Правовое положение холдинга

Глава 1. История развития холдингов

1.1 Первые холдинги в мире

1.2 Становление холдингов в России

1.3 Основные проблемы образования и деятельности холдингов Глава 2. Общая характеристика холдинговых компаний

2.1 Понятие и виды холдинговых компаний

2.2 Способы и цели создания холдинга Глава 3. Правовое регулирование деятельности холдинговых компаний

3.1 Гражданско-правовое регулирование холдинговых компаний

3.2 Регулирование холдинговых компаний налоговым законодательством Заключение Список использованных источников Приложение

Введение

В связи с бурным протеканием социально-экономических и политических процессов в нашу речь всё чаще стали поступать иностранные слова и термины: «лизинг», «франчайзинг», «холдинг» и т. д. С одним из этих понятий мы познакомимся поближе и остановим свой выбор на понятии «холдинг».

Создание интегрированных структур на рынке обуславливается практикой хозяйственной деятельности и нуждается в объединении стараний субъектов для достижения определенных целей. Образцами таких интегрированных объединений являются холдинги.

Необходимость объединения предприятий на сегодняшний день исходит из развития предприятий, их взаимодействия и конкуренции в рыночной экономике. Но при этом, компании не объединяются полностью, а лишь формируют устройство для сотрудничества, которое будет им разрешать иметь нынешний статус юридического лица и в тоже время конкурировать с другими компаниями.

Поэтому появляется совершенно новый сектор объединений юридических лиц.

До настоящего времени так и не существует установленного законодательством понятия для обозначения подобных компаний, например, «интегрированная бизнес — группа», «холдинг», «холдинговая компания» и многие другие, что подтверждают спорные мнения многих авторов на этот счет.

Актуальность темы

проявляется в том, что самой распространенной формой предпринимательских объединений в современной России являются холдинги. Холдинги как способ интеграции характерны не только для естественных монополий, стратегических отраслей и крупного бизнеса. Средний и даже малый бизнес в настоящее время также представлен, как правило, не автономными хозяйствующими субъектами, а созданными на основе «системы участия» и экономического контроля группами хозяйственных обществ.

Цель данной работы — рассмотреть правовое положение такого объединения, как холдинг, а также уяснить его сущность и место в России.

Достижение поставленных целей потребовало решения следующего ряда задач:

1. Изучить понятие холдингов;

2. Определить структуру этого объединения;

3. Раскрыть особенности правового регулирования отношений вхолдинге;

4. Разобрать, каким образом в российском законодательстверегулируется порядок создания и деятельности холдингов.

5. Сделать соответствующие выводы.

Объектом исследования является правовое положение холдинга, а что касается предмета, то это проблемы, связанные с правовым регулированием данного вопроса, а также аспекты управления холдингом.

При написании данной работы использовались такие методы, как сбор, накопление, систематизация и изучение материала.

Данная работа состоит из настоящего введения, трех глав, состоящих из семи пунктов, а так же заключения и списка использованных источников.

Глава 1. История развития холдингов

1.1 Первые холдинги в мире

Существует две концепции происхождения холдингов: одна, более распространенная, называет родиной возникновения холдингов США, другая связывает возникновение холдингов с континентальной Европой или Великобританией.

Согласно первой версии, холдинговые компании появились в США в конце XIXв. как особый тип финансовой компании, которая создавалась для владения контрольными пакетами акций других компаний с целью контроля и управления их деятельностью. Правовая основа создания холдинговых компаний была создана в 1889 г., когда в штате Нью-Джерси, одном из наиболее свободных для предпринимательства, с целью расширения корпоративной системы были разрешены к созданию холдинговые компании.

