измерения, особенно в отношении динамики соотношения национального права и международного права в инвестиционной сфере. В условиях глобализации одной из наиболее важных задач становится избежание основных столкновений интересов международного и национального права, что требует своевременного договорно-правового закрепления отношений между различными субъектами права.
• Инвестиционное право, являясь правовой базой для участников инвестиционной деятельности, регулирует иностранные инвестиционные отношения, помогая их изменению в соответствии с новыми условиями, и способствует совершенствованию методов и форм обеспечения правовой защиты публично-правовыми и частно-правовыми методами регулирования.
• Согласованное странами в общемировом масштабе добровольное устранение экономических границ создает многочисленные правовые проблемы. Вовлечение в сферу инвестиционных отношений традиционных правовых инструментов, входящих в противоречие с новыми правовыми явлениями мироустройства, свидетельствуют о том, что привычные понятия инвестиционного права не всегда укладываются в современные юридические рамки инвестирования за рубежом.
• Для того чтобы правовое обеспечение инвестиционных отношений с иностранным элементом отвечало условиям перехода России к рыночным отношениям, необходимо было целенаправленно и обдуманно развивать, расширять соответствующую законодательную базу.
• Сегодня по инвестиционному климату Россия расположилась во второй сотне государств. В значительной степени — этот результат несовершенства правовых механизмов, призванных стимулировать инвестиционную деятельность на территории государства, а так же сложность соотношения национальных и международных норм права в сфере инвестирования.
• Поэтому основным условием гармоничного развития инвестиционного права в России, является тесное взаимодействие и соприкосновение национального законодательства и международных норм права.
• Проблемы соотношения и взаимодействия государства, как суверена и как участника инвестиционных отношений, с одной стороны, и иностранного инвестора, с другой, представляют одну из актуальных, наиболее важных и определенно сложных проблем юриспруденции в России и в мире.
• Основной целью выпускной квалификационной работы является изучение инвестиционного права в Российской Федерации.
• В соответствии с поставленной целью в ходе изучения необходимо решить следующие основные задачи:
• — рассмотреть понятие и сущность правового регулирования иностранных инвестиций;
• — изучить правовой режим и правовые гарантии иностранных инвестиций;
• — проанализировать влияние законодательства на сделку (договор) с участием иностранных инвестиций.
• Объектом исследования данной работы является общественно-правовые отношения участников иностранной инвестиционной деятельности на территории Российской Федерации.
• Предмет исследования — законодательство Российской Федерации в сфере инвестирования, его влияние на отношения иностранных инвесторов (либо одного из членов его группы лиц) и государства.
• Глава 1. Понятие и сущность правового регулирования иностранных инвестиций в РФ
• 1.1 Понятие «иностранных инвестиции» в законодательстве
• Интенсивное исследование основных понятий в сфере правового регулирования иностранных инвестиций началась в период становления в России рыночной экономики. После распада СССР, когда вновь, спустя 60−70 лет, национальная экономика стала открытой для иностранного капитала, российская правовая наука в период глобальных реформ оказалась целиком неподготовленной, к экономическим переменам, которые могли благоприятно повлиять на рыночную экономику того периода, поэтому будет справедливо заметить, что понятие «иностранные инвестиции» в российской литературе начало складываться не так давно, причем не только в общетеоретическом, но и в узко правовом смысле Нерсесянц В. С. Проблемы общей теории права и государства: учеб. для вузов. М.: НОРМА, 2002 г.-С. 265.
• Первоначально в понятие «иностранные инвестиции» были включены все виды имущественных и интеллектуальных ценностей, которые иностранный инвестор мог вкладывать в целях получения дохода в объекты предпринимательской и других видов экономической деятельности. В течение длительного промежутка времени, по мере накопления опыта, понятие «иностранные инвестиции» стало уточняться. Специалисты посчитали необходимым внести в это понятие немаловажный критерии долгосрочности. Как показала практика, иностранные инвестиции, прежде всего, связаны с реализацией перспективных (долгосрочных) проектов. Что же касается краткосрочных кредитов и займов, то они должны регулироваться не теми же методами и формами, что иностранные инвестиции. Кроме того, с развитием правового регулирования все более важное значение стал играть критерий финансовой заинтересованности, отграничивающий иностранные инвестиции от благотворительных акций, спонсорских вложений и т. д. Иными словами, правовое регулирование иностранных инвестиций зависит от форм и видов иностранного инвестирования.
• Традиционная международная практика определяет иностранные инвестиции, как ценности, принадлежащие юридическим лицам и гражданам одной страны, находящиеся в другой стране. Определения в Российском законе понятия «иностранных инвестиций» как ценностей, вкладываемых для получения прибыли (дохода), приводит к «ограничению круга возможных объектов, которые попадают под защитой закона. Например, под это определение, не попадают квартиры и дома для проживания, не используемые земельные участки. Опускание объектов такого рода из-под сферы действия закона грозит возникновением в будущем серьезных правовых коллизий.
• Интеграция России в экономику мира должна повлечь активное применение положений Закона об иностранных инвестициях и соответственно вынудить в перспективе пойти на более детальное толкование соответствующих положений данного закона. Пока же юристы, бизнесмены, работники государственных учреждений вынуждены давать свое видение понятию «иностранные инвестиции», что вызывает определенные неудобства для иностранного инвестора Исполинов А. С. Иностранные инвестиции в Российской Федерации и современное международное право // Московский журнал международного права 1993. № 1. С. 154; Доронина Н. Г. Некоторые организационно-правовые аспекты иностранных инвестиций в развивающихся странах. М. 1979. С 49; Рубанов А. А. Основные проблемы законодательства об иностранных инвестициях в России и других государствах бывшего СССР. М., 1990. С. 28. В статье 2 Федерального закона «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации» иностранная инвестиция — это вложение иностранного капитала в объект предпринимательской деятельности на территории Российской Федерации в виде объектов гражданского права, принадлежащие иностранному инвестору, если такие объекты гражданского права не изъяты из оборота или не ограничены в обороте в Российской Федерации, в соответствии с федеральными законами, в том числе денег, ценных бумаг (в иностранной валюте и валюте Российской федерации), иного имущества, имущественных прав, имеющих денежную оценку исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности (интеллектуальной собственности), а также услуг и информации Федеральный закон от 09.07.1999 г. № 160-ФЗ «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации» (с изм. и доп., вступившими в силу 18.12.2011) // Российская газета. — 14.07.1999. № 134;.
• По Российскому законодательству (ст. 128 ГК РФ), к объектам гражданских прав, которые могут служить объектами капиталовложений, относятся:
• Ш вещи (включая деньги и ценные бумаги);
• Ш иное имущество (в том числе имущественные права);
• Ш работы и услуги;
• Ш охраняемые результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации (интеллектуальная собственность);
• Ш нематериальные блага.
• По сравнению с ранее действующим законодательством в сфере инвестирования новая интерпретация выигрывает от того, что довольно полно определяет формы, в которых можно осуществить вложения капитала (любые объекты гражданских прав, не изъятые из оборота и не ограниченные в нем).
• Наиболее актуальными объектами инвестирования на сегодняшний день являются имущество: недвижимое и движимое (здания, сооружения, оборудование и другие материальные ценности), ценные бумаги, денежные средства и вклады, права на интеллектуальную собственность, права на осуществление хозяйственной деятельности, предоставляемые на основании закона или договора.
• Определения, закрепленные в нормативных актах разных стран и перечни иностранных (зарубежных) инвестиций обычно являются не полными, а примерными, так как термин инвестиции охватывает все виды имущественных ценностей, которые иностранный инвестор имеет право вложить в экономику принимающей страны.
• В Федеральном законе об иностранных инвестициях (ст. 2), иностранным инвестором является:

