Коллизии законодательства в области наследования

Введение

наследование коллизия имущество Конституция Российской Федерации гарантирует право гражданина на частную собственность. В статье 35 Конституции РФ сказано:

«1. Право частной собственности охраняется законом.

2. Каждый вправе иметь имущество в собственности, владеть, пользоваться и распоряжаться им как единолично, так и совместно с другими лицами.

3. Никто не может быть лишен своего имущества иначе как по решению суда. Принудительное отчуждение имущества для государственных нужд может быть произведено только при условии предварительного и равноценного возмещения.

4. Право наследования гарантируется Конституция РФ. Ст. 35. — М.: Омега-Л, 2014 г., с. 14.".

Что же такое наследование?

Понятие наследования исчерпывающе дано в Гражданском кодексе Российской Федерации. В статье 1110 Гражданского кодекса РФ говорится:

«1. При наследовании имущество умершего (наследство, наследственное имущество) переходит к другим лицам в порядке универсального правопреемства, то есть в неизменном виде как единое целое и в один и тот же момент, если из правил настоящего кодекса не следует иное.

2. Наследование регулируется настоящим Кодексом и другими законами, а в случаях, предусмотренных законом, иными правовыми актами Гражданский кодекс Российской Федерации. Части I, II, III, IV. Ст. 1110. — М.: Омега-Л, 2014 г., с. 424.".

Наследование относится к числу производных, то есть основанных на правопреемстве, способов приобретения прав и обязанностей. При наследовании имеет место переход прав и обязанностей умершего лица, то есть прав и обязанностей, которые принадлежали ему при жизни, к другим лицам.

В пункте 1 статьи 1110 Гражданского кодекса РФ речь идет о наследовании имущества умершего, то есть имущественных прав и обязанностей, принадлежавших ему при жизни. При наследовании имущество умершего переходит к другим лицам в порядке универсального правопреемства.

Подавляющую часть норм, из которых состоит наследственное право, составляют гражданско-правовые по своей юридической природе нормы. В то же время среди норм наследственного права встречаются и нормы иной отраслевой принадлежности, в том числе нормы процессуального права. К тому же юридическая природа норм далеко не всегда определяется их местом в системе нормативных актов. Так, нормы, определяющие порядок и форму совершения завещаний, могут быть отнесены к нормам как материального, так и процессуального права.

Отметим также, что применение норм наследственного права зачастую имеет место задолго до того, как открывается наследство. Гражданин может отправиться к нотариусу для составления завещания задолго до того, как придет его смертный час. К тому же он в любой момент может это завещание изменить, а то и вовсе отменить, составив новое завещание либо не составляя никакого другого. Во всех этих случаях до открытия наследства может быть еще очень далеко, но нормы наследственного права уже приведены в движение.

Особое место в наследственном праве занимают случаи, когда наследодатель является гражданином одной страны, а получатели наследства — граждане другой страны. Эти наследственные дела носят название наследственных дел с иностранным элементом.

Число наследственных дел с иностранным элементом все время увеличивается. Дело в том, что расширение всесторонних связей в политической, экономической и иных областях жизнедеятельности людей значительно облегчило переезд из одного государства в другое и трудоустройство на новом месте. Миллионы людей, обладающие гражданством одной страны или имеющие место постоянного проживания на территории этой страны, получают право жить и работать за ее пределами.

Переселенцы часто связаны родственными отношениями с отдельными гражданами страны своего происхождения, что и служит основой для возникновения дел о наследовании. Таким образом, наследственные дела с иностранным элементом — это неизбежное следствие перемещения населения.

Данная курсовая работа посвящена рассмотрению вопросов, связанных с коллизией наследственных прав. Тема наследственных прав, осложненных иностранным элементом, находится как бы на стыке двух правовых отраслей — наследственного права и международного частного права.

Сегодня довольно большая часть наших сограждан живет и работает в зарубежных странах. И, как следствие, неизбежно возникают наследственные правоотношения, осложненные иностранным элементом. Поэтому существует необходимость рассмотрения этой темы в рамках курсовой работы для более точного усвоения этого вопроса. Именно в этом и проявляется актуальность данной темы.

Глава 1. Специфика наследственных правоотношений международного характера Под наследованием понимается переход имущественных и некоторых личных неимущественных прав и обязанностей умершего гражданина (наследодателя) к другим лицам (наследникам) в установленном законом порядке. Смерть прекращает лишь те отношения, которые обусловливаются личными качествами умершего. Это касается прежде всего личных неимущественных прав и обязанностей. Их, как правило, нельзя отделить от конкретного лица и передать кому-либо другому Гражданское право: В 4 томах Том 2: Вещное право. Наследственное право. Исключительные права. Личные неимущественные права. Учебник. / Ответственный редактор Е. А. Суханов. — М.: Волтерс Клувер, 2014 г., с. 533.

Как уже подчеркивалось выше, расширение всесторонних связей в политической, экономической и иных областях жизнедеятельности людей значительно облегчило переезд из одного государства в другое и трудоустройство на новом месте. Миллионы людей, обладающие гражданством одной страны или имеющие место постоянного проживания на территории этой страны, получают право жить и работать за ее пределами. Очевидно, что среди различных проблем, которые не могут не возникнуть в связи с этим, немаловажное место занимают вопросы правового регулирования наследственных отношений международного характера.