Бурное формирование холдингов было вызвано так же стратегией присоединений, поглощений независимых компаний, приобретая финансовыми компаниями контрольных пакетов акций промышленно-транспортных корпораций. Новая форма объединений корпоративных компаний (акционерных обществ) оказалась очень жизнеспособной и стала расти быстрыми темпами. Уже к 1928 г. из 513 крупнейших корпораций США, акции которых котировались на Нью-Йоркской фондовой бирже, 487 имели холдинговую организацию, причем 92 компании являлись чистыми холдингами и 395 — смешанными холдингами. К середине 80-х гг. XX в. В США было зарегистрировано 6000 холдингов (не считая их отделений в количестве 35,5 тыс.), контролируемых активы на суммы, превышающие 2200 млрд. долларов.

Возникновение холдинговых компаний в Европе связывают с основанием в 1822 году компании SocieteGeneraldeBelgiqueи последующим учреждением в Швейцарии в 1879 и 1890 гг. холдинговых компании «Банк восточных железных дорог» и «Швейцарский железнодорожный банк». Происхождение холдинговых компаний в Европе было ориентировано на вложение капиталов, в современном понимании — это финансовые холдинги в отличии от классических американских холдингов, ориентированных на управление дочерними обществами.

В настоящее время практически все крупнейшие компании США и Западной Европы имеют холдинговую структуру. В США, Англии, Ирландии, принадлежащих к англосаксонской системе права, такие объединения так и называются холдингами. В континентальном законодательстве Германии они получили наименования связанных предприятий, к числу которых относятся, в частности концерны. Во Франции объединённые отношения экономической зависимости и контроля юридические лица именуются группами товариществ или холдинговыми группами. Во многих развитых странах распространены холдинги в форме государственных организаций. В Италии, например, это крупнейшие государственные холдинги: Институт промышленной реконструкции (ИРИ), Национальное управление жидкого топлива (ЭНИ) и Управление акционерных участий и финансирование обрабатывающей промышленности (ЭФИМ). В настоящее время многие из крупных итальянских холдингов находятся в состоянии приватизации и представляют собой акционерные общества со смешанным государственно-частным капиталом.

Из всего вышеизложенного можно сделать вывод, что происхождение холдинговых компаний в Европе было ориентировано исключительно на вложение капитала и совпадает с начальной фазой европейских процессов индустриализации, в то время как холдинговые компании, ориентированные на управление и господство над дочерними обществами посредством большинства долей участия или с полным долевым участием, отражают развитие экономической практики США девятнадцатого столетия и попадают на конечную фазу индустриального роста в Соединенных Штатах.

1.2 Становление холдингов в России

Холдинговые концепции были знакомы еще юридической науке имперской России, и отдельные холдинговые черты прослеживаются в государственных предприятиях СССР, однако холдинги получили свое развитие в России только в начале 90-х гг. ХХ в., когда началась реструктуризация и приватизация государственных предприятий в соответствии с Законом РСФСР от 3 июля 1991 г. «О приватизации государственных и муниципальных предприятий в Российской Федерации» и со «Временным Положением о холдинговых компаниях», создаваемых при преобразовании государственных предприятий в акционерные общества, утвержденным Указом Президента РФ от 16 ноября 1992 г. N 1392.

Первые холдинги в России возникли на 100 с лишним лет позже, чем в странах Европы или США. Кроме того, их появление носило более стихийный характер. холдинг компания правовой Впервые возможность создания холдинговых структур была закреплена в Законе РФ от 3 июля 1991 г. «О приватизации государственных и муниципальных предприятий в РФ». Холдинги могли организовываться на основе предприятий, входящих в объединение или находящихся в ведении органов государственного управления и местной администрации с согласия антимонопольных органов.

Первая холдинговая компания АО «Автосельхозмашхолдинг» («АСМ-Холдинг») была создана в октябре 1991 г. На основе отраслей системы бывшего Министерства автотракторного и сельскохозяйственного машиностроения СССР. Созданный холдинг оказался практически неуправляемым вследствие своих гигантских размеров, территории и численности входящих в состав субъектов.