а) юридическое лицо иностранного государства, которое обладает гражданской правоспособностью в соответствии с законодательством государства, в котором оно зарегистрировано, и которое, также на основании законодательства указанного государства, имеет право осуществлять инвестиции на территории Российской Федерации;

б) иностранная организация, не имеющая статуса юридического лица, которое обладает гражданской правоспособностью в соответствии с законодательством государства, в котором она зарегистрирована, и которое, также на основании законодательства указанного государства, имеет право осуществлять инвестиции на территории Российской Федерации;

в) иностранный гражданин, обладающий гражданской правоспособностью и дееспособностью в соответствии с законодательством государства его гражданства и который имеет право в соотвтетсвии законодательством указанного государства осуществлять инвестиции на территории Российской Федерации;

г) лицо, которое постоянно проживает за пределами Российской Федерации и не имеет гражданства, правоспособность и дееспособность которого определенна в соответствии с законодательством государства его постоянного места жительства и которое имеет право на основании нормативных актов указанного государства осуществлять инвестиции на территории Российской Федерации;

д) организация, имеющая статус международной, которая вправе на основании международного договора с Россией осуществлять инвестиционную деятельность на территории Российской Федерации;

е) иностранные государства в соответствии с порядком, определяемым федеральными законами Федеральный закон от 09.07.1999 г. № 160-ФЗ «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации» (с изм. и доп., вступившими в силу 18.12.2011) // Российская газета. — 14.07.1999. № 134;.

1.2 Понятие правовое регулирования иностранных инвестиций

Нормативно-правовая база осуществления иностранной инвестиционной деятельности на территории Российской Федерации основывается как на национальном, так и на международно-правовых уровнях. То есть государство, принимая национальные законодательные и другие нормативные правовые акты, а так же заключая международные договоры (или присоединяясь к ним), создает юридический комплекс из двухуровневых юридических норм и правил, регулирующих на его территории иностранную инвестиционную деятельность.

Говоря о регулировании инвестиционной деятельности с иностранным элементом национальным законодательствам нельзя оставить без внимания Конституцию РФ — нормативный правовой акт Российской Федерации, который обладает высшей юридической силой.

Конституция РФ закрепляет важнейшие принципы в сфере правового регулирования иностранных инвестиций такие как: национальный режим для лиц без гражданства и иностранных граждан (ч.3 ст. 62); не допускается без выплаты предварительного и равнозначного возмещения принудительное отчуждение собственности (ч.3 ст. 35); наиболее важные направления правового регулирования иностранных инвестиций относятся к исключительной компетенции Российской Федерации (валютное, финансовое, таможенное, кредитное регулирование, (п. «ж» ст. 71), внешнеэкономические отношения Российской Федерации (п. «л» ст. 71), гражданское, гражданско-процессуальное и арбитражно-процессуальное законодательство, правовое регулирование интеллектуальной собственности (п. «о» ст. 71), запрет установления сборов, пошлин, таможенных границ, и любых иных препятствий для перемещения финансовых средств, услуг, товаров на всей территории Российской Федерации (ч. 1 ст. 74)).