В самом общем виде наследственное право представляет собой совокупность гражданско-правовых норм, регламентирующих отношения по переходу прав и обязанностей умершего лица к другим лицам Международное частное право. Учебник. / Под редакцией Г. К. Дмитриевой. — М.: Проспект, 2013 г., с. 487. С практических позиций наследственное право представляет собой объективно существующий механизм, включающий целый комплекс прав и обязанностей участников отношений (в том числе и иностранных граждан), связанных с наследованием. Теоретически, ничто не мешает иностранным гражданам, проживающим на территории другого государства, выступать участниками правоотношений по наследованию наравне с гражданами этого государства, традиционно имеющими право на наследование. Нельзя отказать в правах на наследство и лицам, покинувшим ту или иную страну, но, в конечном итоге, вернувшимся в ее пределы. Приведенные ситуации соответствующим образом влияют на категорию объектов наследования и формируют их состав.

В процессе наследования наследодатели и их наследники вовлекаются в различные правоотношения. Конечный перечень этих отношений определяется национальными правовыми системами, но, в целом, классифицируется следующим образом:

правоотношения, связанные с приобретением наследственных прав;

правоотношения, возникающие в момент осуществления наследственных прав;

правоотношения, обусловленные процессом управления тем имуществом, что подлежит наследованию.

Указанные правоотношения, обладают рядом специфических особенностей. Это проявляется в том, что неодинаково определяется круг наследников по закону и по завещанию; устанавливаются различные требования, предъявляемые к форме завещания; существуют различные системы распределения наследственного имущества и так далее.

При наследовании по закону в самом законе конкретно предусматривается, кто является наследником и в какой очередности наследники призываются к получению наследственного имущества.

Так, наследниками первой очереди в России являются дети, переживший супруг и родители умершего. К категории наследников второй очереди относятся братья и сестры умершего. Сначала призываются к наследованию наследники первой очереди. Если таких нет, то призываются наследники второй очереди. К числу наследников по закону относятся также нетрудоспособные лица, состоявшие на иждивении умершего не менее одного года до его смерти. Эти наследники наследуют наравне с наследниками той очереди, которая призывается к наследованию.

В других странах круг наследников может быть более широким (например, наследником признается племянник умершего) или более узким, может не быть деления наследников на очереди.

Точно так же обстоит дело и с наследованием по завещанию. В большинстве стран завещание должно быть составлено в письменной форме и удостоверено в определенном порядке, например у нотариуса. В некоторых же странах допускается составление завещания в так называемой олографической форме, то есть завещание пишется наследодателем собственноручно, и не требуется, чтобы оно было удостоверено. По законам одних государств нельзя в завещании ограничить права какой-либо категории наследников. В других же странах в завещании может быть установлен ряд условий наследникам для получения наследства.

В практике Инюрколлегии, например, был случай, когда английская гражданка составила в Англии завещание, но которому она завещала имущество своей сестре — советской гражданке, проживающей в Москве, при условии, что наследница приедет в Лондон не позднее чем через десять лет после ее смерти. Как понять это условие: обязана ли она для получения наследства приехать в Англию на постоянное жительство, как утверждали английские юристы, или должна просто приехать в Англию на непродолжительный срок, чтобы получить там наследственное имущество? Это дело было предметом разбирательства в суде, который решил, что в завещании не имелось в виду, чтобы наследница переехала на жительство в Англию, а имелся в виду только ее приезд в Англию для получения имущества Богуславский М. М. Международное частное право: Учебник. — М.: Юристъ, 2013 г., с. 359.

Вследствие этого неизбежно возникают коллизионные ситуации. Рассмотрим эти ситуации подробнее.

Глава 2. Коллизии законодательства в области наследования Итак, коллизии законодательств в сфере наследственного права возникают тогда, когда отдельные вопросы наследования получают неодинаковое закрепление в праве различных стран. Так, например, коллизии возникают в процессе наследования по закону. Речь идет о ситуации, порожденной определением круга законных наследников и порядка их призвания к наследству.

Иная серия коллизионных вопросов обусловлена осуществлением наследования по завещанию (речь идет о вопросах завещательной дееспособности и неадекватной регламентации признания завещания действительным по форме и по содержанию).

К третьей группе относятся коллизионные ситуации, обязанные своим появлением различиям, которые существуют в сфере внутригосударственного правового регулирования наследования движимого и недвижимого имущества. Здесь же обращают на себя внимание и коллизионные явления, возникающие в момент перехода наследственного имущества по праву представления и по праву наследственной трансмиссии.

Рассмотрим данные группы коллизий более подробно.

2.1 Наследование по закону Наследование по закону представляет собой наследование без завещания (intestate succession). Очевидно, что в случае возникновения подобной ситуации, действующее законодательство обязано точно определить круг лиц, имеющих право на получение спорного имущества, то есть, восполнить отсутствующую волю наследодателя. Вопрос о круге наследников является основополагающим в проблеме наследственного правопреемства. Поэтому прежде всего необходимо установить, право какого государства может регламентировать отношения по наследованию. Как правило, необходимый в таких случаях выбор основан либо на принципе гражданства наследодателя, либо на принципе домицилия (места постоянного проживания) наследодателя.

В то же время, перечень предполагаемых наследников по закону и очередность их призвания к наследованию отнюдь не идентичны в законодательстве разных стран. Обратимся, например, к наследственному праву Великобритании и Франции. Для этих государств характерно, что отношения по наследованию подчиняются закону места последнего проживания наследодателя. При этом, классификация наследников осуществляется посредством разделения всех кровных родственников на определенные разряды (очереди) в зависимости от близости этих индивидуумов к наследодателю.

