Основы залогового права

Введение

Сейчас существенно возрос интерес к различным способам обеспечения исполнения обязательств. Одним из самых надежных был признан залог. Его надежность проявляется в том, что интересы кредитора остаются защищенными, несмотря на возможные изменения финансового состояния должника (залогодателя). Кроме того, залог обладает ярко выраженной стимулирующей функцией, так как в большинстве случаев залогодателем является сам должник, заинтересованный в возврате переданного в залог имущества. В тех случаях, когда залогодателем является не должник, а третье лицо, стимулирующая функция залога выражается в том, что кредитор-залогодержатель в лице залогодателя приобретает «союзника», не меньше, чем он сам, заинтересованного в надлежащем исполнении должником основного обязательства.

Проблема обеспечения исполнения обязательств очень актуальна в настоящее время, и в частности, залог призван обеспечить получение кредитором той самой суммы, которая поступила бы к нему в случае надлежащего исполнения обязательств. Его применение создает для кредитора тот же имущественный результат, что и фактическое исполнение. Поэтому применение залога повышает реальный характер исполнения обязательств.

Залоговое право появилось и развивалось ещё в древнем Риме. Оно дошло до нашего времени практически в неизменном виде. В данной работе мы рассмотрим понятие обязательства, ведь сейчас залог относится именно к этому виду прав. Рассмотрим историю появления залога и проследим его эволюцию, рассмотрим его основные функции. Выясним, что именно может быть объектом залогового права, и в каком объёме может быть залог. Наконец, мы рассмотрим одну из самых актуальных проблем, касающихся залогового права, которая остаётся не решённой и по сегодняшний день. Эта проблема звучит следующим образом: «Чем является залог, вещным или обязательственным правом?»

Я считаю, что рассмотрение данной темы, а именно залога в древнем Риме достаточно актуально, ведь сейчас залог имеет очень широкое применение в нашей жизни. Поэтому, чтобы лучше понять и разобраться в этом праве, нужно как можно тщательней изучить его историю появления и развития.

1. Понятие обязательства Залоговое право является разновидностью обязательственных прав, хотя и в древнем Риме и не было разделения прав, на это, всё ровно, нужно обратить внимание.

Обязательство, obligation, по определению позднейшего римского права и по нашим нынешним представлениям, есть такое юридическое отношение между двумя лицами, в силу которого одно из них (creditor) имеет право требовать от другого (debitor) исполнения чего-либо в свою пользу.

Содержание обязательств может быть очень разнообразным. Оно может заключаться в обязанности передать кредитору какую-либо вещьdare, в обязанности что-либо сделать и не делатьfacere или non facere, в обязанности возместить причинённый вредpraestare. Вообще всё то, что возможно и что не противоречит закону, может быть предметом обязательства. Обязательство есть та юридическая форма, посредством которой люди удовлетворяют свои самые разнообразные конкретные нужды, регулируя свои отношения.

Всякое обязательство, каково бы не было его содержание, создаёт связь между его сторонами — кредитором и должником. Но юридическая природа этой связи в течение истории подверглась самому глубокому изменению. По нашим нынешним представлениям, должник связан обязательством только в том смысле, что в случае неисполнения им своей обязанности из его имущества будут взысканы возникшие для кредитора убытки (так называемый интерес — id quod interest). Сама личность должника остаётся свободной; за него отвечает только его имущество, вследствие чего и само обязательство имеет характер некоторого особого права кредитора к этому последнему.

2. Возникновение залога В эпоху республики, когда древне-римская честность достигла своего апогея, когда одно лишь словестное ручательство гражданина было достаточно для обеспечения обязательственного отношения, поручительство было в ходу; и действительно, оно больше всего соответствовало римскому обществу, состоявшему из общин и родов, соединённых между собой узами родства, дружбы и взаимного доверия. Римское законодательство, оценивая всю важность поручительства, издавало различные уставы для определения его сущности и правил применения. Особенно lex Furia desponsu1, lex Pompeja2, lex Cornelia3 уделяли много внимания на усовершенствование института поруки.