Вместе с этим на сегодняшний день в сфере нормативного регулирования деятельности иностранных инвесторов и инвестиционных процессов имеется множество проблем, стоящих, перед специалистами в области права. Наиболее важные задачи инвестиционного права это совершенствование международных правовых норм и практики их применения наряду с отечественным законодательством.

Основой правовой системы российского законодательства, которая закрепляет и регулирует аспекты инвестиционной деятельности как вид предпринимательских отношений и имущественных отношений равноправных сторон (физических и юридических лиц) в целом является гражданское законодательство; ГК РФ — ее центральное звено, определяя основные принципы российского гражданского законодательства, установил следующее (ст. 1 ГК РФ):

— гражданское законодательство признает и закрепляет равенство участников отношений, свободу договора, неприкосновенность собственности, недопустимость самовольного вмешательства кого-либо в частные дела, обеспечивает беспрепятственное осуществление гражданских прав, восстановление нарушенных прав и их судебной защиту;

— граждане (физические лица) и юридические лица в праве своей волей и в своем интересе приобретать и осуществлять свои гражданские права. Они не ограниченны в закреплении своих обязанностей и прав на основании договора в определении любых не противоречащих законодательству условий договора;

— ограничить гражданские права можно лишь на основании федерального закона и только в той мере, в какой это необходимо в целях защиты прав и законных интересов других лиц, основ конституционного строя, нравственности, здоровья, обеспечения обороны страны и безопасности государства;

— финансовые средства, товары и услуги свободно перемещаются на всей территории Российской Федерации;

— ограничить перемещения услуг и товаров можно лишь в соответствии с федеральным законом, если это необходимо для обеспечения безопасности, охраны культурных и природных ценностей, защиты здоровья и жизни людей.

Гражданский кодекс Российской Федерации (ст. 2) устанавливает, что гражданским законодательством закреплено, правовое положение участников гражданского оборота, основания возникновения и порядок осуществления права собственности и других вещных прав, исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности (интеллектуальной собственности). Под сферу влияния и контроля гражданского законодательства также попадают договорные и иные обязательства, а также другие имущественные и связанные с ними личные неимущественные отношения. Все перечисленные выше отношения функционируют на основании равенства, автономии воли и имущественной самостоятельности их участников.

Граждане и юридические лица являются участниками регулируемых гражданским законодательством отношений. Российская Федерация, ее субъекты и муниципальные образования, также могут участвовать в отношениях регулируемых гражданским законодательством.

Также Гражданским законодательством регулируются отношения между лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность, или с их участием, исходя из того, что предпринимательской является инициативная, самостоятельная, деятельность граждан и их объединений (в производстве, торговле, финансовой сфере, в сфере услуг и т. п.), осуществляемая от своего имени под свою имущественную ответственность или от имени и под юридическую ответственность юридического лица, цель которогополучение прибыли или личного (коллективного) дохода, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке.

Данные правила, установленные, если иное не предусмотрено федеральным законом, гражданским законодательством и применяются к отношениям с участием иностранных граждан, лиц без гражданства и иностранных юридических лиц.

Гражданское законодательство не применяется к имущественным отношениям, если иное не предусмотрено законодательством, основанным на административном или ином властном подчинении одной стороны другой, в том числе к налоговым и другим административным и финансовым отношениям.

На территории Российской Федерации, наряду с нормами ГК РФ, процедуру и порядок государственной регистрации деятельности иностранных инвесторов и коммерческих организаций с иностранными инвестициями регламентируют нормы административного законодательства. Нормы административного права устанавливают, принципы и порядок фискально-надзорных и иных взаимоотношений иностранных инвесторов с государством и уполномоченными на то федеральными органами исполнительной власти, органами власти субъектов РФ и муниципальными органами.

Административное законодательство регулирует отношения государства и иностранного инвестора как субъектов предпринимательской внешнеэкономической деятельности, на основании регулирования правового режима пересечения таможенной границы РФ Богатырев А. Г. Инвестиционное право. М., 2010 г.- С. 13.

Установленные в рамках этого режима порядок и правила определяются Таможенным кодексом Таможенного союза, Законом РФ от 21 мая 1993 г. № 5003−1 «О таможенном тарифе», указами Президента РФ и постановлениями Правительства РФ, а также рядом подзаконных ведомственных нормативных актов в данной сфере.

Российским налоговым законодательством регулируются финансовые отношения иностранными инвесторами с государством, носящие фискальный и надзорный характер в применении к различного рода видам деятельности иностранных инвесторов на территории Российской Федерации, если иной порядок налогообложения не предусмотрен международно-правовыми договорами Российской Федерации с иностранными государствами по вопросам в сфере налогообложения.

В данной отрасли к наиболее важным законодательным актам относится Налоговый Кодекс Российской Федерации (далее — НК РФ).

В Законе об инвестиционной деятельности (ст. 5) в Российской Федерации были закреплены равные права всех инвесторов, в том числе и иностранных, на осуществление инвестиционной деятельности, при этом не запрещенные законодательством формы вложения имущества и имущественных прав в объекты инвестиционной деятельности признаются неотъемлемым правом инвестора, охраняемым законом и гарантированным государством.

