Источники права

Реферат На тему: «Источники права» .

Выполнила: студентка 1-го курса ЮИ Группа 30 900

Бендерская Наталья Проверила: Лигарова Виктория Александровна

2012 г.

Теоретическая проблема, возникшая по поводу разногласий в понимании понятия «источник права» достаточно сложна. Следует отметить, что сегодня среди ученых не сложилось единого мнения о том, что в себя включает понятие «источник права». На этот счет существуют различные мнения. Ряд ученых считает, что понятие «источник права» полностью совпадает с понятием «форма права»; некоторые исследователи полностью разделяют эти понятия, отдавая предпочтение какому-то одному; существуют также и те, кто считает «источник права» более широким понятием, которое включает в себя понятие «формы права» .

1) А.Д. Шевчук под «источником права» понимает силу, создающую право. По его мнению, такой силой является государственная, которая реагирует на потребности общества, развитие общественных отношений и принимает соответствующие правовые решения. Помимо этого, автор признает «источником права» также форму выражения государственной воли, в которой содержится правовое решение государства. По мнению Шевчука А. Д. при помощи формы право обретает свои неотъемлемые черты и признаки: общеобязательность, общеизвестность и т. д. Таким образом, под этим понятием источника он понимает емкость, в которую заключены юридические нормы. Д. А. Шевчук Теория государства и права: конспект лекций Эксмо 2009 г 299 с.

2) Григорьева И.В. определяет «форму права» как способ выражения вовне государственной воли и юридических правил поведения. Также под формой права автор понимает лишь специфические «резервуары», в которых содержатся нормы права. По мнению Григорьевой И. В., форма права призвана упорядочить содержание права, придать ему свойства государственно-властного характера. Автор рассматривает понятия «форма» и «источник» права, опираясь на две следующие точки зрения на проблему соотношения вышеназванных понятий:

а) согласно первой — названные понятия тождественны;

б) согласно второй — понятие «источник права» более широкое, чем понятие «форма права» .

На взгляд автора, последняя точка зрения является господствующей на сегодняшний день. Григорьева И. В. и сама отдает предпочтение ей, аргументируя это тем, что, учитывая многозначность слова «источник», применительно к юридическим явлениям следует понимать под источником права три фактора:

источник в материальном смысле (материальные условия жизни общества, формы собственности, интересы и потребности людей и т. п.);

источник в идеологическом смысле (различные правовые учения и доктрины, правосознание и т. д.);

источник в формально-юридическом смысле (это и есть форма права). Григорьева И. В. уч пособие изд. — ТГГУ. — 2009. — 304 с.

3) Н.И. Матузов, А.В. Малько полагают, что формы права — это способ выражения вовне государственной воли, юридических правил поведения.

Под формой права авторы понимают специфические «резервуары», в которых содержатся нормы права. По мнению Н. И. Матузова и А. В. Малько категория «форма» права призвана упорядочить содержание права, придать ему свойства государственно-властного характера.

Аналогично с Григорьевой И. В. авторы рассматривают соотношение понятий «форма права» и «источник права» со стороны двух различных точек зрения:

названные понятия тождественны;

понятие «источник права» более широкое, чем понятие «форма права» .

Как и Григорьева И. В. авторы придерживаются скорее второй точки зрения, рассматривая при этом понятие «источник права» в трех смысловых значениях:

1) источник в материальном смысле (материальные условия жизни общества, формы собственности, интересы и потребности людей и т. п.);

2) источник в идеологическом смысле (различные правовые учения и доктрины, правосознание и т. д.);

3) источник в формально-юридическом смысле — это и есть форма права. Н. И. Матузов, А. В. Малько. Теория государства и права. — 2004. — Юристъ.

4) Борисов Г.А. признает важное значение для права парных философских категорий «содержание» и «форма». Различие он видит в том, что содержание права - это общеобязательные исходящие от государстваправила поведения, а форма права - это способ внешнего выражения общеобязательных правил поведения или же способ оформления, выраженный в словах, терминах, словосочетаниях, хранения и придания им официального значения. Будучи же официально оформленными и документально зафиксированными, они становятся источниками права в формальном смысле — нормативными правовыми актами, юридическими прецедентами и др. Автор также вазличает внешнюю форму права (нормативный правовой акт, например, законодательство в целом) и внутреннюю форму, организацию содержания права, его структуру, т. е. отрасли, институты и др.

По мнению Борисова Г. А., источником права в материальном смысле признаются наличные условия жизни людей — система общественных отношений, правовое сознание, правовая культура общества, правовые доктрины и др. Теория государства и права Борисов Г. А. Учебник БелГУ. — 2007. — 292 с.