Во Франции правом наследования первого разряда обладают дети, внуки и так называемые нисходящие наследодателя. Согласно Закону от 3 января 1972 года внебрачные дети призываются к наследованию вместе с законными детьми. Второй разряд представлен родителями наследодателя, его братьями и сестрами и их нисходящими родственниками. Третий разряд определяется просто: все иные, кроме родителей. Действующее законодательство именует этих людей (а это деды, прадеды) восходящими родственниками. Наличие такого родства является основанием для призвания к наследству также и приемных детей (в последнем случае понятие «восходящий» используется применительно к соответствующим родственникам их приемных родителей). И, наконец четвертый, последний разряд образуют так называемые боковые родственники, вплоть до шестой степени родства (двоюродные братья, сестры).

В Великобритании состав наследующих нисходящих родственников немногим отличается от предусмотренного французским законодательством. Однако, наследником первой очереди считается переживший супруг (surviving spouse). Он всегда обладает правом на наследство, и указанные нисходящие родственники призываются к наследованию только в его отсутствие. Такой порядок был установлен Законом «О собственности» 1925 года. Согласно Закону «О наследовании недвижимого имущества, осуществляемого без составления завещания» (принят в 1952 году), наследники следующих классов могут быть призваны к наследованию только в случае, если отсутствуют и переживший супруг и нисходящие родственники.

Институт пережившего супруга известен и во Франции. Но его права на наследование менее значительны. Как свидетельствует анализ соответствующего законодательства, переживший супруг, хотя и не включен формально ни в один из разрядов, он все же может быть допущен к наследованию, если ему удастся отстранить от наследования всех наследников четвертой очереди Международное частное право. Учебник. / Под редакцией Г. К. Дмитриевой. — М.: Проспект, 2013 г., с. 489.

Что касается Российской Федерации, то у нас наследование по закону регулируется главой 63 Гражданского кодекса РФ. Очередность наследников по закону предусматривается статьями 1142 — 1145 ГК РФ. Наследники первой степени устанавливаются в соответствии со статьей 1142 Гражданского кодекса РФ:

«1. Наследниками первой очереди по закону являются дети, супруг и родители наследодателя.

2. Внуки наследодателя и их потомки наследуют по праву представления Гражданский кодекс Российской Федерации. Части I, II, III, IV. Ст. 1142. — М.: Омега-Л, 2014 г., с. 439.".

Категория наследников второй очереди представлена полнородными и неполнородными братьями и сестрами умершего, его дедушкой и бабушкой как со стороны отца, так и со стороны матери. Дети полнородных и неполнородных братьев и сестер наследодателя (племянники и племянницы наследодателя) наследуют по праву представления. Сначала к наследованию призываются наследники первой очереди, а в их отсутствии, свои права могут предъявить и наследники второй очереди.

Если нет наследников первой и второй очереди, наследниками третьей очереди по закону являются полнородные и неполнородные братья и сестры родителей наследодателя (дяди и тети наследодателя). Двоюродные братья и сестры наследодателя наследуют по праву представления.

Если нет наследников первой, второй и третьей очереди, право наследовать по закону получают родственники наследодателя третьей, четвертой и пятой степени родства, не относящиеся к наследникам предшествующих очередей. Степень родства определяется числом рождений, отделяющих родственников одного от другого. Рождение самого наследодателя в это число не входит. В качестве наследников четвертой очереди призываются к наследованию родственники третьей степени родства — прадедушки и прабабушки наследодателя; в качестве наследников пятой очереди родственники четвертой степени родства — дети родных племянников и племянниц наследодателя (двоюродные внуки и внучки) и родные братья и сестры его дедушек и бабушек (двоюродные дедушки и бабушки); в качестве наследников шестой очереди родственники пятой степени родства — дети двоюродных внуков и внучек наследодателя (двоюродные правнуки и правнучки), дети его двоюродных братьев и сестер (двоюродные племянники и племянницы) и дети его двоюродных дедушек и бабушек (двоюродные дяди и тети). Если нет наследников предшествующих очередей, к наследованию в качестве наследников седьмой очереди по закону призываются пасынки, падчерицы, отчим и мачеха наследодателя Борисов А. Б., Бочаров А. И. Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации части первой, части второй, части третьей, части четвертой (постатейный) с постатейными материалами и практическими разъяснениями официальных органов. — М.: Книжный мир, 2013 г., с. 571.

Допуск пережившего супруга к наследованию и возможность объявления его наследником первой очереди позволяют провести параллели с законодательством Великобритании, но в то же время законодательство Российской Федерации существенно расширяет, по сравнению с другими зарубежными государствами, перечень наследников. Право участвовать в наследовании предоставляется также и нетрудоспособным лицам, которые не менее одного года находились на иждивении умершего.

Рассуждения о коллизиях права, возникающих в процессе определения круга наследников по закону, будут неполными, если оставить без внимания явление, которое в юридической литературе получило название предварительного коллизионного вопроса. Как следует из теории международного частного права, предварительный коллизионный вопрос возникает тогда, когда налицо взаимосвязанные отношения, так что от выбора закона по одному отношению зависит определение прав и обязанностей по второму отношению Лунц Л. А. Курс международного частного права. Общая часть. — М.: Юридическая литература, 1973 г., с. 270.

Обычно норма наследственного права не содержит каких-либо критериев, которым должно отвечать конкретное лицо для признания его в качестве наследника по закону, и использует понятия, сложившиеся в праве конкретного государства (супруг, отец, мать). Это означает, что нет необходимости воспроизводить данные понятия в каждой отрасли права, поскольку юридические признаки этих понятий становятся общими для всей системы права.

Однако, это также означает, что факты, выступающие предпосылками возникновения права наследования (наличие брака, отцовства, родства), могут быть признаны юридическими, если они будут восприняты соответствующей иностранной правовой системой. Тогда регулирование отношений по наследованию будет подчинено одной правовой системе, а регламентация статуса гражданского состояния лица, его семейного положения, родства, необходимая для появления наследственных отношений — иной правовой системе. Таким образом, налицо предпосылки для возникновения предварительного коллизионного вопроса.