Наряду с этим участники инвестиционной деятельности должны:

— соблюдать стандарты и нормы, порядок осуществления которых определяется законодательством Российской Федерации;

— исполнять требования должностных лиц и государственных органов, которые входят в пределах их компетенции.

Субъекты инвестиционной деятельности, исполняющие определенные виды работ, должны иметь сертификат или лицензию на право осуществления такой деятельности. Правительством РФ и органами исполнительной власти субъектов РФ устанавливаются перечень таких работ и порядок выдачи сертификатов и лицензий в пределах своей компетенции.

Договор (контракт) — основополагающий правовой документ, регулирующий партнерские, хозяйственные и иные отношения субъектов инвестиционной деятельности.

Исключительной компетенцией самих субъектов инвестиционной деятельности, является выбор партнеров, заключение договоров (контрактов), определение обязательств, любых других условий хозяйственных взаимоотношений, не противоречащих нормам права Российской Федерации. Вмешательство государственных органов и должностных лиц, выходящее за пределы их компетенции не допускается в осуществление договорных отношений между ними.

Условия, указанный в договоре (контракте), заключенном между субъектами инвестиционной деятельности, действуют и сохраняют свою силу на весь срок. Изменения в договоры (контракты) после их заключения могут быть внесены в случаях, если действующим законодательством на территории РФ, установлены условия, ухудшающие положение партнеров.

До момента приемки и оплаты заказчиком (инвестором) выполненных работ и услуг, незавершенные объекты инвестиционной деятельности являются долевой собственностью субъектов инвестиционного процесса. В случае отказа инвестора (заказчика) от дальнейшего финансирования проекта он обязан компенсировать затраты, фактически произведенные на момент отказа от инвестирования другим его участникам, если иное не предусмотрено договором (контрактом).

Государство гарантирует защиту инвестиций, в том числе иностранных, вне зависимости от форм собственности в соответствии с действующим на территории Российской Федерации Законом «Об инвестиционной деятельности». Инвесторам, в том числе иностранным, обеспечиваются условия деятельности, исключающие применение мер дискриминационного характера (равноправие инвесторов), которые могли бы являться помехой для распоряжения инвестициями и управления ими.

Инвестиции не могут быть реквизированы, национализированы безвозмездно, к ним также не могут быть применены меры, равные указанным по последствиям, и только на основе законодательных актов Российской Федерации и субъектов РФ и лишь с полным возмещением инвестору всех убытков, причиненных изъятием инвестированного имущества, включая упущенную выгоду, применение подобных мер возможно. Порядок возмещения убытков инвестору должен определяться в указанных актах.

В случаях изъятия приобретенных или внесенных инвесторами акции или иных ценных бумаг, целевых банковских вкладов, платежей за приобретенное имущество, а также арендные права согласно законодательным актам РФ и субъектов РФ возмещаются инвесторам, за исключением сумм, использованных или утраченных в результате действий самих инвесторов или предпринятых с их участием.

Инвестиции могут, а в случаях, предусмотренных действующим в России законодательством, должны быть застрахованы. В Законе об инвестиционной деятельности отдельно оговаривается режим ответственности участников инвестиционной деятельности, а также основания приостановления или прекращения инвестиционной деятельности в Российской Федерации.

При несоблюдении требований обязательств, предусмотренных в договорах (контрактах) между субъектами инвестиционной деятельности, нарушении действующего российского законодательства, субъекты инвестиционной деятельности несут имущественную и иную ответственность в порядке, установленном указанными актами.

С другой стороны, государственные органы всех уровней при ненадлежащем исполнении или неисполнении возложенных на них на законных основаниях обязанностей или принятых обязательств по осуществлению инвестиционной деятельности несут имущественную ответственность по своим обязательствам перед другими субъектами инвестиционной деятельности Ковешников М. Е. Правовое регулирование иностранных инвестиций в Российской Федерации. М.: НОРМА, 201 г.-С. 75.

В соответствии со ст. 16 Закона об инвестиционной деятельности за ненадлежащее исполнение или неисполнение обязательств, принятых на себя, при реализации государственных заказов, федеральные органы исполнительной власти несут солидарную имущественную ответственность с другими участниками инвестиционной деятельности и должны возместить причиненного ущерба, в том числе упущенную выгоду.

Наконец, в статье 17 Закона об инвестиционной деятельности закрепляется основания и порядок прекращения или приостановления инвестиционной деятельности ссылаясь на российское законодательство действующее в данный момент времени.

В случае прекращения одного из инвесторов выполнения своих обязательств по договорам (контрактам), в нарушение договора или соглашения, он должен возместить другим участникам инвестиционной деятельности убытки, в том числе упущенную выгоду.

Государственные органы уполномоченные в установленном законодательством порядке, действующим на территории Российской Федерации, имеют право прекратить или приостановить инвестиционную деятельность в случаях:

— банкротства инвестора (решение о банкротстве должен вынести суд);

— форс-мажорных обстоятельств (катастрофы, стихийные бедствия);

— решения правительства о введении чрезвычайного положения.