Проект Закона «О холдингах» был внесен 14 мая 1999 г. На рассмотрение Госдумы. С 20 октября по 1 декабря 1999 г. Закон «О холдингах» был принят Госдумой в 3 чтениях; 22 декабря Совет Федерации отклонил закон со словами «холдинги ущемят интересы регионов». Впрочем, Согласительная комиссия сняла опасения сенаторов, а 7 июля 2000 г. Совет Федерации одобрил согласованный с Думой вариант закона. Однако уже через 2 недели, 20 июля, Закон «О холдингах» был отклонен президентом по причине «наличия в законопроекте большого количества неясных положений». В июле 2001 г. Дума повторно приняла Закон «О холдингах» с учётом поправок президента РФ, однако Совет Федерации с подачи главы Минэкономразвития Германа Грефа отклонил проект закона. В октябре 2001 г. была создана Согласительная комиссия, призванная снять очередные противоречия, но и в редакции Согласительной комиссии, уже с учетом предложений главы государства, закон был отклонён в феврале 2002 г. На планёрном заседании 7 июля 2002 г. Госдума сняла проект закона с повторного рассмотрения. На этом была прекращена работа над законопроектом.

Закон «О холдингах» был отклонён, и в сфере интегрированных холдинговых структур до сих пор действует «Временное положение о холдинговых компаниях», создаваемых при преобразовании государственных предприятий в акционерные общества.

Холдинги возникли в России не только в рамках приватизированного законодательства в соответствии со"Временным положением о холдинговых компаниях", но и в результате естественных процессов интеграции производства и концентрации капитала, восстановления разрушенных технологических взаимосвязей хозяйствующих субъектов, возникших ранее в промышленные и производственные объединения. Холдинги возникли так же и в результате обратного процесса — разукрепления организаций, когда в результате реорганизации или учреждения на месте одного юридического лица появляется группа хозяйственных обществ, включая основные и дочерние.

Среди возможных способов образования холдингов в российской предпринимательской практике следует так же перечислить следующее:

1. Создание холдингов в результате приватизации государственного и муниципального имущества путём внесения контрольных пакетов акций, принадлежащих государству, в уставные капиталы хозяйственных обществ, приобретающих, таким образом, статус основных (материнских обществ);

2. Образование холдингов вследствие приобретения и концентрации пакетов акций (долей участия) в уставных капиталах хозяйственных обществ;

3. Создание холдингов вследствие заключения договоров;

4. Образование холдинга на базе имущественного комплекса единой коммерческой организации путем её реорганизации в форме выделения или учреждения дочерних хозяйственных обществ.

Таким образом, правовое регулирование холдингов, возникшее в России в рамках приватизированного законодательства, является противоречивым и отставшим от требований современной предпринимательской практики. Положение о холдинговых компаниях, создаваемых при преобразовании государственных предприятий в акционерные общества, остаётся единственным действующим нормативным актом, в котором принята попытка системного правового регулирования этого вида предпринимательских объединений.

1.3 Основные проблемы образования и деятельности холдингов

Следует отметить, что при создании холдинговой компании в России перед учредителями встает ряд проблем.

Основными проблемами при создании и деятельности холдинговой компании являются ограничения, накладываемые на хозяйствующих субъектов антимонопольным законодательством. Сама по себе интеграция компаний с целью увеличения прибыли, выход на новые рынки и т. п. уже являются предметом пристального внимания антимонопольных органов. Поэтому, чтобы правильно сформировать холдинговую структуру, все возможные варианты нарушения антимонопольного законодательства нужно знать заранее и соответственно планировать деятельность по созданию холдинга.

Согласно п. 1 ст. 17 Закона РСФСР «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках» слияние и присоединение коммерческих организаций, суммарная балансовая стоимость активов которых по последнему балансу превышает 200 тыс. установленных федеральным законом минимальных размеров оплаты труда, осуществляются с предварительного согласия антимонопольного органа.

В этих случаях лица или органы, принимающие решение о слиянии либо присоединении коммерческих организаций, представляют в антимонопольный орган ходатайство о даче согласия на слияние либо присоединение коммерческих организаций, сведения об основных видах деятельности и объеме производимой и реализуемой на соответствующих товарных рынках продукции (работ, услуг) и иную информацию, в том числе на магнитном носителе, предусмотренную перечнем, утвержденным федеральным антимонопольным органом.

