Важнейшее назначение предписываемых условий — порождение (заключение) договора. Именно их имеют в виду, когда говорят о существенных условиях договора, названных в законе и иных правовых актах или необходимых для договоров данного вида (п. 1 ст. 432 ГК РФ). В российском праве перечень соответствующих вырабатываемых условий определяется нормативными правовыми установлениями.
Второе важное назначение предписываемых условий — трансформировать в договор необходимые правовые стандарты ведения бизнеса, о которых субъекты изначально могут не знать либо могут попытаться такие стандарты проигнорировать. Подобная трансформация достигается за счет соблюдения нормативных предписаний о содержании конкретных условий разрабатываемого договора. Например, п. 11 ст. 9 Федерального закона от 21 июля 2005 г. N 94-ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд» определяет требования к содержанию условия государственного или муниципального контракта об ответственности поставщика (исполнителя, подрядчика).
Соблюдение нормативных требований к содержанию договорных условий означает, что при выработке соответствующих условий стороны обязаны избрать именно ту комбинацию взаимных прав и обязанностей, которая предписана нормативными установлениями. В противном случае договор (полностью или в соответствующей части) не будет порождать юридических последствий, т. е. будет являться недействительным (ст. ст. 168, 180 ГК РФ).
Итак, предписываемые условия договора разграничиваются на:
а) обязательные непредопределенные по своему содержанию условия (их содержание определяется по усмотрению разрабатывающих договор сторон);
б) обязательные предопределенные по своему содержанию условия (их содержание должно соответствовать нормативным предписаниям).
Путем выработки предписываемых условий первой подгруппы обеспечивается порождение (заключение) договора. Выработка условий второй подгруппы обеспечивает не только порождение, но и юридическую действительность (законность) договора.
В отличие от предписываемых инициативные вырабатываемые условия договора нормативно никак не определены. Это создает иллюзию неважности названных условий, их второстепенности.
На самом деле все обстоит с точностью до наоборот. Хотя инициативные условия не являются обязательным элементом разрабатываемого договора с точки зрения его заключения (порождения) и юридической действительности, однако с точки зрения придания этому договору необходимого экономического и правового эффекта названные условия играют решающую роль.
Дело в том, что сами по себе ни предписываемые, ни подразумеваемые, ни воспринимаемые условия, как их ни вырабатывай, не позволяют сделать договор эффективным правовым средством бизнеса. Они помогают придать договору необходимый инструментальный эффект, но сами по себе обеспечить появление такого эффекта не в состоянии. Эффективная ресурсоемкость перечисленных условий составляет не более 30 — 40%. Основной ресурс эффективности договора (60 — 70%) приходится на инициативные условия. Поэтому при создании договора их выработке должно уделяться самое пристальное внимание.
В юридической литературе обращается внимание на важность инициативных условий договора. Так, Е. А. Суханов отмечает, что «в инициативных условиях наиболее отчетливо проявляется регулирующая функция договора и учитываются особенности конкретной экономической ситуации, в которой находятся и которую своими действиями создают или меняют его участники. Отсутствие в договоре таких условий обычно свидетельствует о формальном подходе сторон к его заключению, непонимании или неумении использовать его регулятивные возможности, что почти всегда неблагоприятно сказывается на интересах самих участников» .
Несмотря на важность инициативных условий договора, они до сих пор остаются малоизученными. Российские ученые-юристы направляют свои усилия на разнообразные трактовки предписываемых, подразумеваемых и/или воспринимаемых условий договоров. Поэтому практикующим юристам приходится создавать инициативные условия договора путем собственных проб и ошибок, нередко допуская при этом просчеты, чреватые серьезными последствиями.
Инициативные условия являются системообразующим элементом договора, его «кровеносными сосудами». Они связывают в единое целое предписываемые, подразумеваемые и воспринимаемые условия, придавая создаваемому договору необходимый регулятивно-синергетический эффект.
Заключение
Итак, договор — это соглашение двух или нескольких лиц, направленное на установление, изменение или прекращение гражданских правоотношений. Он возникает всегда в результате выражения воли двумя или несколькими лицами. Волеизъявление указанных лиц должно быть взаимно согласованным. Договором является не любое соглашение лиц, а только такое, которое имеет целью вызвать юридические последствия, а именно, возникновение, регулирование, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей. Договор — это юридический акт, порождающий, изменяющий или прекращающий гражданские права и обязанности.
К существенным относятся следующие условия:
а) о предмете договора;
б) которые названы в законе или иных правовых актах как существенные;
в) необходимые для договоров данного вида; а также г) все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.
Таким образом, если договор подчинен российскому праву, он будет считаться заключенным только в том случае, если по каждому из перечисленных существенных условий сторонами будет достигнуто соглашение.
В современном международном и зарубежном договорном праве сложился иной подход к определению условий, требующих своего согласования при заключении договора. Определяющим критерием в определении перечня таких условий считается не их формальный набор, установленный нормативно, а исполнимость заключаемого договора.