В связи с необходимостью защиты экономически более слабой стороны сделки встает вопрос о мерах дополнительного характера, которые должно осуществлять государство для равновесия и поддержания стабильности товарооборота на товарных рынках, так как не исключено злоупотребление более сильной стороной, с экономической точки зрения, своего преимущества как собственника заемных средств или исключительных прав для установления монопольного господства на рынке какого-либо товара или услуги. Включение, в гражданско-правовые договоры условий ограничивающих, обеспечивающих осуществление инвестиционной деятельности, одна из важных составляющих регулирования инвестиционного процесса. Дабы исключить возможность злоупотреблений такого рода, такие договоры должны проходить проверку и получать оценку антимонопольной службы или в иных государственных органах, указанных в законе, на предмет отсутствия в себе условий, нарушающих законодательство об ограничении деятельности монопольного характера на товарных рынках. Содержание договоров такого рода, должны подлежать индивидуальной проверки и оценки. На мой взгляд, попытки предусмотреть в законе критерии общего характера, подобно тем, какие установлены для определения доминирующего положения хозяйствующего субъекта на рынке: пределы сроков действия договоров (использования займов) или вид договора (лизинговые соглашения) и др. не приведут к положительным результатам.

Индивидуальный подход к анализу условий договоров, связанных с инвестиционной деятельностью необходим точки зрения соответствия правил конкуренции на рынке, по крайней мере чтобы, не нарушать основного принципа гражданско-правовых отношений в части соблюдения принципа свободы договора и равенства сторон в договоре. В зарубежной литературе подробно освещаемая практика применения законодательства о конкуренции к указанным гражданско-правовым договорам, такое пристальное внимание позволяет выработать одни подходы к оценке указанных договоров с точки зрения защиты интересов экономически более слабой стороны. Единообразные подходы в отношении оценки договорных форм иностранных инвестиций, должны получить закрепление в Законе об иностранных инвестициях. При оценке договоров, которые используются при осуществлении инвестиционной деятельности иностранными лицами, следует учитывать, что договор направлен на установление длительных экономических отношений, а также, что государство должно обеспечивать защиту экономически более слабой стороны в договоре, в качестве которой может оказаться как иностранный инвестор, так и отечественный предприниматель. Багуславский М. М. Иностранные инвестиции: правовое регулирование. М., 2009 г.-С. 7−12.

В российской практике в сфере оценки содержания условий гражданско-правовых договоров, рассматриваемых как инвестиционная деятельность, очень распространена система лицензирования отдельных видов договоров, в основном в сфере лизинга. Более эффективным способом регулирования отношений, связанных с инвестициями, в том числе и с иностранными инвестициями, является оценка органами государства в каждом отдельном случае содержания условий гражданско-правовых договоров. Лицензирование лизинговых договоров, как метод, выбранный для регулирования иностранных инвестиций, противоречит не только положениям многосторонних международных договоров в области международной торговли регулирования, но и принципам гражданско-правовых отношений, закрепленным в ГК РФ. Лицензирование в области иностранных инвестиций является разрешительной и создает препятствия для заключения лизинговых и иных соглашений в международной торговле. Отказ от системы лицензирования некоторых видов контрактов не представляет собой невозможность другим способом регулировать отношения, связанные договорами в сфере инвестирования, в том числе и договоры с иностранными инвестициями. Исполнять регулятивные функции указанных отношений могут государственные органы, путем анализа условий договоров на предмет их соответствия законодательству о конкуренции в рамках административно-правовых отношений государства с иностранным инвестором. В российском законодательстве защита более слабой стороны в гражданско-правовом договоре производится на основе антимонопольного законодательства или на основе специально принятого закона. Защита прав иностранного инвестора в договоре лизинга могла бы проходить во исполнение Закона об иностранных инвестициях, если бы в нем была бы закреплена процедура, которая могла бы обеспечить защиту прав частного инвестора на осуществление иностранных инвестиций на основании договора, также в частности и при рассмотрении лизинговых договоров, как договоров, которые направлены на осуществление инвестиционной деятельности.

Новые возможности для развития отношений связанных с иностранными инвестициями повлекло необходимость принятие второй части ГК РФ.

Иностранные инвесторы — физические и юридические лица согласно обычаям рыночной экономики пользуются правом свободы в принятии экономических важных для него решений, а совершаемые ими действия на российском рынке подчиняются диспозитивным нормам гражданского права. Для возможности осуществления инвестиционной деятельности в рамках гражданского законодательства, иностранное лицо должно получить доступ на национальный рынок. Условия доступа определяет государство Фархутдинов И. З., Трапезников В. А. Инвестиционное право: учеб.-практ. пособие. — «Волтерс Клувер», 2006 г. — С. 40−47.

Ключевым местом в системе законодательных актов в исследуемой теме занимает Федеральный закон от 09.07.1999 г. № 160-ФЗ «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации», который отменил действие Закона РСФСР «Об иностранных инвестициях РСФСР» 1991 г.

В преамбуле этого закона закреплено, что «Закон определяет основные гарантии прав иностранных инвесторов на инвестиции и получаемые от них доходы и прибыль, условия предпринимательской деятельности иностранных инвесторов на территории Российской Федерации». Формулировка п. 1 ст. 2 означает, что в тексте нового закона не регламентируются все стороны деятельности предприятий с иностранными инвестициями. В новом законе уделяется больше внимания на закрепление гарантии сохранности капиталовложений со стороны государства и стабильности условий их осуществления.

