В связи с этим, в первую очередь, необходимо определить те механизмы, которые имеются в распоряжении российских инвесторов на международно-правовом уровне, степень их эффективности в решении трудностей с которыми сталкиваются российские инвесторы на внешних рынках.
3. 2. Российские подходы к заключению двусторонних соглашений о поощрении и взаимной защите капиталовложений
Сложившаяся на сегодняшний день международно-правовая система регулирования вопросов защиты и поощрения иностранных инвестиций отличается многообразием. Элементы такого регулирования содержатся на многостороннем уровне (Генеральное соглашение ВТО по торговле услугами, Кодексы ОЭСР о либерализации движения капиталов и текущих невидимых операций), на уровне региональных экономических интеграционных группировок (соглашения о создании зоны свободной торговли, таможенном союзе и т. д.). Однако основой и ключевым механизмом определения стандартов обращения с иностранными инвесторами и их инвестициями продолжают оставаться двусторонние соглашения о поощрении и взаимной защите капиталовложений (двусторонние инвестиционные соглашения — Bilateral Investment Treaties).
Российская Федерация на сегодняшний день заключила 63 двусторонних инвестиционных соглашений (из них 11 было заключено от имени СССР). С 2001 г. от имени России соглашения заключаются на основе типового Соглашения о поощрении и взаимной защите капиталовложений, утвержденного Постановлением Правительства Российской Федерации от 9 июня 2001 г. N 456 с изменениями, внесенными Постановлением Правительства РФ от 11.
04.2002 N 229.
Действующая российская типовая модель отличается консерватизмом. Как и в большинстве типовых соглашений других государств, доступ иностранных инвестиций на рынок Российской Федерации осуществляется в соответствии с ее законодательством. Национальный режим также предоставляется с учетом ограничений, предусмотренных российским законодательством. Таким образом, с учетом содержащегося в российском типовом соглашении принципа РНБ, на территории России иностранным инвесторам в части режима доступа и осуществления инвестиционной деятельности гарантируется только следующее. Во-первых, все такие инвесторы будут пользоваться одинаковым набором прав и гарантий (при этом имеются отельные изъятия из РНБ по некоторым позициям). Во-вторых, применяемые к ним ограничения не могут представлять собой произвольные действия властей, но должны, которые должны содержаться российских нормативных правовых актах и применяться в соответствии с ними.
Соответственно таким же набором «режимных» гарантий пользуются и российские инвесторы на зарубежных рынках. Дополнительным элементом защиты прав и интересов российских инвесторов за рубежом по сравнению с национальным регулированием, стран, принимающих российские капиталовложения, являются:
Гарантия компенсации ущерба, нанесенного экспроприацией, национализацией и иными схожими мерами, применяемыми государством;
Арбитражная оговорка, которая дает инвестору возможность обращаться в международный арбитраж с целью защиты своих прав в случае возникновения инвестиционных споров между ними.
Мировая практика, в том числе практика разрешения споров, показывает, что инвесторы государств, подписавших соответствующие двусторонние соглашения, активно пользуются данными инструментами. В то же время против Российской Федерации было возбуждено незначительное количество инвестиционных споров. Одной из причин для такой ситуации может быть именно практика принятия ограниченных международных обязательств, описанных выше.
При этом у нас нет данных и о возбуждении российскими инвесторами споров против иностранных государств, с которыми у России действует двустороннее инвестиционное соглашение. Это также может быть результатом указанной практики.
Таким образом, даже в случае применения к российским инвесторам на внешних рынках каких-либо ограничений, в том числе и необоснованных, у них нет достаточных международно-правовых гарантий защиты своих интересов.
Поэтому, если задачи экономического развития РФ требуют расширения международного сотрудничества в области инвестирования, то необходимо усиление механизмов защиты прав, как российских инверторов за рубежом, так и совершенствования прозрачных и законных механизмов разрешения конфликтов, связанных с инвестированием в РФ.
3. 3. Совершенствование российских подходов к регулированию вопросов защиты иностранных инвестиций на российском рынке
В свете сказанного выше представляется необходимым рассмотреть возможности и перспективы использования отдельных направлений модификации механизмов регулирования и защиты иностранных инвестиций в РФ и российских инвестиций за рубежом с точки зрения долгосрочных интересов развития и модернизации российской экономики.