Так, если согласованные сторонами условия достаточны для того, чтобы договор мог быть исполнен, то договор будет считаться заключенным. Достаточным, как правило, считается условие о предмете договора. Иные условия в случае их несогласованности восполняются и определяются исходя из природы и цели договора, обычаев делового оборота, поведения сторон, значения, обычно придаваемого сходным условиям договоров в соответствующей сфере бизнеса, и т. д. Такие восполняемые условия обычно именуются подразумеваемыми.
Исключением из данного правила является ситуация, когда одна из сторон на стадии заключения договора настаивает на согласовании какого-то определенного условия и отказывается заключать договор при недостижении соответствующего соглашения. В таком случае договор при отсутствии соответствующего соглашения будет считаться незаключенным.
При заключении договоров, особенно долгосрочных, очень часто невозможно согласовать некоторые важные условия по ряду объективных причин. В таких случаях в международной и зарубежной договорной практике используется конструкция договора «с умышленно открытыми условиями», которые подлежат согласованию в ходе будущих переговоров или иным образом.
Российское право пока не предусматривает возможности заключения договоров с умышленно открытыми условиями. Это создает существенные препятствия в формировании устойчивых договорных связей, поскольку такая устойчивость может быть достигнута только на долгосрочной основе. Соответствующие договоры квалифицируются российскими судами как не заключенные по мотиву недостижения сторонами соглашения по какому-либо существенному условию. Кроме того, данный законодательный просчет приводит к росту трансакционных издержек российских фирм, снижая их конкурентоспособность.
Библиография Принципы международных коммерческих договоров (Принципы УНИДРУА) 1994 год. Библиотечка «Российской газеты», вып. 13, 2001.
Конституция РФ (принята всенародным голосованием 12.
12.1993) (с учетом поправок, внесенных Законами РФ о поправках к Конституции РФ от 30.
12.2008 N 6-ФКЗ, от 30.
12.2008 N 7-ФКЗ).
Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.
11.1994 № 51-ФЗ // СЗ РФ, 05.
12.1994, N 32, ст. 3301.
Гражданский кодекс Российской Федерации (часть вторая) от 26.
01.1996 № 14-ФЗ // СЗ РФ, 29.
01.1996, N 5, ст. 410.
Федеральный закон от 21.
07.2005 N 94-ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд». Российская газета, N 163, 28.
07.2005.
Aбрaмoвa E.Н. Грaждaнскoe прaвo М.: РГ-Прeс, 2010. — 800 с.
Баринов А.В.
Заключение
гражданско-правового договора в общем порядке: Автореф. дис. … канд. юрид. наук. Волгоград, 2004.
Бекленищева И. В. Понятие гражданско-правового договора: Сравнительно-правовое исследование: Автореф. дис. … канд. юрид. наук. Екатеринбург, 2004.
Бeссoнoв В.A. Грaждaнскoe прaвo. М.: Фoрум Инфрa-М, 2010. — 784 с.
Брагинский М. И., Витрянский В. В. Договорное право. Книга 1. Общие положения. М: Статут, 2011.
Гольцов В.Б. О понятии договора в гражданском праве // Известия высших учебных заведений. Правоведение. 2005. N 4.
Калабеков Ш. В. О понимании конструкции «договор» // Юрист. 2003. N 11.
Калабеков Ш. В. Договор как универсальная правовая конструкция: Автореф. дис. … канд. юрид. наук. М., 2004.
Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации (постатейный, учебно-практический). Части 1, 2, 3, 4. / Под ред. С. А. Степанова. М.: Проспект, 2012.
Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации. В 2 томах. Том 1. Части 1, 2 ГК РФ. Под ред.
/ Т. Е. Абовой, М. М. Богуславского, А. Г.
Светланова. М.: Юрайт, 2011.
Корецкий А. Д. Теория договорного регулирования гражданско-правовых отношений: Автореф. дис. … докт. юрид. наук. Ростов-на-Дону, 2007.
Морев М. П. Римское право. М., 2008
Огнева К. О. Гражданский кодекс Российской Федерации. Части 1, 2, 3 и 4. М.: Эксмо, 2012.
Общая теория договора: Монография. М.: Юристъ, 2006.
Пугинский Б.И. «Теория и практика договорного регулирования». М., 2008.
Пугинский Б.И. Гражданско-правовой договор // Вестник Московского университета. Сер. 11. Право. 2002. N 2.
Соцуро Л.В. Гражданско-правовой договор как объект толкования // Арбитражный и гражданский процесс. 2000. N 1. С. 51.
Суханов Е. А. Гражданское право. В 4 т. Том 1. Общая часть.: учеб. для студентов вузов. М. Волтерс Клувер, 2010.
Морев М. П. Римское право. М., 2008. С. 16.
Пухан Иво, Поленак-Акимовская Мирьяна. Римское право. М., 1999. С. 219.
Корецкий А. Д. Теория договорного регулирования гражданско-правовых отношений: Автореф. дис. … докт. юрид. наук. Ростов-на-Дону, 2007. С. 10.
Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.
11.1994 № 51-ФЗ // СЗ РФ, 05.
12.1994, N 32, ст. 3301.
Корецкий А. Д. Теория договорного регулирования гражданско-правовых отношений. С. 7.