2.2 Наследование по завещанию Завещание (testament, will) представляет собой изъявление воли наследодателя, которое облечено в предписанную законом форму и направлено на определение юридической судьбы его имущества после смерти. Разумеется, чтобы обладать возможностью к выражению своей последней воли, индивидуум должен отдавать себе отчет в своих действиях и отвечать за свои поступки (иными словами, быть дееспособным). Приведенные качества должны быть у лица в момент совершения завещания, но, как правило, должная правовая оценка им предоставляется только после открытия наследства. Она может иметь различный характер в разных странах.

В России в соответствии со статьей 1118 Гражданского кодекса РФ:

«1. Распорядиться имуществом на случай смерти можно только путем совершения завещания.

2. Завещание может быть совершено гражданином, обладающим в момент его совершения дееспособностью в полном объеме.

3. Завещание должно быть совершено лично. Совершение завещания через представителя не допускается.

4. В завещании могут содержаться распоряжения только одного гражданина. Совершение завещания двумя или более гражданами не допускается.

5. Завещание является односторонней сделкой, которая создает права и обязанности после открытия наследства Гражданский кодекс Российской Федерации. Части I, II, III, IV. Ст. 1118. — М.: Омега-Л, 2014 г., с. 426 — 427.".

Завещательная способность индивидуума определяется по закону той страны, где завещатель постоянно проживает в момент составления завещания. Завещание является особым видом односторонней сделки. Поэтому возможно появление иного коллизионного принципа: закона места совершения акта оформления документа. Законодательства государств не могут не придавать большого значения самой форме завещания и его содержанию. Это продиктовано необходимостью обеспечить соответствие между выраженным в завещании предварительным волеизъявлением и последней волей наследодателя (если она существует). Форма завещания, конечно, могла бы устанавливаться в соответствии с нормами того закона, который регламентирует наследственные правоотношения в целом. Однако, в условиях разрешения международно-правовых вопросов наследования применение именно этого закона не всегда возможно. Выбор права, подлежащего применению, определяется, исходя из уже приведенного коллизионного принципа: закона места совершения акта. Заметим, однако, что обращение к этому принципу справедливо только в такой ситуации, когда в законодательстве одного государства содержится материально-правовая норма, признающая действительным завещание, которое составлено по законодательству другого государства.

Такая норма есть в законодательстве Российской Федерации. Согласно статье 1224 Гражданского кодекса РФ:

«1. Отношения по наследованию определяются по праву страны, где наследодатель имел последнее место жительства, если иное не предусмотрено настоящей статьей.

Наследование недвижимого имущества определяется по праву страны, где находится это имущество, а наследование недвижимого имущества, которое внесено в государственный реестр в Российской Федерации, по российскому праву.

2. Способность лица к составлению и отмене завещания, в том числе в отношении недвижимого имущества, а также форма такого завещания или акта его отмены определяются по праву страны, где завещатель имел место жительства в момент составления такого завещания или акта. Однако завещание или его отмена не могут быть признаны недействительными вследствие несоблюдения формы, если она удовлетворяет требованиям права места составления завещания или акта его отмены либо требованиям российского права Гражданский кодекс Российской Федерации. Части I, II, III, IV. Ст. 1224. — М.: Омега-Л, 2014 г., с. 473 — 474.".

Таким образом, если к моменту составления завещания иностранный гражданин постоянно пребывает на территории России, то его завещание должно быть составлено согласно статье 1124 Гражданского кодекса РФ:

«1. Завещание должно быть составлено в письменной форме и удостоверено нотариусом. Удостоверение завещания другими лицами допускается в случаях, предусмотренных пунктом 7 статьи 1125, статьей 1127 и пунктом 2 статьи 1128 настоящего Кодекса.

Несоблюдение установленных настоящим Кодексом правил о письменной форме завещания и его удостоверении влечет за собой недействительность завещания.

Составление завещания в простой письменной форме допускается только в виде исключения в случаях, предусмотренных статьей 1129 настоящего Кодекса.

2. В случае, когда в соответствии с правилами настоящего Кодекса при составлении, подписании, удостоверении завещания или при передаче завещания нотариусу присутствуют свидетели, не могут быть такими свидетелями и не могут подписывать завещание вместо завещателя:

нотариус или другое удостоверяющее завещание лицо;

лицо, в пользу которого составлено завещание или сделан завещательный отказ, супруг такого лица, его дети и родители;

граждане, не обладающие дееспособностью в полном объеме;

неграмотные;

граждане с такими физическими недостатками, которые явно не позволяют им в полной мере осознавать существо происходящего;

лица, не владеющие в достаточной степени языком, на котором составлено завещание, за исключением случая, когда составляется закрытое завещание.

3. В случае, когда в соответствии с правилами настоящего Кодекса при составлении, подписании, удостоверении завещания или при передаче его нотариусу присутствие свидетеля является обязательным, отсутствие свидетеля при совершении указанных действий влечет за собой недействительность завещания, а несоответствие свидетеля требованиям, установленным пунктом 2 настоящей статьи, может являться основанием признания завещания недействительным.

4. На завещании должны быть указаны место и дата его удостоверения, за исключением случая, предусмотренного статьей 1126 настоящего Кодекса Гражданский кодекс Российской Федерации. Части I, II, III, IV. Ст. 1124. — М.: Омега-Л, 2014 г., с. 428 — 429.".