Действующий сегодня Закон об иностранных инвестициях можно применять в очень узкой области применения, в отличие ранее действующего аналога, о чем свидетельствует п. 2 ст.1, озаглавленной «Отношения, регулируемые настоящим Федеральным законом и сфера его применения». Законодатель исключил из сферы влияния инвестиции в области страхования инвестиций в некоммерческие организации и инвестиции банковской сфере.

Закон об иностранных инвестициях — единственный базовый закон, специально посвященный исключительному и полному регулированию инвестиционных отношений международного характера. Федеральный закон отражает юридическое содержание понятийной базы инвестиционного права. Впервые в российском законодательстве дается определение прямых иностранных инвестиций, что говорит об эксклюзивности данного правового источника в исследуемой сфере.

Не маловажным в сфере правового регулирования иностранных инвестиций также является Федеральный закон от 30.12.1995 г. № 225-ФЗ «О соглашении о разделе продукции» (СРП). Этот Федеральный закон, был принят на этапе развития законодательства Российской Федерации в сфере инвестиционной деятельности и недропользования. Настоящий закон устанавливает основы правовых отношений, возникающих в процессе осуществления иностранных и российских инвестиций, разведки и добычи минерального сырья на территории РФ, а так же на континентальном шлейфе и (или) в пределах исключительной экономической зоны Российской Федерации на условиях соглашений о разделе продукции.

Закон о соглашении о разделе продукции — федеральный законодательным акт закрепляющий отношения в сфере разработки и добычи минеральных ресурсов, что свидетельствует о его узконаправленности. Функционирует он на базе российского целевого инвестиционного законодательства. Закон СРП — второй по важности правовой источник в сфере иностранного инвестирования, хотя область его применения не ограничивается только иностранными инвестициями в сфере недропользования. Словом, Закон о СРП и Закон об иностранных инвестициях неразрывно связаны и взаимно дополняют друг друга.

Равенства участников — принцип правоотношений, который легализован и закреплен во всех без исключения нормативных актах российского законодательства.

Наряду с использованием основных законов Российской Федерации в сфере иностранного инвестирования не правомерно исключать нормы международного права, действующие на территории России (соглашения и договоры по инвестиционным вопросам) Фархутдинов И. З. Международное инвестиционное право и процесс. Учебник.- М. Издательство «ПРОСПЕКТ», 2013 г. — С. 205.

Глава 2. Правовой режим и правовые гарантии иностранных инвестиций

2.1 Понятие и принципы правового режима иностранных инвестиций

С точки зрения законодательства, инвестиционный климат страны характеризуется, прежде всего, правовым режимом деятельности иностранных инвесторов, установленным национальным законодательством, а также международным договором и соглашениями, в которых участвует государство.

Правовой режим — совокупность правил, регулирующих ту или иную сферу деятельности.

Выделяют два основных типа режимов: абсолютные и относительные.

Абсолютные режимы базируются на принципах полной безопасности и защиты, отсутствием дискриминации участников, равноправного и справедливого обращения, необходимости соблюдать обязательства, касающиеся инвестиций Евтеева М. С. Международные двусторонние инвестиционные соглашения (понятие и предмет регулирования): Автореф. дис… канд. юрид. наук / М. С. Евтеева. — М., 2002. — С. 15.

Относительные режимы предусматривают гарантии того, что условия деятельности заинтересованных инвесторов не будут отличаться от условий деятельности других групп инвесторов — инвесторов российского происхождения или инвесторов из других государств.

Принципы абсолютных режимов для иностранных инвестиций обращены на обеспечение полной защиты зарубежных капиталовложений и выражаются в закреплении в стране минимальных стандартов, которые действуют в сфере международного правового регулирования иностранных инвестиций. К таким принципам относиться обязанности государства-реципиента капитала — обеспечивать «справедливый и равноправный режим» для иностранных инвестиций, защищать иностранную собственность и не принимать мер дискриминационного характера в отношении зарубежных капиталовложений. Весомым недостатком данного режима выступает его абстрактное содержание, что препятствует обеспечить интересы иностранных инвесторов в должной мере.

Наиболее часто используется классификация относительных правовых режимов иностранных инвесторов по способу определения правового статуса иностранных инвесторов, и в рамках данной классификации основными видами режимов является режим наибольшего благоприятствования и национальный режим.

Основная особенность режим наибольшего благоприятствования заключается в необходимости заключения двусторонних и многосторонних международных соглашений. Суть таких соглашений заключается в том, что каждое государство-участник соглашения представляет инвесторам другого государства режим не менее благоприятный, чем режим, предоставляемый им инвесторам из любого третьего государства.

Иными словами, если государство, А представляет инвесторам из государства В режим наибольшего благоприятствования, это означает, что в случае заключения государством, А договора о предоставлении льготных условий инвесторам из государства С такие же льготы будут распространять свое действие и на инвесторов из государства В.

В теории в рамках режима наибольшего благоприятствования выделяется дополнительные его разновидности: частичное, полное, возмездное, абсолютное.