Общая теория договора: Монография. М.: Юристъ, 2006. С. 73
Калабеков Ш. В. О понимании конструкции «договор» // Юрист. 2003. N 11. С. 15
Калабеков Ш. В. Договор как универсальная правовая конструкция: Автореф. дис. … канд. юрид. наук. М., 2004. С. 7 — 8.
Там же. С. 12.
Иванов В. В. Общая теория договора. С. 70.
Корецкий А. Д. Теория договорного регулирования гражданско-правовых отношений. С. 16; Гольцов В. Б. О понятии договора в гражданском праве // Известия высших учебных заведений. Правоведение.
2005. N 4. С. 51; Калабеков Ш. В. О понимании конструкции «договор» // Юрист. 2003.
N 11. С. 15.
Соцуро Л.В. Гражданско-правовой договор как объект толкования // Арбитражный и гражданский процесс. 2000. N 1. С. 51.
Пугинский Б.И. Гражданско-правовой договор // Вестник Московского университета. Сер. 11. Право. 2002. N 2. С. 40.
например: Гавзе Ф. И. Социалистический гражданско-правовой договор. М.: Юридическая литература, 1972. С. 8; Мозолин В. П., Фарнсворт Е. А. Договорное право в США и СССР. История и общие концепции. М.: Наука, 1988.
С. 169; Меркулов В. В. Гражданско-правовой договор в механизме регулирования товарно-денежных отношений. С. 18; Баринов А. В.
Заключение
гражданско-правового договора в общем порядке: Автореф. дис. … канд. юрид. наук. Волгоград, 2004.
С. 4.
Бекленищева И. В. Понятие гражданско-правового договора: Сравнительно-правовое исследование: Автореф. дис. … канд. юрид. наук. Екатеринбург, 2004. С. 6.
Там же. С. 14.
Казанцев М.Ф. К вопросу об общей теории правового договора // Научный ежегодник Института философии и права Уральского отделения Российской академии наук. Екатеринбург: Изд-во УрО РАН, 1999
Вып. 1. С. 180; Корецкий А. Д. Теоретико-правовые основы учения о договоре. СПб., 2002. С. 13.
Общая теория договора: Монография. С. 63 — 64.
например: Покровский И. А. Основные проблемы гражданского права. М., 1998. С. 245.
Калабеков Ш. В. Договор как универсальная правовая конструкция: Автореф. дис. … канд. юрид. наук. М., 2004. С. 15.
Пугинский Б.И. Гражданско-правовой договор // Вестник Московского университета. Сер. 11. Право. N 2. С. 54 — 55.
Aбрaмoвa E.Н. Грaждaнскoe прaвo М.: РГ-Прeс, 2010. С. 203.
пункт 14 Обзора практики разрешения споров, связанных с применением Федерального закона «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним», прилагаемого к информационному письму Высшего Арбитражного Суда РФ от 16 февраля 2001 г. N 59.
Огнева К. О. Гражданский кодекс Российской Федерации. Части 1, 2, 3 и 4. М.: Эксмо, 2012. С. 382.
В случаях, когда договор присоединения заключен гражданином и в этот договор включено соглашение об исключении или ограничении ответственности должника — предпринимателя за нарушение обязательства, такое соглашение в случаях, предусмотренных п. 2 ст. 400 ГК РФ, является ничтожным (п. 56 Постановления N 6/8 от 1 июля 1996 г.).
Бeссoнoв В.A. Грaждaнскoe прaвo. М.: Фoрум Инфрa-М, 2010. С. 164.
Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации (постатейный, учебно-практический). Часть 1 / Под ред. С. А. Степанова. М.: Проспект, 2012. С. 173.
Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации. В 2 томах. Том 1. Части 1, 2 ГК РФ. Под ред. / Т. Е.
Абовой, М. М. Богуславского, А. Г. Светланова. М.: Юрайт, 2011. С.
138.
Брагинский М. И., Витрянский В. В. Договорное право. Книга 1. Общие положения. М: Статут, 2011. С. 78.
Договоры в предпринимательской деятельности. М., 2008. С. 35.
Принципы международных коммерческих договоров (Принципы УНИДРУА) 1994 год. Библиотечка «Российской газеты», вып. 13, 2001.
ст. 5.2 Принципов УНИДРУА.
Разработана Советом Президента РФ по кодификации и совершенствованию гражданского законодательства (протокол от 11 марта 2009 г. N 2).
Суханов Е. А. Гражданское право. В 4 т. Том 1. Общая часть.: учеб. для студентов вузов. М. Волтерс Клувер, 2010. С. 88.
Томсинов В. А. Внешнеторговые сделки: практические рекомендации по составлению контрактов. М., 1994. С. 9.
Федеральный закон от 21.
07.2005 N 94-ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд». Российская газета, N 163, 28.
07.2005.
Суханов Е. А. Гражданское право. В 4 т. Том 1. Общая часть.: учеб. для студентов вузов. М. Волтерс Клувер, 2010. С. 192.
Пугинский Б.И. «Теория и практика договорного регулирования». М., 2008. С. 67.
Статья 2.14 Принципов УНИДРУА, ст. 2−204 ЕТК США.