В отличие от законодательной практики России, в законодательстве Германии долгое время существовал иной порядок регламентации завещательного правопреемства. Статья II Вводного закона к Германскому Гражданскому уложению, будучи всеобщей нормой, регулировала все правоотношения в наследственном праве и утверждала, что форма завещания подчиняется тем законам, которые являются решающими для данного наследства. Статья 28 Вводного закона к Германскому Гражданскому уложению допускала применение и закона местонахождения наследуемого имущества, а абзац I статьи II Вводного закона к Германскому Гражданскому уложению также предлагал использовать закон места составления завещания.

Юристы ФРГ длительное время исследовали проблему выбора права, которым следует руководствоваться завещателю (profissio juris), и пытались определить, должно ли наследственное право быть принудительным, или ему следует подчиняться усмотрению завещателя. Они предлагали включить в закон универсальную коллизионную норму, регламентирующую режим наследования в области формы завещательных распоряжений. Однако в ходе многочисленных дискуссий возобладала точка зрения противников такого выбора. Их воззрения выразил исследователь М. Ферид, который полагал, что в такой норме нет необходимости, поскольку соглашение о праве, применяемом для форм завещательных распоряжений, является частью федерального права, регулирующего этот вопрос.

С 1 сентября 1986 года вступил в силу Закон ФРГ «О международном частном праве», который по существу положил конец этим спорам. Теперь при определении права, применяемого в процессе наследования по завещанию, следует руководствоваться законом гражданства наследователя. Таким образом, если то или иное лицо получило гражданство ФРГ, то параграф 2232 Германского Гражданского уложения подчиняет составление завещания законодательству ФРГ. Оно, как и в России, формулируется завещателем и передается в присутствии свидетелей нотариусу. Интересно, что последний получает его в запечатанном виде и обязан обеспечить сохранность этого волеизъявления в тайне Лебедев С. Н. Международное частное право: Учебник. В 2-х томах. Том 1. Общая часть. — М.: Статут, 2011 г., с. 422.

Законодательство Швейцарии, как и нормативные акты Российской Федерации, исходит из того, что к наследованию должно применяться право того государства, где лицо обрело последнее место жительства. Таким образом, если иностранец, проживающий на территории Швейцарии, намерен составить завещание, то оно должно быть выполнено в соответствии с требованиями швейцарского законодательства. Разумеется, если последним местом жительства такого лица было иное государство, то применяется закон страны, ставшей последним местом жительства наследодателя.

Само завещание в Швейцарии составляется в виде публичного акта в присутствии нотариуса, подтверждающего соответствие завещания закону, и двух свидетелей. Укажем, что участие лица, уполномоченного удостоверять подлинность завещания, допускается и по законодательству Российской Федерации, однако в РФ такое возможно в случае, если завещатель не способен скрепить завещание своей подписью.

При рассмотрении различных форм завещания нельзя не пройти мимо опыта Великобритании и Франции. Если лицо обладает постоянным местом жительства в Великобритании, то завещательный акт должен быть составлен им собственноручно и в письменной форме. Завещатель сам скрепляет данный документ своей подписью в присутствии не менее чем двух свидетелей. Завещание в Великобритании может быть подписано за завещателя и другим лицом (но в присутствии завещателя).

Французское законодательство, напротив, допускает не одну, а, по меньшей мере, три формы завещания: собственноручное завещание, завещание в форме публичного акта и тайное завещание. Приглашенные свидетели, по существу, выполняют лишь функции лиц, сопровождающих нотариуса, удостоверяющего завещание. Хотя, если завещатель выберет тайное завещание, то акт подписания, составленный нотариусом с указанием даты и места подписания, описанием конверта и печати, скрепляется подписями не только самого нотариуса и завещателя, но и свидетелей Международное частное право. Учебник. / Под редакцией Г. К. Дмитриевой. — М.: Проспект, 2013 г., с. 494.

Обратимся к коллизионным вопросам, связанным с содержанием завещания. Коллизионная норма в пределах своего объема охватывает в равной мере оба вида посмертного правопреемства (по закону и по завещанию). Отсюда следует, что определение действительности завещания по содержанию осуществляется в соответствии с теми же коллизионными привязками, которые устанавливают порядок применения права по отношению к формальным требованиям завещательного распоряжения.

Не свободна от коллизий и ситуация с завещательным отказом. Вообще, завещательный отказ — это явление, когда завещатель, возлагает на наследника исполнение некого обязательства в пользу одного или нескольких лиц. Последние именуются отказополучателями, и они наделяются соответствующим правом требовать исполнения этого обязательства с наследника.

Реализация завещательного отказа, безусловно, не может не подчиняться праву, которое регламентирует отношения по наследованию. Вместе с тем, материальное право разных стран предоставляет участникам названных правоотношений различные права и обязанности.

Нормативный документ, регламентирующий правоотношения в сфере завещательного отказа в Российской Федерации, каковым является статья 1137 Гражданского кодекса РФ, подобно законодательству США и Великобритании, не наделяет наследников какими-то особыми обязанностями по его исполнению, помимо тех, что предусмотрены самим завещанием:

«1. Завещатель вправе возложить на одного или нескольких наследников по завещанию или по закону исполнение за счет наследства какой-либо обязанности имущественного характера в пользу одного или нескольких лиц (отказополучателей), которые приобретают право требовать исполнения этой обязанности (завещательный отказ).

Завещательный отказ должен быть установлен в завещании.

Содержание завещания может исчерпываться завещательным отказом.