Пользуясь режимом наибольшего благоприятствования, государства преследует цель — не допустить дискриминации своих интересов и создать для иностранных инвесторов условия, при которых они могли бы осуществлять свою деятельность, пользуясь теми же преимуществами, что и инвесторы из других стран. Эффективность использования данного режима будет видна только в случае, когда создается система заключения соответствующих двусторонних либо многостороннее соглашение (договоров), в которых принимает участие большое количество стран и возникает регион, в котором действуют равные правила деятельности для всех иностранных инвесторов.

Национальный режим может устанавливаться как международными договорами, соглашениями, так и местным законодательством государства. Смысл национального режима заключается равноправности условий деятельности инвестирования для иностранных инвесторов и национальных юридических и физических лиц. Исключаются условия и действия дискриминационного характера не только в отношении национальных инвесторов, но и к инвесторам иностранного происхождения.

Режим допуска представляет собой совокупность правил, которые призваны регулировать правила допуска иностранного инвестора на национальный рынок. Данный режим может основываться на аналогичных правилах, что и режим допуска национальных инвесторов, либо устанавливать специальные привила допуска на рынок для иностранных лиц (например, разрешительный порядок вхождения иностранных инвесторов на национальные рынки).

При условии если иностранный инвестор уже получил право допуска на национальный рынок, к нему применяется Режим деятельности, который представляет собой совокупность правил, регулирующих порядок ведения инвестиционной деятельности и защиты интересов иностранных инвесторов на территории принимающего государства. Данный режим также может устанавливается либо для местных предпринимателей, либо предусматривает, что для них действует правила не менее благоприятные, чем для национальных инвесторов. В если для иностранного инвестора предусмотрены условия более жесткие, чем для национальных, государство вправе (по договоренности) для инвесторов с иностранным происхождением устанавливать дополнительные льготы (см. приложение 1).

Оценивая правовой режим иностранных инвестиций, необходимо учитывать, что любой режим не обходиться без исключений: как правило, международными договорами либо национальным законодательством устанавливаются различные изъятия из того или иного режима, которые могут носить как льготный, так и ограничительный характер.

Правовое регулирование иностранных инвестиций на территории Российской Федерации осуществляется в соответствии с Федеральным законом «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации» от 09.07.1999 г. № 160-ФЗ, Федеральным законом «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений» от 25.02.1999 г. № 93-ФЗ, в соответствии с другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами, а также международными договорами Российской Федерации.

Согласно пункту 1 статьи 4 Закона об иностранных инвестициях, в нашей стране закреплен национальный режим допуска иностранных инвестиций. В законе прописано: «Правовой режим деятельности иностранных инвесторов и использования полученной от инвестиций прибыли не может быть менее благоприятным, чем правовой режим деятельности и использования полученной от инвестиций прибыли, предоставленный российским инвесторам, за изъятиями, устанавливаемыми федеральными законами».

Российская Федерация выступает участницей многих многосторонних международных договоров, которые содержат условия, касающиеся правового режима иностранных инвесторов в нашем государстве. В частности, такие положения содержаться в Соглашении о партнерстве и сотрудничестве между Российской Федерацией и Европейским сообществом от 24.06.1994 года.

В соответствии со статьей 28 указанного Соглашения, «сообщество и государства-члены, с одной стороны, и Россия, с другой стороны, предоставляет друг другу, при соблюдении законодательства и иных нормативных актов, действующих в каждой из сторон, режим не менее благоприятный, чем режим, предоставляемый любой третьей стороне, в отношении условий, касающихся учреждений компаний на своих территориях». Соглашение также предусматривает, что «за исключением изъятий, перечисленных в Приложении 4 к указанному Соглашению, Россия предоставляет, при соблюдении своего законодательства и иных нормативных актов, дочерним компаниям компаний Сообщества в России в отношении их деятельности режим, не менее благоприятный, чем режим, который предоставляется российским компаниям, являющимся дочерними компаниями компаний любой третьей страны, в зависимости от того, какой из них лучше».

Соглашением о сотрудничестве в области инвестиционной деятельности от 24.12.1993 года, предусмотрено предоставление иностранным инвесторам на территории государств-участников СНГ режима, не менее благоприятного, чем национальный. Данное соглашение заключено между странами Содружества Независимых Государств. Кроме этого, был принят законодательный акт «Об общих принципах правового регулирования иностранных инвестиций в государствах-участниках Межпарламентской Ассамблеи» от 18.03.1994 года, который является рекомендательным для государств-участников Содружества Независимых Государств. В статье 4 рекомендуется применять к иностранным инвесторам национальный режим: «Правовой режим иностранных инвестиций, и также деятельности иностранных инвесторов по их осуществлению не может быть менее благоприятным, чем режим для имущества, имущественных прав и инвестиционной деятельности юридических лиц и граждан, принимающих страны, за изъятиями, предусмотренными законодательством».

Российская Федерация принимает участие в международных договорах, таких как Вашингтонская Конвенция 1965 года о порядке разрешения инвестиционных споров между государствами и иностранными лицами, Соглашение между Правительством Российской Федерации и правительствами государств-членов Ассоциации государств Юго-Восточной Азии о сотрудничестве в области экономики и развития от 10.12.2005 года, Сеульская конвенция 1985 года об учреждении Многостороннего агентства по гарантиям инвестиций. Все эти соглашения затрагивают вопросы правового режима иностранных инвестиций.