Усиление защиты инвестиций путем включения новых элементов С учетом сложившейся практики разрешения инвестиционных споров необходимо определить опасности для Российской Федерации (как государства, принимающего капиталовложения), а также преимущества, получаемые российскими инвесторами в связи с включением новых элементов защиты прав инвесторов, таких как:
— зонтичная оговорка (данный элемент дает гарантию исполнения государством всех взятых на себя обязательств в отношении инвесторов, в том числе путем неухудшения национального законодательства);
— защита косвенных капиталовложений (под защиту попадают не только непосредственно капиталовложения инвесторов, происхождением из стран, которые заключили соответствующее соглашение, но и компании, в капитале которых такие инвесторы участвуют, даже если доля такого участия незначительна по сравнению с долей национальных инвесторов или инвесторов из третьих стран);
— предоставление предварительного согласия на рассмотрения спора в международным арбитраже (такое согласие с одной стороны является гарантия защиты прав инвестора в судебном порядке, с другой — существенным ограничением суверенного иммунитета государства, против которого возбуждается спор);
— отказ от права ссылаться в ходе судебного рассмотрения на факт получения иностранным инвестором возмещения от своего государства по договору страхования (в данном случае возникает вопрос перехода к государству-страховщику прав требований первоначального инвестора в отношении государства, принимающего его капиталовложения, и, как следствие, права на передачу спора на рассмотрение арбитража);
— запрет применения мер, аналогичных инвестиционным мерам, связанным с торговлей (в этом случае государство не может увязывать получение каких-либо льгот иностранным инвестором или компанией с иностранными инвестициями с такими критериями, как например, использование отечественных товаров, рабочей силы, т.д.);
— уточнение процедуры разрешения споров между инвестором и государством, принимающим его капиталовложения,
— прочее.
Актуальность использования позитивного/негативного перечня ограничений, применяемых в отношении иностранных инвесторов и их капиталовложений С учетом ограничений, существующих в российском законодательстве, необходимо определить, возможно ли ограничение права вводить изъятия в отношении допуска капиталовложений и/или деятельности иностранных инвесторов путем формирования закрытого позитивного/негативного перечня ограничений.
Ограничения могут формулироваться, например, по принципу Перечней специфических обязательств стран-членов ВТО или списков оговорок по Кодексам ОЭСР о либерализации.
Такой список будет содержать перечень ограничений, которые Российская Федерация будет иметь право применять в отношении доступа и деятельности иностранных инвесторов (например, ограничение по доле иностранного капитала в юридических лицах, имеющих стратегическое значение для безопасности государства, в страховом секторе; по учреждению компаний не территории закрытого административно-территориального образования, деятельности на континентальном шельфе, пр.), либо менее детально — в отношении целых секторов, без уточнения какие именно ограничения будут применяться.
Дифференцированный подход Необходимо учитывать, что согласование упомянутых выше перечней с каждым отдельным государством будет предметом взаимных уступок в ходе переговоров, следовательно, такие ограничения будут варьироваться в зависимости от результатов таких переговоров с соответствующим государством.
В этой связи возникает вопрос, в какой форме данный перечень может найти отражение в российском законодательстве в связи с тем, что в отношении стран, не подписавших двустороннее инвестиционное соглашение с Российской Федерацией, будут продолжать в полной мере применяться ограничения, установленные российским законодательством. Следовательно, возникает вопрос дифференцированного подхода к странам, подписавшим и не подписавшим соответствующее соглашение.
Необходимо определить возможность дифференцированного подхода к различным странами исходя из:
— того, является ли каждое отдельное государство преимущественно экспортером капитала в Россию или импортером российского капитала,
— того, участвует ли определенное государство в преференциальном соглашении с участием Российской Федерации;
— инвестиционного климата, существующего в таком государстве.
Кроме того, в случае если такая возможность не противоречит международным обязательствам Российской Федерации, необходимо определить пути имплементации такого дифференцированного подхода в российском законодательстве и применения различного режима на практике с точки зрения обеспечения интересов развития и модернизации российской экономики и стимулирования предпринимательской деятельности.
Заключение
Итак, при осуществлении операций в России или с российскими резидентами иностранное лицо потенциально попадает под действие российского законодательства. При этом деятельность иностранца может регулироваться либо общими для резидентов и нерезидентов нормами, либо специальными нормами, предназначенными исключительно для нерезидентов. Эти специальные нормы могут иметь как характер льгот, так и, наоборот, дискриминационный характер.
Рамочным законом для деятельности иностранных инвесторов в России является Федеральный Закон от 09.
07.1999 N 160-ФЗ «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации». Несмотря на многочисленные «льготы» и «гарантии» иностранным инвесторам, упоминаемые в нем, все они носят по сути лишь декларативный характер, отсылая за содержательными деталями к «законодательству Российской Федерации», которое на эти льготы и гарантии не слишком щедро.