Антимонопольный орган также должен быть уведомлен заявлением учредителей (одного из учредителей) в 20-дневный срок со дня государственной регистрации (внесения изменений в государственный реестр) о создании коммерческих организаций, если суммарная стоимость активов учредителей превышает 100 тыс. минимальных размеров оплаты труда, а также о слиянии или присоединении коммерческих организаций, если сумма их активов по балансу превышает 50 тыс. минимальных размеров оплаты труда [5. п.1ст 17].

При создании холдинга следует обратить внимание на выполнение требования о получении предварительного согласия и последующего уведомления антимонопольного органа, так как государственная регистрация коммерческих организаций и их объединений, созданных или реорганизованных без такого согласия, может быть признана в судебном порядке недействительной по иску антимонопольного органа (территориального органа в пределах его компетенции).

На практике при создании холдинга чаще встречается ситуация приобретения контролирующими хозяйственными обществами различного вида прав по отношению к подконтрольным лицам. Это могут быть следующие случаи:

— Лицом или группой лиц, за исключением учредителей хозяйственного общества при его образовании, приобретаются акции (доли) с правом голоса в уставном капитале хозяйственного общества, при котором такое лицо (группа лиц) получает право распоряжаться более чем 20% указанных акций (долей);

— Одним хозяйствующим субъектом или группой лиц приобретаются в собственность или пользование основные производственные средства или нематериальные активы другого хозяйствующего субъекта, и балансовая стоимость имущества, составляющего предмет сделки, превышает 10% балансовой стоимости основных производственных средств и нематериальных активов хозяйствующего субъекта, отчуждающего имущество;

— Лицом (группой лиц) приобретаются права, позволяющие определять условия ведения хозяйствующим субъектом его предпринимательской деятельности либо осуществлять функции его исполнительного органа.

Во всех вышеперечисленных вариантах, а также в их сочетании, согласно ст. 18 Закона РСФСР «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках» требуется предварительное согласие антимонопольного органа на основании ходатайства юридического или физического лица.

Иная ситуация наблюдается с запросами (ходатайствами) на совершение каких-либо действий, направляемыми в адрес антимонопольного органа. Чаще всего требуется получить разрешение от антимонопольного органа, во-первых, на сделки по передаче одним хозяйствующим субъектом в собственность или пользование (например, в аренду) другому хозяйствующему субъекту более 10% основных средств и, во-вторых, на приобретение доли в уставном капитале общества, размер которой превышает 20% УК. При этом процент передаваемых основных средств (включая незавершенное строительство) определяется по данным бухгалтерского баланса на конец того квартала, в котором подано ходатайство. Совершение сделок, требующих предварительного разрешения антимонопольного органа, до получения разрешения связано с риском признания таких сделок недействительными по иску антимонопольного органа (по сути, в силу их ничтожности) со всеми вытекающими последствиями.

В соответствии с п. 4 ст. 18 Закона РСФСР «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках», антимонопольный орган отклоняет ходатайство, если при рассмотрении представленных документов обнаружит, что содержащаяся в них информация, имеющая значение для принятия решения, является недостоверной или участниками сделок по требованию антимонопольного органа в установленный им срок не представлена информация в соответствии с п. 3 указанной статьи, а также сведения об источниках, об условиях получения и о размерах денежных средств и иного имущества, необходимых для совершения сделок, указанных в п. 1 данной статьи, а равно, если удовлетворение ходатайства может привести к ограничению конкуренции на товарном рынке, в том числе в результате возникновения или усиления доминирующего положения хозяйствующего субъекта или хозяйствующих субъектов.

Второй важный момент при организации холдинга — избежание доминирующего положения при образовании группы лиц, а также в дальнейшем, так как группа лиц рассматривается антимонопольным законодательством в целом как одно лицо.