2. Предметом завещательного отказа может быть передача отказополучателю в собственность, во владение на ином вещном праве или в пользование вещи, входящей в состав наследства, передача отказополучателю входящего в состав наследства имущественного права, приобретение для отказополучателя и передача ему иного имущества, выполнение для него определенной работы или оказание ему определенной услуги либо осуществление в пользу отказополучателя периодических платежей и тому подобное.

В частности, на наследника, к которому переходит жилой дом, квартира или иное жилое помещение, завещатель может возложить обязанность предоставить другому лицу на период жизни этого лица или на иной срок право пользования этим помещением или его определенной частью.

При последующем переходе права собственности на имущество, входившее в состав наследства, к другому лицу право пользования этим имуществом, предоставленное по завещательному отказу, сохраняет силу.

3. К отношениям между отказополучателем (кредитором) и наследником, на которого возложен завещательный отказ (должником), применяются положения настоящего Кодекса об обязательствах, если из правил настоящего раздела и существа завещательного отказа не следует иное.

4. Право на получение завещательного отказа действует в течение трех лет со дня открытия наследства и не переходит к другим лицам. Однако отказополучателю в завещании может быть подназначен другой отказополучатель на случай, если назначенный в завещании отказополучатель умрет до открытия наследства или одновременно с наследодателем, либо откажется от принятия завещательного отказа или не воспользуется своим правом на получение завещательного отказа, либо лишится права на получение завещательного отказа в соответствии с правилами пункта 5 статьи 1117 настоящего Кодекса Гражданский кодекс Российской Федерации. Части I, II, III, IV. Ст. 1137. — М.: Омега-Л, 2014 г., с. 436 — 437.".

Статья допускает непринятие завещательного отказа со стороны отказополучателя. Такой акт носит безусловный характер и считается равносильным сложению долга. Кроме того, отказополучатель может быть лишен своей доли по наследству, если его действия были направлены против осуществления последней воли наследодателя. Отказополучатель может пользоваться своими правами в течение 3-х лет (общий срок исковой давности) Корнеева И. Л. Наследственное право Российской Федерации: Учебник. — М.: Юрайт, 2014 г., с. 26.

2.3 Наследование движимого и недвижимого имущества Содержание любого завещания может включать в себя множество положений, вплоть до инструкций об очередности исполнения отдельных его пунктов, и даже назначение опекуна наследнику. Однако основной объем завещательного распоряжения составляют требования о распределении имущественной массы между наследниками. Законы различных государств, регламентирующие переход имущественных прав от умершего к его правопреемникам, во многом не совпадают, что неизбежно приводит к коллизионным явлениям.

Наиболее распространенная причина возникновения подобных коллизий коренится в наличии различных подходов к применению права при наследовании двух видов имущества: движимого и, соответственно, недвижимого. Так в английском праве наследование недвижимости как по закону, так и по завещанию подчиняется формуле, установленной Законом «О собственности» 1925 года. Как гласит закон, наследование недвижимого имущества, а оно включает в себя землю, материальные вещи, неразрывно связанные с землей и составляющие единое целое, производится по праву того государства, на территории которого это имущество находится. Данная формула нередко применялась в судебных слушаниях Перетерский И. С., Крылов С. Б. Международное частное право. — М.: Госюриздат, 1959 г., с. 181.

В случае, если предметом наследования выступает движимое имущество, то выбор права осуществляется уже по закону места последнего проживания лица, оставившего такое имущество.

Непреложным условием применения данной коллизионной привязки является отсутствие завещания. Английская судебная практика не раз использовала этот коллизионный принцип, когда необходимо было установить, подчиняется ли та или иная ситуация, связанная с наследованием движимого имущества, английскому законодательству.

Невольно возникает вопрос, допускает ли английское право применение иных коллизионных привязок в отношении наследования движимых и недвижимых материальных вещей? Судебная практика Великобритании знает случаи применения закона места заключения сделки. Эта коллизионная привязка очевидно может быть использована при регламентации наследственных правоотношений, возникающих в момент оформления акта купли-продажи недвижимости, находящейся в безусловном личном владении одного из лиц.

Предположим, что в процессе определения права, подлежащего применению при распределении наследства, было установлено, что такое распределение должно осуществляться по английским законам. Тогда вступает в силу первая стадия передачи наследства: управление наследственным имуществом со стороны компетентного лица, принявшего на себя функции распорядителя. Это лицо приобретает весьма большие возможности в сфере распоряжения имуществом наследодателя. В частности, в целях ликвидации долгов наследодателя распорядитель вправе продавать имущество, закладывать его или сдавать в аренду. Помимо этого, он обязан уплачивать налоги на наследство, осуществлять мероприятия по завещательному отказу, и даже обеспечивать деятельность предприятий наследодателя. Во второй стадии, непосредственно наследовании, согласно Закону «О наследовании» 1975 года, участвует имущество, свободное от всех обременении. Данное имущество и распределяется между наследниками по закону и по завещанию.

Указанное распределение осуществляется с учетом той доли наследуемого имущества, которая причитается каждому из наследников. Так, переживший супруг получает все имущество в полную собственность, если у наследодателя нет нисходящих родственников. Наличие же нисходящих родственников предоставляет пережившему супругу право на предметы домашнего обихода и личного потребления и на фиксированную денежную сумму, исчисляемую из стоимости части освобожденного от обременении имущества.