С падением республики, общество с недоверием стало относиться ко всякой добродетели, в следствии чего исчезло и личное доверие. Политическая жизнь Рима ослабевает, и эгоизм проникает во все слои общества. В следствии этого институт поручительства, основывающийся на доверии, лишается силы; одна личность поручителя считается недостаточной для обеспечения прав кредитора, ему желательно иметь для этого вещь.

По этому закону, поручитель освобождается от ответственности, если со дня ручательства прошло два года; если было несколько поручателей за один и тот же долг, то оно делилось между всеми на соответствующие части. Gajus III. 121. Item sponsor et fidepromissor per legem Furiam biennio liberantur, et quotquot erunt numero eo tempore, quo pecunia peti potest, in tot partes dare jubentur. Gai IV. 22.

Lex Pompeja предписывает точное сопоставление обеспеченной поручительством суммы с числом поручителей. Gai III. 123. Praeterea lege Pompea cautum est, ut is, qui sponsores aut fidepromissores accipiat, praedicat palam et quot sponsores aut fideipromissores in eam obligationem accepturus sit.

Этот закон воздерживал римлян от излишней готовности принимать на себя поручительство, определял, что поручитель за одного и того же должника, по отношению к одному и тому же кредитору, мог в один и тот же год ручаться не более, как на сумму 20 000 sest, исключая сумму, следуемых как приданое, или отказанных в завещании, а ровно, если поручительство установлено было судьёю. Gai. III. 124. Qua lege idem pro eodem pro eodem apud eundem eodem anno vetatur in ampliorem summam obligari ereditae pecuniae quam in XX milia. 125 ex quibusdam tamencausis permittit ea lex in infinitum satis accipere, veluti si dotis nomine, vel ejus, quod ex testament cui debeatur, aut jussu judicis satis accipiatur.

Почему вероятно Помпоний и говорит, plus cautionis est in re, quam in persona. Вместо поручительства стали чаще прибегать к залогу, как удобнейшему и более надёжному способу укрепления обязательства. Pignus или arrha употреблялись в древнейшее время для обозначения всего, что было дано одной из сторон другой в доказательство сдержанного обещания, с условием возвратить данную вещь после исполнения обязательства или договора.

3. Функция залога Функцией залога является обеспечение исполнения обязательства должника по отношению к кредитору. Другими словами, функция залога состоит в том, что для обеспечения исполнения долга из имущества известного лица выделяется какой-либо определённый объект. Этот объект должен доставить удовольствие кредитору в случае, если оказанное должнику доверие не оправдается и не последует то действие, которое обязан был выполнить должник. Залог — это право, которое существует не само для себя, а для того, чтобы обеспечить удовлетворение кредитора по личному обязательству.

Так же, важной функцией залога является стимулирующая функция, так как собственником вещи является сам должник. Он заинтересован в том, чтобы заложенная вещь вернулась обратно в его собственность, а для этого ему необходимо исполнить своё обязательство перед кредитором.

4. Эволюция залога Древнейшей формой залога в Римском праве была fiducia. Сущность её заключается в том, что посредством mancipacio или in jure cesso переходила в собственность кредитора, который, однако, на основании дополнительного соглашенияpactum fiduciaeобязывался вернуть вещь должнику по получению удовлетворения в счёт своего обязательственного требования. Иск, возникавший отсюда, был actio fiduciae; он влёк за собой бесчестье и мог быть предъявлен и против фидуцианта как actio fiduciae contraria, с целью возмещения убытков. Положение должника при фидуции было чрезвычайно невыгодным: получивший вещь был её собственником и потому мог её передать третьему лицу; к другому лицу должник не мог предъявить иск, с кредитора же должник по action fiduciae не мог добиться возвращение вещи, а только получить возмещение ущерба. В случае неисполнения обязательства вещь оставалась в собственности лица, получившего его, хотя бы сумма долга была значительно меньше стоимости заложенной вещи. В юстиниановском праве фидуция исчезла.