Таким образом, соблюдение ограничений, предусмотренных антимонопольным законодательством, является одним из важнейших моментов при составлении юридической схемы формирования холдинговой компании. Для этого необходимо, прежде всего, своевременно получать разрешения и уведомлять антимонопольные органы о предстоящих сделках, удовлетворяющих приведенным выше условиям.

2.

Глава 2. Общая характеристика холдинговых компаний

2.1 Понятие и виды холдинговых компаний

Отсутствие четкого законодательного определения понятий холдинга и холдинговой компании обусловило то, что и в юридической литературе существует различное понимание данных понятий.

Серьезный анализ содержания понятия холдинга дается И. С. Шиткиной. При этом И. С. Шиткина выделяет холдинговую компанию в широком и узком смысле (Таблица 2.1)

Таблица 2.1

Холдинги являются субъектами предпринимательства, они осуществляют предпринимательскую деятельность, т. е. самостоятельную, осуществляемую на свой риск деятельность, направленную на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг. Как предпринимательское объединение, представляющее собой производственно-хозяйственный комплекс, холдинг отвечает следующим условиям:

1. Это объединение может выступать в гражданском обороте в качестве единого субъекта;

2. Его участниками являются хозяйственные общества — самостоятельные субъекты гражданско-правовых отношений (акционерные общества, общества с ограниченной ответственностью);

3. Одно из хозяйственных обществ — участников объединения определяет решения, принимаемые другими хозяйственными обществами — участниками этого же объединения;

4. Объединение проводит единую политику (инвестиционную технологическую, производственно-хозяйственную, финансовую или научно-техническую) в сфере гражданского оборота[18. с.56].

Холдинговая компания (холдинг) — это система коммерческих организаций, которая включает в себя «управляющую компанию», владеющую контрольными пакетами акций и/или паями дочерних компаний, и дочерние компании. Управляющая компания может выполнять не только управленческие, но и производственные функции. Дочерним же признаётся хозяйственное общество, действия которого определяются другим (основным) хозяйственным обществом или товариществом либо в силу преобладающего участия в уставном капитале, либо в соответствии с заключённым между ними договором, либо иным образом [1. п. 1 ст.105]

Холдинговая компания имеет немаловажное право принятия и отклонения любого без исключения решения на общем собрании участников управляемых компаний, потому что у нее находится контрольный пакет акций. Так, если управляющая компания занимается предпринимательской деятельностью, то речь будет идти о смешанном холдинге. В отличие от смешанного холдинга, существует и чистый холдинг, где компания непосредственно занимается самим холдингом.

Холдинговой компанией признается предприятие, независимо от его организационно-правовой формы, в состав активов которого входят контрольные пакеты акций других предприятий.

Объединяясь в холдинги на добровольной основе или путем агрессивной скупки акций других компаний, предприятия преследуют вполне определенные цели: укрепление позиций на рынке и получение экономического выигрыша. Основными задачами, которые решаются в процессе создания холдингов, являются:

1. Создание технологически взаимосвязанных производственных и сбытовых цепочек, что обеспечивает бесперебойное функционирование всех включенных в эту цепочку предприятий и меньшую степень их зависимости от внешних поставщиков;

2. Диверсификация бизнеса, когда в холдинг входят разнородныепредприятия, производящие различные виды продукции или услуг. В процессе своего развития компании часто делают производство новых продуктов прерогативой дочерних фирм. Диверсификация способствует наращиванию мощи и повышению устойчивости холдинга путем оперативного перераспределения финансовых и других ресурсов между направлениями бизнеса;

3. Оптимизация структуры управления, в процессе которойруководствоголовной компании может сосредоточиться на разработке и решении стратегических задач, обеспечивающих перспективное развитие всей группы компаний. Выполнение текущих рутинных операций переносится на уровень дочерних фирм;

4. Создание собственной сервисной сети, когда отдельные службыпредприятий (ремонтные, транспортные, строительные, сбытовые и т. д.) реорганизуются и регистрируются отдельные юридические лица, которые в централизованном порядке обслуживают все предприятия, входящие в холдинг;

