Способы приватизации. 
Предпринимательское право

Способы приватизации представляют собой формы отчуждения государственного (муниципального) имущества в собственность физических (юридических) лиц.

Способы приватизации сформированы законодателем в закрытом перечне. Согласно п. 1 ст. 13 Федерального закона «О приватизации государственного и муниципального имущества» применяются следующие способы:

• 1) преобразование унитарного предприятия в ЛО;
• 1.1) преобразование унитарного предприятия в ООО;
• 2) продажа государственного или муниципального имущества на аукционе;
• 3) продажа акций АО на специализированном аукционе;
• 4) продажа государственного или муниципального имущества на конкурсе;
• 5) продажа за пределами территории РФ находящихся в государственной собственности акций АО;
• 6) продажа акций АО через организатора торговли;
• 7) продажа государственного или муниципального имущества посредством публичного предложения;
• 8) продажа государственного или муниципального имущества без объявления цены;
• 9) внесение государственного или муниципального имущества в качестве вклада в уставные капиталы ЛО;
• 10) продажа акций АО по результатам доверительного управления.

Все указанные способы можно классифицировать в следующие группы:

• 1) определенная форма реорганизации — преобразование унитарного предприятия в АО или в ООО;
• 2) договор купли-продажи имущества;
• 3) сделка по внесению государственного или муниципального имущества в качестве вклада в уставные капиталы АО.

Из названных способов договор купли-продажи различается:

• — по способу заключения — на конкурсе или аукционе;
• — по способу определения покупателя — на основании публичного предложения;
• — по месту нахождения имущества — акций АО, находящихся в государственной собственности за пределами территории РФ;
• — с помощью определенных субъектов — организатора торговли;
• — по завершении действия иного договора — доверительного управления;
• — по порядку формирования условий договора купли-продажи — без указания цены отчуждаемого имущества.

Рассмотрим более подробно некоторые способы приватизации.

Ранее уже были исследованы и реорганизация юридического лица, и ее виды. Согласно п. 5 ст. 58 ГК преобразование представляет собой смену организационно-правовой формы, в результате которой права и обязанности реорганизованного юридического лица переходят к правопреемнику в неизменном виде, за исключением прав и обязанностей в отношении учредителей (участников) преобразованной организации.

Рассматривать преобразование юридического лица в качестве приватизации не совсем корректно. Как было определено выше, приватизация представляет собой возмездное отчуждение имущества. При данном способе имущество переходит к правопреемнику реорганизуемого юридического лица без встречного имущественного предоставления.

Вопрос о приватизации само унитарное предприятие решить не может, поскольку имуществом обладает на ограниченном вещном праве. Указанное решение принимает соответствующий орган государственной власти.

Основное требование для осуществления приватизации указанным способом — к форме правопреемника унитарного предприятия. В качестве такового может выступать только хозяйственное общество.

Вид общества (ООО или АО) зависит от экономических показателей.

В АО в том случае, если размер уставного капитала хозяйственного общества, создаваемого в процессе приватизации, равен минимальному размеру уставного капитала АО.

В ООО — при условии, что:

• 1) средняя численность работников или выручка от реализации товаров (работ, услуг) без учета налога на добавленную стоимость, определенные за предшествующие приватизации три календарных года, либо сумма остаточной стоимости его основных средств и нематериальных активов на последнюю отчетную дату, не превышает предельное значение, установленное в соответствии с Федеральным законом «О развитии малого и среднего предпринимательства» для субъектов малого предпринимательства;
• 2) размер уставного капитала хозяйственного общества, создаваемого в процессе приватизации, ниже минимального размера уставного капитала АО, установленного законом.

Преобразование в АО приватизацию не заканчивает. Следующим обязательным этапом выступает отчуждение акций сформированного АО.

С момента создания хозяйственного общества в данном порядке его деятельность подчиняется нормам соответствующего федсрального закона — «Об акционерных обществах» или «Об обществах с ограниченной ответственностью».