Ещё одной формой залога является pignus. При этом виде залога должник передавал кредитору в обеспечение долга вещь, но не в собственность, как при фидуции, а во владение. При этой передаче добавлялось условие, что в случае удовлетворения по обязательству вещь должна быть возвращена обратно. Этот вид залога в меньшей степени ущемлял права должника, чем фидуция. Первоначально залог pignus имел совершенно иное значение4.

Залог pignus имеет ещё иной смысл. Высшие чиновники (magistratus), за неисполнение законов и предписаний, брали у граждан известные вещи из их имущества (pignoris capio), чтобы этим заставить их повиноваться законам и соблюдать установленный им порядок. Если же граждане упорствовали в своём неповиновении, то в таком случае забранные у них вещи, которые чаще всего состояли в домашних животных, придавались в жертву богам.

Дальнейший шаг в развитии залогового кредита составил институт, возникший в Риме, как полагают, под влиянием восточного права (Греция и Египет) и носивший греческое название ипотеки (hypotheca). Ипотека — это залоговое право, при котором вещь не переходит во владение кредитора до момента просрочки обеспечения обязательства.

Ипотека возможна как для движимых, так и для недвижимых вещей и устанавливается, по общему правилу, неформально и негласно; не требовалось даже письменного договора. Вот что по этому поводу пишет Гай в своей единственной книге «О формуле ипотечного иска». Contrahitur hypotheca per pactum conventum, cum quis paciscatur, ut res eius propter aliquam obligationem sint hypothecate nomine obligatae: nec ad rem pertinent, quibus fit verbis, sicuti est et in his obligationibus quae consensus contrahuntur. Et ideo et sine scriptura si convenit ut hypotheca sit et probari poterit, res obligata erit de qua convenient. Fiunt enim de his scripturae, ut quod actum est per eas facilius probari poterit: et sine his autem valet quod actum est, si habeat probationem: sicut et nuptiae sunt, licet testationes in scriptis habitae non sunt (10. -C. 31)5 .

Это составляло основной недостаток римской системы залога. Нельзя было следить за тем, сколько ипотек обременяло известную вещь, и залогопрениматель рисковал тем, что заложенную ему вещь уже были ранее установленные неизвестные ему ипотеки Ипотека устанавливается путём заключения соглашения, когда кто-либо договаривается о том, чтобы его вещи вследствие какого-либо обязательства являлись обременёнными ипотекой: и к делу не относится, какими словами совершена (ипотека), так же как обстоит дело в тех обязательствах, которые устанавливаются путём достижения согласия (по поводу содержания обязательства). Таким образом, вещь, о которой имеется соглашение, становится предметом залога и без письменного документа, если стороны согласились, что устанавливается ипотека, и если это может быть доказано. Но об этом составляются документы, чтобы путём этих документов можно было легче доказать то, что было совершено. И без них (без документов) совершённое имеет силу, если имеются доказательства, равно как и брак (является действительным), хотя бы не имелось письменных доказательств (его заключения).

5. Объект залога Объектом залогового права в обширном смысле могут служить все имущественные блага, имеющие денежную ценность. Объектом залогового права в тесном смысле могут служить только телесные вещи, движимые и недвижимые, состоящие in commercio. Объектом залога могут служить и интеллектуальная часть вещи. Объектом залога может также быть и совокупность вещей, например, товарный склад библиотека и т. д.

Нередко, для обеспечения требования, приобретённого кредитором против должника, прибегают к залогу требований, принадлежащих должнику против третьего лица. Например, А имеет заёмное требование к В и, нуждаясь сам до наступления срока этого требования в деньгах, занимает их у С и в виде обеспечения закладывает своё требование против В.