Во Франции правовая доктрина не разграничивает наследование имущества по закону и по завещанию. Еще с XVI века в этой стране любое наследование недвижимости подчинялось закону места ее нахождения. Иными словами, недвижимость, даже находящаяся во владении иностранцев, подпадает под французскую юрисдикцию. В отношении же движимости, французская практика придерживается правила, что такое наследство должно распределяться, исходя из личного закона наследодателя. Наследуемое имущество переходит непосредственно к наследникам. Однако, его владельцами могут стать только те, кто обладает так называемой «сезиной». Все остальные считаются лишь введенными во владение. Сам термин «сезина» (saisine) означает разрешение вести себя в качестве владельца наследства и немедленно вступить во владение наследуемым имуществом, управлять им и извлекать из него доходы Гренкова О. В. Наследование в Англии и во Франции. // Сборник статей аспирантов и молодых ученых ВНИИ проблем укрепления законности и правопорядка. — М.: Издательство ВНИИ, 1988 г., с. 31.

В Российской Федерации режим наследования недвижимости определяется законодательством того государства, где данная недвижимость находится, а наследование недвижимого имущества, которое внесено в государственный реестр в Российской Федерации, — по российскому праву. Таким образом, если в России откроется наследство в виде недвижимого имущества, и в круг его наследников войдет иностранец, то он будет наследовать на равных основаниях с российскими гражданами и в соответствии со статьей 1119 Гражданского кодекса РФ может завещать все свое имущество или часть его одному или нескольким гражданам как входящим, так и не входящим в круг наследников по закону, а также юридическим лицам, государству, государственным и муниципальным образованиям. Важно отметить, что, завещая имущество кому-либо из перечисленных выше категорий наследников, завещатель не связан ни очередностью их призвания, ни правом представления. Он имеет право завещать любому из перечисленных наследников все имущество или его часть в любом распределении долей. Единственное ограничение принципа свободы завещания состоит в применении правила об обязательной доле в наследстве Борисов А. Б., Бочаров А. И. Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации части первой, части второй, части третьей, части четвертой (постатейный) с постатейными материалами и практическими разъяснениями официальных органов. — М.: Книжный мир, 2013 г., с. 610.

2.4 Институт наследственной трансмиссии и институт недостойного наследника Суть наследственной трансмиссии заключается в том, что если наследник, неожиданно умрет, то право наследования может перейти к его собственным наследникам. Таким образом открывается новое наследство. Предположим, что в некой стране действует правило наследственной трансмиссии. Тогда наследование после умершего, не принявшего наследство наследника, представляет собой развитие первоначального отношения по наследованию. В силу этого, здесь будет действовать закон той страны, где открылось первоначальное наследство. В противном случае новый наследник автоматически становится преемником умершего, и регламентацию открытия нового наследства будет осуществлять уже та правовая система, которой подчинен вторичный наследодатель.

И, наконец, решение вопроса о том, является ли то или иное лицо недостойным к наследованию, подчиняется нормам той правовой системы, которая контролирует правоотношения по наследованию в целом.

Одним из государств, использующих в своем законодательстве данный институт, является Иран. Отметим, что наследственные отношения в этой стране регулируются, главным образом, двумя нормативными актами: Гражданским кодексом, принятым в 1928 году, с изменениями от 1991 года, и Законом по делам об опеке 1940 года.

Объявление лица недостойным наследником осуществляется в рамках регламентации наследования по закону (варасат). Права наследования лишены иноверцы и лица, совершившие умышленное убийство наследодателя (помимо случаев необходимой самообороны). Не могут наследовать также супруги, если один из них обвинил другого на суде в супружеской измене. Лишены права на наследование и незаконнорожденные дети. Препятствием к наследованию считается также наличие других законных наследников более близкой степени родства Пелевин М. С. Наследование в Иране. // Журнал международного частного права. 1997 г. № 1, с. 3.

Аналогичным образом законодательство Российской Федерации предусматривает, что некоторые из наследников по закону могут быть не допущены к наследованию. В соответствии со статьей 1117 Гражданского кодекса РФ:

«1. Не наследуют ни по закону, ни по завещанию граждане, которые своими умышленными противоправными действиями, направленными против наследодателя, кого-либо из его наследников или против осуществления последней воли наследодателя, выраженной в завещании, способствовали либо пытались способствовать призванию их самих или других лиц к наследованию либо способствовали или пытались способствовать увеличению причитающейся им или другим лицам доли наследства, если эти обстоятельства подтверждены в судебном порядке. Однако граждане, которым наследодатель после утраты ими права наследования завещал имущество, вправе наследовать это имущество.

Не наследуют по закону родители после детей, в отношении которых родители были в судебном порядке лишены родительских прав и не восстановлены в этих правах ко дню открытия наследства.

2. По требованию заинтересованного лица суд отстраняет от наследования по закону граждан, злостно уклонявшихся от выполнения лежавших на них в силу закона обязанностей по содержанию наследодателя.

3. Лицо, не имеющее права наследовать или отстраненное от наследования на основании настоящей статьи (недостойный наследник), обязано возвратить в соответствии с правилами главы 60 настоящего Кодекса все имущество, неосновательно полученное им из состава наследства.

4. Правила настоящей статьи распространяются на наследников, имеющих право на обязательную долю в наследстве.

5. Правила настоящей статьи соответственно применяются к завещательному отказу (статья 1137). В случае, когда предметом завещательного отказа было выполнение определенной работы для недостойного отказополучателя или оказание ему определенной услуги, последний обязан возместить наследнику, исполнившему завещательный отказ, стоимость выполненной для недостойного отказополучателя работы или оказанной ему услуги Гражданский кодекс Российской Федерации. Части I, II, III, IV. Ст. 1117. — М.: Омега-Л, 2014 г., с. 425 — 426. «.

Глава 3. Международные договоры как средство регулирования наследственных отношений Не вызывает сомнений, что различные подходы к установлению права, регламентирующего наследование, приводят к возникновению довольно значительных расхождений в практике межгосударственных отношений. Чтобы избежать этого, государства стремятся согласовать коллизионные вопросы наследования. Эффективнейшим средством такого согласования является институт международных договоров по наследованию, хотя многосторонние соглашения в этой области есть лишь по отдельным вопросам.