Кроме многосторонних международных договоров, нашей страной заключено около 60 межгосударственных и межправительственных соглашений о поощрении и взаимной защите капиталовложений, которые содержат нормы об установлении правовых режимов для инвесторов из тех или иных государств Линник Л. Регулирование иностранных инвестиций в России. // Вопросы экономики. 2003. № 2. С. 145−148. На сегодняшний день такие соглашения подписаны с правительствами следующих государств: Абхазия, Австрия, Албания, Алжир, Аргентина, Армения, Бельгия, Болгария, Великобритания, Венгрия, Вьетнам, Греция, Дания, Египет, Индия, Испания, Италия, Йемен, Канада, Казахстан, Кипр, Румыния, США, Украина, Швеция, Эквадор, Эфиопия, ЮАР, Япония и т. д.

«09» июня 2001 года Правительство РФ Постановлением № 456 в качестве основы для ведения переговоров при заключении подобного рода соглашений одобрило типовую форму соответствующего соглашения, в соответствии с частью 2 статьи 3 которого «режим, устанавливаемый капиталовложениями инвесторов другой договаривающейся стороны, должен быть не менее благоприятным, чем режим, который предоставляется капиталовложениями собственных инвесторов или инвесторов любого третьего государства, в зависимости от того, какой из них, по мнению инвестора, является более благоприятным».

Анализируя данное положение можно сделать вывод, что Россия стремиться предоставить иностранным инвесторам либо режим наибольшего благоприятствования, либо национальный режим, в зависимости от того, какой из них максимально отвечает интересам иностранного инвестора.

Одновременно наша страна сохраняет за собой право применить и вводить изъятия из национального режима в отношении иностранных инвесторов и их капиталовложений (часть 3 статьи 3 Типового соглашения).

Федеральными законами для иностранных инвестиций могут устанавливаться изъятия ограничительного и стимулирующего характера (льготы для иностранных инвесторов), но при этом изъятия такого характера могут быть установлены для иностранного инвестора только в той мере, в какой это необходимо в целях прав и законных интересов других лиц, защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, обеспечения обороны страны и безопасности государства, согласно пункту 2 статьи 4 Закона об иностранных инвестициях.

К изъятиям ограничительного характера, прежде всего, относиться вложение иностранного капитала в банки и иные кредитные организации, а также в страховые организации.

Статья 18 Федерального закона «О банках и банковской деятельности» от 02.12.1990 г. № 395−1 (далее — Закон о банках и банковской деятельности) предусматривает перечень требований к созданию деятельности кредитных организаций с иностранными инвестициями и филиалов иностранных банков:

· для участия иностранного капитала в банковской системе Российской Федерации, по предложению Правительства РФ устанавливается квота, которая вводиться федеральным законом по согласованнию с Банком России (в настоящее время такая квота не установлена);

· Банк России вправе налагать запрет на увеличение уставного капитала кредитной организации за счет средств нерезидентов и на отчуждение акций (долей) в пользу нерезидентов, если при этом будет превышена квота участия иностранного капитала в банковской системе РФ;

· Банк России вправе устанавливать для кредитных организаций с иностранными инвесторами и филиалов иностранных банков ограничения на осуществление банковской операции, если в соответствующих иностранных государствах в отношении банков с российскими инвестициями и филиалов российских банков применяются ограничения в их создании и деятельности, но по согласованию с Правительством РФ;

· Банк России вправе устанавливать дополнительные требования относительно перечня осуществляемых банковских операций, порядка представления отчетности, утверждение состава руководства к кредитным организациям с иностранными инвестициями и филиалам иностранных банков Федерального закона от 02.12.1990 г. № 395−1 «О банках и банковской деятельности» // Собрание законодательства РФ. — 05.02.1990. № 6. — ст. 492;.

В соответствии с Положением об особенностях регистрации кредитных организаций с иностранными инвестициями, утвержденным Приказом Центрального банка РФ от 23.04.1997 г. № 02−195 для создания кредитных организаций с иностранными инвестициями требуется предварительное разрешение Банка России.

Изъятья ограничительного характера для иностранных инвестиций в сфере страхования предусмотрены Законом РФ «Об организации страхового дела в Российской Федерации» от 27.11.1992 г. № 4015−1 (далее — Закон об организации страхового дела). В соответствии с пунктом 3 статьи 6 указанного Закона страховые организации, которые являются дочерними обществами по отношению к иностранным инвесторам (основными организациями), либо содержащие более 49% долей иностранных инвесторов в своем уставном капитале, не могут осуществлять обязательное страхование, страхование жизни, обязательное государственное страхование, имущественное страхование, связанное с осуществлением поставок или выполнением подрядных работ для государственных нужд, а также страхование имущественных интересов государственных и муниципальных организаций на территории Российской Федерации.

Квота участия иностранного капитала в страховых организациях установлена указанным законом в размере 25%.

Изъятие из правовых режимов иностранных инвестиций могут устанавливаться и международными соглашениями. Как правило, такие соглашения содержат перечень возможных изъятий, которые вправе устанавливать стороны таких соглашений.

Соглашение о партнерстве и сотрудничестве между Российской Федераций и Европейским сообществом от 24.06.1994 г. предусматривает, в частности, следующие изъятия, сделанные Россией из режима наибольшего благоприятствования (национальный режим):

Ш требуется разрешение от компетентного правительственного органа на рыболовство;