Также возможен залог сервитутов. Следует различать залог уже сущесвующих сервитутов со стороны управомоченного лица и залог сервитутов, вновь установленных в этих видах со стороны собственника.

Залог существующих сервитутов со стороны управомоченного лица допускается при узуфрукте, и хотя узуфрукт считается неотчуждаемым правом, но осуществление его может быть уступлено другому лицу. Вследствие этого, стал возможен его залог. Кредитор по такому залогу получает право осуществления узуфрукта. Извлекаемая им выгода идёт на погашение процентов и капитала. По наступлению срока своему требованию, он может продать осуществление узуфрукта на тех же основаниях, как и всякий другой кредитор по залогу.

Залог вновь установленных сервитутов со стороны собственника вещи; важнейший случай этого родаустановление узуфрукта в пользу кредитора, требование которого таким путём должно быть обеспечено. При этом, по мнению одних (Дернбург), кредитор сам становится узуфруктарием; в качестве такового он имеет право пользования и извлечения плодов, причём в соответствующей мере погашается его требование, и сверх того, по наступлению срока своего требования, может продать осуществление узуфрукта третьему лицу. По этой теории узуфрукт прекращается со смертью кредитора. Другие утверждают, что сам кредитор не становится узуфруктарием, хотя он фактически и пользуется правами такового, а узуфрукт возникает лишь в лице того, кому кредитор продаёт право узуфрукта. По этой теории узуфрукт прекращается со смертью покупателя.

6. Объём залогового права залоговый право должник кредитор По отношению к заложенному объекту, залоговое право на определённую вещь объединяет собой и все приращения её, не имеющего самостоятельного значения, например, строение, возведённое на заложенном участке.

Что касается залога совокупности вещей, например, библиотеки, стада или склада, то возникает вопрос о том, освобождается ли от залога отдельные вещи, если они в последствии будут отчуждены залогодателем, и распространяется ли залоговое право на вещи, впоследствии приобретённые и вошедшие в состав целого. Ответ на этот вопрос должен быть дан различный, смотря по характеру целого. Поскольку речь идёт о такой совокупности, состав которой при нормальных условиях постоянно изменяется и возобновляется, следует предположить, что залог целого был установлен с тем, что отдельные вещи, впоследствии отчуждения, освобождаются от залога, а вещи, впоследствии приобретения, подлежат залогу. Вот что по этому поводу говорит Сцевола в 27-й книге «Дигест». Cum tabernam debitor crtditori pignori dederet, quaesitum est, utrum eo facto nihil egerit an tabernae appellation merces, quae in ea erant, obligasse videatur? Et si eas merces per tempora distraxerit et alias comparaverit easque in eam tabernam intulerit et decesserit, an Omnia quae ibi deprehenduntur creditor hypothecaria actione petere possit, cum et mercium species mutatae sint et res aliae illatae? Respondit: ea, quae mortis tempore debitores in taberna inventa sunt, pignori obligata esse videntur. (10. -С. 45)6

Должник заложил кредитору лавку, в связи с чем был задан вопрос: то ли тем самым он ничего не лишился, то ли будет считаться, что под именем лавки отданы в залог товары, которые в ней были? И если (должник) со временем распродал эти товары, и приобрёл другие, и поместил их в лавку, и затем умер, то может ли кредитор посредством ипотечного иска требовать всё, что там обнаружится, хотя бы и виды товаров изменены, и другие вещи помещены (в лавку)? (Сцевола) ответил: то, что на момент смерти должника найдено в лавке, считается заложенным.

Наоборот, в других случаях залоговое право распространяется только на те вещи, которые входили в состав целого во время установления залога, но зато оно распространяется на них безусловно, например залог учёной библиотеки.

Касательно залога всех вещей имущества Юстиниан постановил, что оно распространяется на всё настоящие и будущее имущество за исключением некоторых вещей: платья и домашней утвари. Залог сохраняет силу относительно отдельных вещей и в случае позднейшего отчуждения их.