При ведении операций в РФ иностранное лицо попадает под действие гражданского законодательства РФ, включая Гражданский кодекс (ГК РФ) и другие акты, — в целом на равной основе с резидентами, но с некоторыми изъятиями (например, ограничения на участие в приватизации). Некоторые виды деятельности иностранных инвесторов регулируются специализированными нормативными актами (так, банковское законодательство и подзаконные акты определяют особенности регистрации кредитных организаций с иностранными инвестициями). Для добывающих предприятий важное значение имеет Федеральный Закон от 30.
12.1995 N 225-ФЗ «О соглашениях о разделе продукции». Расчеты между резидентами и нерезидентами подчинены валютному законодательству (Федеральный Закон от 10.
12.2003 N 173-ФЗ «О валютном регулировании и валютном контроле») и соответствующим подзаконным.
Налоговые и таможенные аспекты деятельности иностранных инвесторов регулируются Налоговым кодексом (НК РФ), таможенным законодательством (прежде всего, Таможенный кодекс и Закон РФ ОТ 21.
05.1993 N 5003−1 «О таможенном тарифе») и соответствующими подзаконными актами. Особенности постановки иностранных организаций на налоговый учет установлены Приказом МНС РФ от 07.
04.2000 N АП-3−06/124. Некоторые процессуальные особенности в отношении дел с участием иностранных лиц предусмотрены Гражданским процессуальным кодексом (Раздел V) и Арбитражным процессуальным кодексом.
Российское законодательство предоставляет иностранным инвесторам целый ряд вариантов ведения деятельности, связанной с РФ. Сюда входят простое получение дохода от российского контрагента, ведение дел через российского партнера, организация отделения в РФ, открытие дочерней компании в РФ. Для каждого варианта характерны свои особенности налогообложения и валютного регулирования. Особый налоговый режим предусмотрен для участников соглашений о разделе продукции Иностранные инвестиции способствуют развитию отраслей экономики, что приводит к появлению новых рабочих мест и возникновению спроса на квалифицированную рабочую силу. Кроме того, иностранный капитал совершенствует рыночные методы хозяйствования, что, несомненно, ускоряет проведение экономических реформ в России и делает их более эффективными.
Список использованной литературы Нормативно-правовая база Гражданский кодекс Российской Федерации (ГК РФ) от 30.
11.1994 N 51-ФЗ (принят ГД ФС РФ 21.
10.1994) (действующая редакция) Налоговый кодекс Российской Федерации (НК РФ) от 31.
07.1998 N 146-ФЗ (принят ГД ФС РФ 16.
07.1998) (действующая редакция) Федеральный закон от 9 июля 1999 г. N 160-ФЗ «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации» (с изменениями и дополнениями) Федеральный закон от 25 февраля 1999 г. N 39-ФЗ «Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений» (с изменениями и дополнениями) Федеральный закон от 29 апреля 2008~г. N~57-ФЗ «О порядке осуществления иностранных инвестиций в хозяйственные общества, имеющие стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства»
Постановление Правительства РФ от 29 декабря 2009~г. N~1105 «О порядке реализации в 2010 году бюджетных инвестиций в объекты капитального строительства»
Основная литература
Алексеев А. В. Современные инвестиционные приоритеты в российской промышленности / А. В. Алексеев, Н. Н. Кузнецова // ЭКО. — 2009.-№ 4.- С. 2−19.
Власова А.Ю. «Категория «инвестиции» в российском законодательстве//Внешнеторговое право. — 2007. — № 1. — 65 с.
Григорьев Л. Инвестиционный процесс: накопленные проблемы и интересы «Вопросы экономики». 2008. — № 4 — С. 44−60.
Жилинский С. С. Понятие «инвестиции» в современном российском законодательстве // Законодательство — 2007. — № 3. — 80 с.
Зубченко Л. А. Иностранные инвестиции. — М., 2008 — 160 с.
Зубченко Л. А. Иностранные инвестиции. — М.: Издательство: Книгодел, 2008 — 160 с.
Инвестиции. / Уильям Ф. Шарп, Гордон Дж. Александер, Джеффри В. Бейли. — М., Инфра-М, 2007. — 1040 с.
Инвестиционная политика: Учебное пособие. / Под ред. Лапыгина Ю. Н. — М.: КНОРУС, 2007 — 350 с.
Инвестиционное право / Под ред. В. В. Гущина, А. А. Овчинникова. — М.:Изд-во: Эксмо, 2009 — 624 с.
Инвестиционное право / Под ред. И. З. Фархутдинова, В. А. Трапезникова.- Изд-во: Волтерс Клувер, 2007 — 418 с.
Иностранные инвестиции / Под ред. А. Г. Ивасенко, Я. И. Никоновой. М., 2010 — 272 с.