В то же время данные хозяйственные общества могут обладать только специальной правоспособностью соразмерно определенным в уставе цели и предмету деятельности.

Приватизация государственного или муниципального имущества путем его продажи на аукционе осуществляется в том случае, если покупатели данного имущества не должны выполнять после его приобретения какие-либо условия. Одно условие для получения статуса приобретателя приватизируемого имущества — предложить самую высокую цену за имущество на торгах, но сравнению с другими претендентами. К участию в данных аукционах допускаются любые желающие (поскольку аукционы только открытые) при соблюдении общих правил, регулирующих проведение публичных торгов. В частности, серьезность намерений в участии аукциона должен подтвердить задаток, вносимый участником аукциона. Способ предложения своей цены участник аукциона вносит одним из определенных организатором торгов способом:

• — в закрытом конверте (закрытая форма подачи предложений о цене);
• — объявляется устно, доступно в процессе торгов (открытая форма подачи предложений о цене).

С победителем аукциона должен быть заключен договор куплипродажи имущества в течение 15 дней с момента подведения итогов.

Исполнение данного договора посредством передачи продавцом покупателю имущества должно быть произведено в срок не позднее чем через 30 дней после дня полной оплаты имущества.

Исполнение всех действий, составляющих указанный способ приватизации, не дает оснований для признания аукциона недействительным. Данный вывод подтверждается также и сложившееся судебной практикой.

Судебная практика

Так, в постановлении ФАС Уральского округа от 05.03.2014 № Ф09- 567/14 по делу № А60−18 577/2013 были рассмотрены следующие обстоятельства по делу: установив, что истец был допущен к участию в аукционе, присутствовал при проведении торгов, в ходе торгов был сделан 21 шаг аукциона, в результате чего итоговая цена лота более чем в два раза превысила начальную цену, при этом присутствующий на аукционе истец не подтвердил начальную цену предмета торгов и не сделал ни одного шага аукциона, суды, руководствуясь ст. 18 Федерального закона «О приватизации государственного и муниципального имущества», правомерно отказали в признании недействительными торгов и заключенного договора купли-продажи, так как пришли к выводу, что существенного нарушения законодательства, вследствие чего победитель был определен неверно, нс установлено, доказательств, подтверждающих нарушение прав истца, которые будут восстановлены в случае признания торгов недействительными, истцом не представлено.

Следующий способ приватизации в целом похож на рассмотренный выше.

Заключение

договора купли-продажи осуществляется с победителем, определенным по итогам проведения открытого аукциона. Отличие данного способа приватизации от предыдущего состоит в следующем:

• — предметом продажи выступает конкретное имущество — акции публичного акционерного имущества,
• — все победители получают акции АО, но единой цене за одну акцию.

В остальном механизм участия в аукционе, оформление участия и результатов аукциона соответствуют рассмотренному ранее.

Оформление права собственности на объект проведения аукциона (акции) с победителем, равно как и дальнейшая их передача должна быть произведена не позднее чем через 30 дней с даты подведения итогов специализированного аукциона.

Заключение

договора купли-продажи имущества на иной форме торгов — конкурсе формирует другой способ приватизации — продажа акций АО, долей в уставном капитале ООО па конкурсе.

Как видно из названия данного способа, объектом конкурса может выступать конкретное имущество — акции/доли уставного капитала. Размер данных акций/доли, предложенных к продаже, должен составлять более чем 50% от уставного капитала. В силу продажи данного имущества в данном объеме на конкурсе покупателю надо выполнить определенные условия в отношении этого имущества. Победителем конкурса выступает лицо, которое предложило наибольшую цену за предложенное имущество и выполняет условия конкурса.

Однако в отличие в аукциона участник данного конкурса подает свое предложение о цене только в запечатанном конверте. О том, что участник стал победителем, организатор конкурса уведомляет его под расписку или высылает по почте заказное письмо в срок нс более пяти дней с даты подведения итогов конкурса.