Что касается заменяемых вещей, в особенности денег, то они могут служить объектом обыкновенного залога. Нередко такие вещи передаются кредитору с тем, чтобы он, по прекращению существующего между ним и должником обязательственного отношения, обязывается лишь выдать tantundem qualitatis. Это, так называемая pignus irregular. При нём кредитор становится собственником денег и против него возникает лишь личный иск, а именно actio pigneraticia in personam.

Если рассматривать объём залогового права по отношению к обязательственному залогом требованию, то заложенная вещь нераздельно отвечает за всё обеспеченное залогом требование, pignoris causa indivisa est. Это положение имеет двоякое практическое значение: а) заложенная вещь служит для обеспечения, как всего требования, так и каждой его части. Например, если должник отдал часть долга, вещь по прежнему остаётся заложенной и может быть продана в случае не своевременной оплаты отдельной части долга; б) вся заложенная вещь служит для обеспечения требования; по этому в случае реального раздела вещи, например, заложенного имения, каждый участник бывшего целого отвечает за весь долг, а не только за его часть. Заложенная вещь служит не только главного требования, но и прироста его, поскольку таковой произошёл помимо особого о том соглашения между сторонами, как-то имеет место, например, относительно процентов за просрочку.

7. Залог: вещное или обязательственное право?

Точного ответа на этот вопрос нет. В древнем Риме, например, не было разделения прав не на вещные, обязательственные или какие-либо другие. В Советском Союзе, залог относили к вещному праву, но многие были с этим не согласны и вели споры по этому вопросу. Сейчас залоговое право относится к правам обязательственным, но споры по-прежнему не угасают. Вот что говорится о залоге в части первой статьи 334 Гражданского кодекса Российской Федерации: «В силу залога кредитор по обеспеченному залогом обязательству (залогодержатель) имеет право в случае неисполнения должником этого обязательства получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами лица, которому принадлежит это имущество (залогодателя), за изъятиями, установленными законом. В случаях и в порядке, которые установлены законами, удовлетворение требования кредитора по обеспеченному залогом обязательству (залогодержателя) может осуществляться путём передачи предмета залога в собственность залогодержателя».

Так почему же споры по данному вопросу не утихают? Дело в том, что одни утверждают, что залоговое право есть право вещное и главной опорой этого воззрения является то обстоятельство, что залоговое право, подобно другим вещным правам, пользуется абсолютной защитой. Залоговый кредитор имеет иск, так называемый actio hypotecaria, против всякого держателя заложенной вещи о выдаче ему этой вещи для продажи в целях погашения долга, обеспеченного залогом; этот иск сходен с rei vindicatio, actio confessria и другими вещными исками, а потому и залоговое право представляется правом вещным.

Дальнейшее рассмотрение этого вопроса ставит под сомнение такое воззрение на залог. Вещные права имеют ещё другие, общие им всем свойства, которых нет в залоге. И собственность, и сервитуты, и другие подобные jura in re aliena, предоставляют своему субъекту возможность длительного господства над вещью, которые с начала и до конца имеет один и тот же характер, отличается, так сказать, равномерностью; эти права предоставляют своему субъекту возможность продолжительного непосредственного воздействия на вещь. Между тем при залоге нет этого длительного и непосредственного воздействия на вещь. Здесь право кредитора сводится к тому, что он может воспользоваться вещью только при неуплате долга, за который эта вещь отвечает.

При неуплате долга господство кредитора реализуется в известном распоряжением вещью: она или поступает в собственность кредитора, или продаётся для удовлетворения потребности. В этих отношениях залоговое право на заложенную вещь весьма сходно с обязательственным правом. Это затрагивает личную или имущественную сферу должника и имеет своей целью материальное удовлетворение кредитора.