Иностранные инвестиции в России / Под ред. В. Б. Буглая, Д. А. Алешина. — М.: Изд-во: МГИМО-Университет, 2008 — 140 с.
Иностранные инвестиции в России / Под ред. Е. Р. Орловой, О. М. Зарянкиной. — М., Омега-Л, 2009. — 204 с.
Кадырова Г. М. Инвестиционный потенциал российской экономики: показатели и степень использования / Г. М. Кадырова // Страховое дело.-2009.-№ 2.-С. 4−19.
Кошелев А. Н. Краткий курс по инвестициям. — М., 2010 — 122 с.
Литвиненко В. А. Инвестиционная политика России: состояние и перспективы развития. // «Аудит и финансовый анализ». 2008 — № 2 — С. 323−331.
Литвиненко В. А. Направления и механизмы государственной инвестиционной политики стабилизации и экономического роста / В. А. Литвиненко // Аудит и финансовый анализ. — 2009.-№ 2.-С. 234−243.
Мамай, А. Н. О некоторых направлениях государственного регулирования деятельности иностранных инвесторов в Российской Федерации /А. Н. Мамай.
//" Черные дыры" в Российском законодательстве. — 2007. — № 3. ;
С. 357 — 360.
Мицек С.А., Мицек Е. Б. Инвестиции в основной капитал в Российской Федерации как фактор роста и инноваций «Финансы и кредит». 2008 — № 9 — С. 43−48.
Осипов М.А., Дрозд В. И. Стимулирование роста источников финансирования инвестиций «Финансы и кредит». 2008 — № 8 С. 47−50.
Пономарева Е. Н. Правовая природа и сущность понятий «субъекты коллективного инвестирования» и «формы коллективного инвестирования» // Законодательство и экономика. — 2008. — № 2. — 80 с.
Прокопьев Е. В. Международное частное право. Общая часть. — М., 2008 — 272 с.
Фархутдинов И. З. Международное инвестиционное право и процесс.- М., 2010 — 216 с.
Хазанович Э. С. Иностранные инвестиции.- М.: Изд-во: Кно
Рус, 2009 — 320 с.
Зубченко Л. А. Иностранные инвестиции. — М.: Издательство: Книгодел, 2008 — С. 72.
Григорьев Л. Инвестиционный процесс: накопленные проблемы и интересы «Вопросы экономики». 2008. — № 4 — С. 44.
Инвестиционное право / Под ред. И. З. Фархутдинова, В. А. Трапезникова.- Изд-во: Волтерс Клувер, 2007 — С. 192.
Инвестиционное право / Под ред. И. З. Фархутдинова, В. А. Трапезникова.- Изд-во: Волтерс Клувер, 2007 — С. 198.
Инвестиционное право / Под ред. И. З. Фархутдинова, В. А. Трапезникова.- Изд-во: Волтерс Клувер, 2007 — С. 210.
Иностранные инвестиции в России / Под ред. В. Б. Буглая, Д. А. Алешина. — М.: Изд-во: МГИМО-Университет, 2008 — С. 32.
Фархутдинов И. З. Международное инвестиционное право и процесс.- М., 2010 — С. 72
Фархутдинов И. З. Международное инвестиционное право и процесс.- М., 2010 — С. 78.
Мицек С.А., Мицек Е. Б. Инвестиции в основной капитал в Российской Федерации как фактор роста и инноваций «Финансы и кредит». 2008 — № 9 — С. 45.
Кадырова Г. М. Инвестиционный потенциал российской экономики: показатели и степень использования / Г. М. Кадырова // Страховое дело.-2009.-№ 2.-С. 7.
Кадырова Г. М. Инвестиционный потенциал российской экономики: показатели и степень использования / Г. М. Кадырова // Страховое дело.-2009.-№ 2.-С. 8.
Иностранные инвестиции в России / Под ред. Е. Р. Орловой, О. М. Зарянкиной. — М., Омега-Л, 2009.
— С. 118.
Иностранные инвестиции / Под ред. А. Г. Ивасенко, Я. И. Никоновой. М., 2010 — С. 191.
Литвиненко В. А. Инвестиционная политика России: состояние и перспективы развития. // «Аудит и финансовый анализ». 2008 — № 2 — С. 323.
Литвиненко В. А. Инвестиционная политика России: состояние и перспективы развития. // «Аудит и финансовый анализ». 2008 — № 2 — С. 324.
Литвиненко В. А. Направления и механизмы государственной инвестиционной политики стабилизации и экономического роста / В. А. Литвиненко // Аудит и финансовый анализ. — 2009.-№ 2.-С. 234.