Основными многосторонними документами по этому вопросу являются Конвенция о коллизии законов, касающихся формы завещательных распоряжений от 5 октября 1961 года и Конвенция о праве, подлежащем применению к наследованию недвижимого имущества от 1 августа 1989 года.

Для установления компетентного правопорядка приведенные конвенции предлагают в зависимости от сложившейся ситуации использовать:

законодательство той страны, гражданством которой лицо обладало до своей смерти или к моменту составления завещания;

законодательство того государства, где лицо обычно или постоянно проживало до времени своей кончины или в то время, когда оно сделало завещательное распоряжение;

законодательство того государства, где постоянно находилось недвижимое имущество, выступающее предметом наследования.

Физическим лицам, подпадающим в той или иной форме под действие конвенций, предоставляется возможность осуществить выбор и иного права для регламентации правоотношений в сфере наследования недвижимого имущества и формирования завещательных распоряжений. Укажем, что Гаагская конвенция 1961 года просто констатирует право лица на обладание таким выбором, в то время как, Гаагская конвенция 1989 года уже требует юридического оформления подобного выбора посредством составления соответствующего заявления. Форма заявления, его содержание и иные требования определяются по законам той страны, где оно составляется.

Данные конвенции разрешают и применение права той страны, с которой у лица имеется наиболее тесная связь. Предположим, что некое лицо проживает не менее 5 лет на территории одного государства, но при этом остается гражданином другого государства. В подобных обстоятельствах Гаагская конвенция 1961 года позволяет применение права того, другого государства. Такой же режим правоприменения установлен и для ситуации, когда гражданин одного государства поддерживает контакты с другой страной, причем настолько тесные, что применение права первого государства представляется абсолютно нереальным. Конвенция 1989 года устанавливает, что применение законов государства, с которым лицо — участник правоотношений по конвенции, поддерживает реальную связь, возможно лишь тогда, когда право этого государства не предусматривает, какими именно нормативными актами следует руководствоваться Международное частное право. Сборник документов. / Составители: К. А. Бекяшев, А. Г. Ходаков. — М.: Спарк, 1997 г., с. 664 — 665.

Конвенции, разумеется, обладают и специфическими, присущими только им, свойствами. Так, согласно Гаагской конвенции 1989 года коллизионные принципы призваны устанавливать и действительность соглашения по наследованию — документа особого рода, который составляется участниками правоотношений по наследованию и определяет, когда возникают права на наследство, и как они изменяются или прекращаются.

Основной отличительный признак Гаагской конвенции 1961 года, по существу, сформулирован в самом наименовании документа. Очевидно, что наряду с правоприменительными предписаниями, конвенция не может не содержать положений, относящихся к самим завещаниям и их правовой природе. Так, согласно этим положениям признаются завещательные распоряжения, сделанные в соответствии с формальными требованиями того или иного закона.

Применение коллизионных норм в Конвенции не зависит от требований взаимности. Иными словами, ее положения применяются, даже если в правоотношениях, которые она регламентирует, участвуют лица, не являющиеся гражданами государства-участника конвенции. По этой Конвенции, любые предписания, если они ограничивают допускаемые формы завещательных распоряжений на основании возраста, гражданства и других личных качеств завещателя, считаются относящимися к вопросам формы Международное частное право. Сборник документов. / Составители: К. А. Бекяшев, А. Г. Ходаков. — М.: Спарк, 1997 г., с. 664.

Положения, регулирующие процесс установления соответствующего права, содержит и Гаагская конвенция о праве, применимом к имуществу, распоряжение которым осуществляется на началах доверительной собственности и о его признании от 1 июля 1985 года.

Эта Конвенция обладает, пожалуй, наибольшим числом различных специфических деталей. Так, содержащийся в ней порядок установления права существенно отличается от того, который предложен рассмотренными выше документами. Она избегает применения коллизионных привязок, которые известны по предыдущим конвенциям, и рекомендует лицу, передающему наследуемое имущество самому избрать право. Этому лицу вменяется в обязанность сформулировать мотивы своего выбора в специально подготовленном акте. Если лицо не выбрало право, то применяются предписания той правовой системы, с которой наследование доверительной собственности наиболее тесно связано. Для установления такой правовой системы, Конвенция предлагает прибегнуть к ряду формул, указывающих, к законодательству какого государства следует обратиться.

Гаагская конвенция относительно международного управления имуществом умерших лиц от 2 октября 1973 года и Вашингтонская конвенция о единообразном законе о форме международного завещания от 26 октября 1973 года регламентируют, разумеется, уже совсем иные вопросы.

Первый из названных документов закрепляет стремление государствего участников — к учреждению международного сертификата по установлению круга лиц, допущенных к управлению движимым (и недвижимым) имуществом умершего. Такой сертификат составляется компетентным органом, как правило, судебной или административной инстанцией, в государстве — месте обычного проживания умершего. Процедура признания сертификата осуществляется путем простого оглашения. Возможна, правда, и иная форма признания сертификата, когда решение принимает тот же компетентный орган. Акт признания сертификата предоставляет его владельцу право при простом предъявлении принимать (равно как и добиваться принятия) любые защитные и срочные меры в отношении наследуемого имущества со дня вступления сертификата в силу и в течение всей процедуры его признания Международное частное право. Сборник документов. / Составители: К. А. Бекяшев, А. Г. Ходаков. — М.: Спарк, 1997 г., с. 688.