5) Власенко Н.А. понимает источник права в двух смыслах:

источник права как сама жизнь: политика, экономика, культура, религия и т. д. Автор объясняет эту точку зрения тем, что именно посредством права регулируются политические, экономические, социальные и иные отношения;

источник право форма юридический форма права как «резервуар», где находятся юридические нормы, т. е. где они закреплены. Власенко Н. А. Теория государства и права: учебное пособие (2-е издание, переработанное, дополненное и исправленное). — М.: Проспект, 2011. — 416 с.

6) Беляева О.М. отдает предпочтение понятию форма права. Под этой категорией автор подразумевает официальные внешние формы выражения и закрепления, а также изменения и отмены правовых норм, действующих в данном государстве правовой обычай, юридический прецедент, нормативный правовой акт, нормативный договор, религиозные тексты, правовая доктрина. Автор также отмечает тесную связь понятий «источник права» в и «форма права» юридической литературе. Беляева О. М. отмечает, что большинство ученых отдают предпочтение понятию «источник права»; некоторые высказываются за замену термина «источник права» другой категорией — «форма права»; третья группа авторов для обозначения соответствующей темы в учебных курсах используют двойное название — «форма (источник) права». Беляева О. М. Теория государства и права. М: Эксмо ТГП. — 2008 г. — 196 с

7) Бирюкова Л.Г. полагает, что термин «источник права», несмотря на его условность, является удобным в употреблении и к тому же традиционен для мировой юрисдикции. В то время как термин «форма права» менее конкретен, а по содержанию значительно уже, чем категория «источник права», поэтому он менее удачен для выражения рассматриваемого явления или свойства права, поскольку гораздо более многозначен.

Автор также считает, что термин «источники права» является «малопригодным ввиду своей многозначности». Автор выделяет четыре разных значения применительно к праву:

силы, «творящие право, такие общественные институты, слои, классы, сословия и другие группы людей на разных этапах общественного развития;

те или иные материалы, положенные в основу законодательства, подобно тому, как в основу Кодекса Наполеона были положены принципы римского права;

собственно исторические памятники, отражающие этапы развития права, и, таким образом, послужившие фундаментом современных правовых систем;

средства создания действующего права, такие как собственно законодательная процедура и другие.

Кроме того, автор отмечает, что под источниками права можно называть материальные, социальные и иные условия жизни общества и общественные явления, которые вызывают объективную необходимость возникновения тех или иных правовых норм в частности и правовой системы в целом. По мнению Бирюковой Л. Г. в философском плане источником права могут называться и те философские принципы и идеи, которые легли в основу той или иной правовой системы. Бирюкова Л. Г. Труды международного симпозиума «Надежность и качество». 2005.Т. 1.С. 449−451.

8) Леусенко Д.А., как и другие авторы, задается вопросом, что следует подразумевать под содержанием понятия «источник права» и можно ли дать ему более точную, терминологическую интерпретацию; как сочетается понятие источника и формы права; в чем выражается содержание форм права; как они, формы права взаимосвязаны. Он отмечает, что для обозначения форм выражения правовых норм целесообразно использовать термин «источник норм права», «источником права», а под «юридическим источником» автор понимает правотворческое решение компетентного органа о принятии, изменении или отмене нормативного правового акта, правовых норм.

Автор отмечает, что понятие «источник» очень емкое в русском языке, что в данном случае это является, скорее, недостатком, так как необходимо отразить один, определяющий источник права. Понятие же «источник права» автор считает целесообразным рассматривать как действительный источник, исток права. Леусенко Д. А. Источники и формы права (теоретическая проблема и проблема теории права) Леусенко Д. А., 2010.

9) Абдулаев М.И. под внешней формой права понимает юридические источники, формально закрепляющие правовые предписания, адресованные участникам правоотношений. Однако помимо формальных или юридических источников право имеет и другие истоки его формирования, т. е. систему факторов, характеризующих его содержание и формы выражения. По мнению автора, источник представляет собой основные начала, исходные положения. Абдулаева М. И. различает источники права в широком смысле и в узком смысле слова В научной литературе дискуссионным остается также вопрос о том, какие, помимо формально юридических источников, есть еще источники права. Автор анализирует существующие различные расхождения в трактовке понятия «источник права» обусловленные существованием различных подходов к правопониманию (социальной природы и сущности права). Автор отмечает, что если в основе правопонимания лежит нормативистский подход, то обычно под источниками права понимают волю законодателя, т. е. правотворческую деятельность государства. При естественно-правовом подходе источниками права считают принципы свободы, равенства и справедливости.