Затем следует подписание договора купли-продажи, которое должно произойти в течение 15 рабочих дней с даты подведения итогов конкурса.

Согласно Федеральному закону «О приватизации государственного и муниципального имущества» договор купли-продажи, заключаемый, но итогам конкурса продажи акций АО, долей в уставном капитале ООО, должен содержать целый ряд существенных условий, например:

• — условия конкурса, формы и сроки их выполнения;
• — порядок подтверждения победителем конкурса выполнения условий конкурса;
• — порядок осуществления контроля за выполнением победителем конкурса условий конкурса;
• — ответственность сторон за неисполнение или ненадлежащее исполнение своих обязательств по договору купли-продажи в виде неустойки за невыполнение победителем конкурса условий, а также ненадлежащее их выполнение, в том числе нарушение промежуточных или окончательных сроков выполнения таких условий и объема их выполнения, в размере цены государственного или муниципального имущества.

Оформление права собственности на приобретенное имущество и его передача победителю конкурса осуществляются не позднее чем через 30 дней после дня полной оплаты имущества и выполнения условий конкурса. При этом срок выполнения условий конкурса не может превышать один год.

Следующий способ приватизации — продажа за пределами территории РФ находящихся в государственной собственности акций АО. Данная продажа возможно только в одном случае — если данные объекты использованы в качестве обеспечения ценных бумаг, выпускаемых иностранными эмитентами. Решение о продаже акций АО принимается соответственно Правительством РФ, органами государственной власти субъектов РФ.

Если продажа государственного или муниципального имущества на аукционе не состоялась, то принимается другой способ приватизации — продажа государственного или муниципального имущества посредством публичного предложения.

В этом случае цена первоначального предложения устанавливается не ниже начальной цены, сформированной на аукционе, который был признан несостоявшимся, а цена отсечения (т.е. минимальная цена предложения, по которой может быть продано государственное или муниципальное имущество) составляет 50% начальной цены такого аукциона.

Продажа посредством публичного предложения осуществляется с использованием открытой формы подачи предложений о приобретении государственного или муниципального имущества в течение одной процедуры проведения такой продажи.

Договор купли-продажи должен быть подписан с победителем нс позднее чем через 15 рабочих дней с даты выдачи уведомления его о победе. Передача имущества и оформление права собственности на него производится в срок не более 30 дней после внесения всей суммы договора.

Если продажа имущества посредством публичного предложения не состоялась, то может быть применен другой способ приватизации — продажа государственного или муниципального имущества без объявления цены.

Особенности такой продажи состоят в том, что начальная цена в этом случае не определяется. Победителем при такой продаже становится лицо, предложившее наибольшую цену.

В рамках купли-продажи следует назвать также и такой способ приватизации, как продажа акций АО по результатам доверительного управления. Отличие от предыдущих способов приватизации состоит в том, что возмездное приобретение права собственности осуществляется не сразу по итогам выигрыша в торгах. Лицо, победившее в конкурсе, заключает договор доверительного управления акциями АО. Приобретение же этих акций в собственность происходит после завершения срока доверительного управления и только при условии надлежащего исполнения договора доверительного управления. Исполнение условий договора доверительного управления подтверждается отчетом доверительного управляющего, принятым учредителем доверительного управления.

Однако договор купли-продажи акций АО заключается с победителем конкурса одновременно с договором доверительного управления.

Следующий способ приватизации в предложенной выше классификации относится к внесению государственного или муниципального имущества, а также исключительных прав в качестве вклада в уставный капитал публичных акционерных обществ.

Формирование такого вклада возможно либо при учреждении АО, либо при оплате дополнительных акций при увеличении уставного капитала существующего АО. Решение о таком способе приватизации принимают соответственно Правительство РФ, орган исполнительной власти субъекта РФ, орган местного самоуправления.

Законодатель вводит минимальное количественное ограничение на размер приобретаемых акций в отношении стратегических акционерных обществ — не менее чем 25% обыкновенных акций плюс одна акция.