Эти группы, свойственные римскому залогу, как и всякому другому, уже с давних пор заставили учёных задуматься над его конструкцией. Многие выступали в защиту положения о том, что римский залог право не вещное, а обязательственное. Они опирались на следующие положения: 1) Залог, так же, как и обязательство, обеспечивается иском и без этого иска немыслим. 2) Залог не даёт возможности длительно воздействовать на вещь, и поэтому к нему не применимо создавшееся для jura in re aliena понятие juris quasi possession; вследствие этого невозможно приобретение залогового права по давности. 3) Залог, в отличии от вещных прав, возникает у римлян на основании простого соглашения. 4) Источники прямо называют залоговые отношения «obligation rei».

Все эти соображения недостаточны для того, чтобы говорить о обязательственном характере залогового права. Не было дано единого ответа на вопрос: кто является должником по обязательству, которое содержится в залоговом праве? Одни исследователи должником считали саму заложенную вещь, не объясняя при этом, каким образом лишённый воли предмет может быть должником по обязательству. Другие признавали должником всякого держателя вещи, не давая, однако, объяснения такого юридического явления. Не было объяснено, почему залог, если он — обязательство, приводит к возникновению такого тесного отношения между кредитором и заложенной вещью. Также не объяснено, почему при залоге коллизия кредиторов разрешается по принципу старшинства, чего не бывает при коллизии обязательств.

Всё это подтверждает, что споры по данному вопросу вполне обоснованы, что, действительно, залоговое право — это право, которые включает в себя признаки как вещного, так и обязательственного права.

Заключение

Многие не понимают, зачем нужно рассматривать древнеримский залог, да и римское право вообще, но как можно изучать что-то, не зная историю появления изучаемого предмета?

В данной работе мне удалось выяснить причину появления залогового права, которая заключается в том, что доверие, существовавшее в обществе, потеряло свою силу и людям потребовалось гарантия исполнения обязательств. Таким гарантом стал залог. Мне удалось проследить эволюцию залога, которая началась с фидуции и закончилась ипотекой. Также в этой работе были рассмотрены предметы, которые могли быть заложены. Была затронута такая важная проблема, как проблема отнесения залога к вещному или обязательственному праву. Данная проблема имеет большое количество вопросов, связанных с тем, что залог содержит в себе как признаки вещного, так и признаки обязательственного права.

Рассмотрев древнеримский залог, можно сказать, что он, конечно же, изменился, дойдя до нашего времени, но, всё же он сохранил в себе свою основную функцию, а именно обеспечение исполнения обязательств.

1. История Римского права/ И. А. Покровский. — Мн.: Харвест, 2002.

2. Римское право: учебник/ И. Б. Новицкий. — М.: КНОРУС, 2011.

3. М. Х. Гариса Гарридо. Римское частное право: казусы, иски, институты/ Перевод с испанского; Отв. ред. Л. Л. Кофанов. — М.: Статут, 2005.

4. Римское частное право: учебник/ Д. В. Дождев; под общ. ред. В. С. Нерсесянца. — 3-е изд., и доп. — М.: Норма: ИНФРАМ, 2011.

5. Римское частное право: учебник/ под ред. И. Б. Новицкого, И. С. Перетерского. — М.: изд. Юрайт, 2011.

6. Курс римского частного права: учебник/ Чезаре Санфилиппо; [пер. с итал. И. И. Маханькова]; под общ. ред. Д. В. Дождева. — М.: Норма, 2011.

7. Дыдынский Ф. Залог по римскому праву. Варшава, 1912

8. Гримм Д. Д. Лекции по догме римского права. М., 1916

9. Хвостов М. В. Система римского права. М., 1908

10. Дигесты Юстиниана/ Перевод с латинского; Отв. ред. Л. Л. Кофанов. Т. IV. — М.: «Статут», 2004.

11. Гражданский кодекс Российской Федерации: Части первая, вторая, третья и четвёртая. — М.: Издательство «Омега-Л», 2009.