На взгляд автора, термин «источник права» может иметь несколько значений. В смысле технического термина под источником права понимаются способы выражения юридических норм, действующих в каждом обществе. То есть это нормотворческая деятельность государства и уполномоченных им организаций, а в отдельных случаях — всего народа (референдум), результатом которой является создание правовых норм. В нормативных юридических актах выражается воля законодателя, и содержащиеся в них правовые предписания носят общеобязательный характер. С другой стороны, под источниками права могут быть поняты и средства познания самого права, т. е. то, откуда мы черпаем наши знания о праве (например, исторические памятники права, свод обычаев, тексты законов, юридическая практика и т. д.).

Автор считает, что источниками права могут быть и объективные факторы материального характера, определяющие само содержание правовых норм. То есть это такие материальные условия жизни общества, как система экономических отношений, уровень развития экономики, формы собственности, материальные условия жизни людей. Таким образом, Абдулаева М. И. в заключении делает вывод, что форма права показывает, как содержание права выражено вовне, т. е. внешнее выражение правовых норм, а источник права — истоки формирования права, система факторов, предопределяющих его содержание и формы выражения. Абдулаев М. И. Теория государства и права: Учебник для высших учебных заведений. — М.: Финансовый контроль, 2004 — 410 с.

10) Морозова Л.А. отмечает, что в юридической науке используется два понятия — форма права и источник права. Под формой права автор понимает специфическое выражение правовых норм, придание им свойства общеобязательности. Морозова Л. А. полагает, что можно считать формой права официальное закрепление содержания норм права в целях придания им общеобязательности как государственно-властных велений.

Автор рассматривает несколько смысловых значений термина «источник права» :

основание права;

его исходное начало;

письменный документ;

причина, факторы, действия;

сила права.

Автор рассматривает понятие «источник права» в трех аспектах:

ь Под источниками права в материальном смысле понимаются материальные условия жизни общества или способ бытия людей. Иногда данные источники права называют социальной основой права.

ь Источник права в идеальном смысле предполагает те философские идеи, которые легли в основу данной правовой системы.

ь Источник права в формальном, или юридическом, смысле означает различные способы внешнего выражения норм права. Формальные источники являются носителями информации о правилах, моделях поведения субъектов права.

Автор отмечает, что выделяют также источник права в политическом смысле, под которым понимается государство как источник позитивного права.

Кроме того, автор делает вывод, что в настоящее время термины «источник права» и «форма права» используются в юридической науке как тождественные. При этом чаще всего рассматриваются юридические источники, или источники в юридическом смысле.

При этом, Морозова Л. А. понимает под юридическими источниками официальные формы выражения и закрепления норм права, действующих в данном государстве или же официально-документальные и иные формы или способы выражения и закрепления норм права, придания им общеобязательного юридического значения. Теория государства и права. Морозова Л. А. учебник 2002 г — 414 с.

Подавляющее большинство авторов, а именно 90% все же разделяют понятия «источник права» и «форма права», не считая их тождественными. (Шевчук Д.А., Григорьева И. В., Н. И. Матузов, А. В. Малько, Борисов Г. А., Власенко Н. А., Беляева О. М., Бирюкова Л. Г., Абдулаев М. И., Морозова Л. А.).

В меньшинстве остается автор Леусенко Д. А., полагающий, что категории «источник права» и «форма права» эквивалентны.

Кроме того, существуют ученые, отдающие предпочтение термину «источник права»: Бирюкова Л. Г (10%); те, кто считает более удобным применение понятия «форма права»: Григорьева И. В., Н. И. Матузов, А. В. Малько и Беляева О. М. (40%). Есть и такие авторы, которые используют для обозначения соответствующей темы в учебниках двойное название «форма (источник) права» или же «источник (форма) права»: Шевчук Д. А., Борисов Г. А., Власенко Н. А., Абдулаев М. И., Морозова Л. А. (50%). Авторов, относящихся к последней группе большинство.

Кроме того, Леусенко Д. А. (10%) предлагает использовать вместо вышеперечисленных терминов категорию «источник норм права», так как ни один из предложенных вариантов не может в полной мере раскрыть суть.

На мой взгляд, говорить о равнозначности понятий «форма права» и «источник права» не стоит. Я согласна с мнением большинства авторов, заключающих, что понятие «источник права» является более широким, чем понятие «форма права». Это легко заметить, изобразив соотношение категорий «форма» и «источник» права при помощи кругов Эйлера, где:

А — множество элементов, объединенных понятием «источник права», включающее в себя помимо формально-юридических источников еще и материальные, и идеальные;

В — множество элементов, объединенных понятием «форма права» .

При рассмотрении изображенной выше модели четко видно, что рассматриваемые нами категории находятся в отношении соподчинения, а никак не эквиваленции, из чего следует, что при рассмотрении этих понятий как синонимичных мы допускаем логическую ошибку.