5. Обособление лицензируемых видов деятельности — аудиторской, страховой, инвестиционной и др. В целом ряде случаев законодательством предусматривается, что лицензируемый вид деятельности для компании должен быть исключительным. И поскольку его нельзя совмещать ни с какими другими видами бизнеса, для осуществления лицензируемой деятельности головной компании приходится создавать дочерние фирмы

6. Снижение рисков и повышение устойчивости бизнеса. Разрабатываяновые виды продукции и вводя инновации в технологические процессы, компания подвергает себя определенному риску, так как всегда есть вероятность получения отрицательного результата. Наличие в портфеле предприятия большого числа рисковых проектов приводит к тому, что инвесторы рассматривают такое предприятие как высокорисковое, что приводит к падению рыночной цены акций[18. с. 72].

Классификации холдингов даются, прежде всего, в науке, теоретиками и практиками.

1. Если брать за основу вид зависимости, установленный в нормативных актах РФ, все холдинги делятся на:

— Договорные, которые возникают в связи с заключением договора и ограниченные его рамками, а также сроком действия;

— Имущественные, которые основаны на доминирующем участии

— Головной компании в Уставном капитале дочерних или в наличии контрольного пакета акций. Это самый распространенный вид холдинга в России и в мировой бизнес практике;

— Организационные, отношения между головной компанией идочерними юридическими лицами складываются на основе обстоятельств в законе не перечисленных. Как правило, редко встречаются холдинги, построенные на зависимости одного вида, зачастую сочетаются несколько типов зависимости, например, организационную зависимость может дополнять договорная, которая формируется при наличии контроля головной компании в Уставном капитале дочерних предприятий.

2. В зависимости от того, занимается ли головная компания холдинга коммерческой деятельностью или нет, являясь держателем акций дочерних обществ, холдинги делятся на:

— Смешанные. Для смешанных холдингов характерна управленческая, координирующая и контрольная функция головной компании, а также самостоятельная коммерческая деятельность ей осуществляемая. К примеру, в качестве головной компании может выступать банк или крупное промышленное предприятие.

— Чистые. Для них характерно, что головная компания никакой коммерческой деятельностью не занимается, исключительно владея контрольными пакетами акций иных участников холдинга. При этом виде холдингов головная компания выполняет контрольные функции, а также руководит и координирует деятельность других участников.

3. В зависимости от территории, на которой функционирует холдинг, они делятся на:

— Национальные, участники которого, расположены и действуют на территории одного государства;

— Транснациональные, участники которого располагаются и функционируют на территории разных стран. Как правило, в этом случае головная компания будет зарегистрирована на территории иностранного государства и будет там получать налоговые льготы и открытый доступ к международным финансовым рынкам.

4. В зависимости от собственников, холдинги делятся на:

— Частные, уставной капитал которых сформирован за счетвложений частных лиц и организаций; Особой разновидностью частных холдингов является семейный холдинг;

— Государственные или муниципальные, в уставном капиталеголовного юридического лица, доля участия государства дает ему контрольные функции.

5. В зависимости от отраслевой принадлежности холдинги делятся на:

— Отраслевые, к которым относятся, например, нефтяные, сельскохозяйственные и энергетические холдинги;

— Межотраслевые. Особым видом холдинга является банковский холдинг.

6. В зависимости от способа организации холдинговых объединений и характера отношений между его участниками, холдинги подразделяют на:

— Горизонтальные или сбытовые холдинги, которые представляютсобой объединение компаний функционирующих на одном рынке, например, рынке сбыта. Подобное объединение однородных бизнесов, создается с целью организации единой системы поставщиков конкретного товара или группы товаров, услуг для последующего сбыта. Как правило, участники холдинга при горизонтальной организации отношений рассредоточены, что не мешает проводить единую политику[15. с. 106];

— Вертикальные или производственные холдинги представляютсобой объединение компаний функционирующих в одной сбытовой цепочке, например нефтедобыча, переработка сельхозпродукции и т. д.;

— Диверсифицированные холдинги являются объединениемразличных компаний, действующих на разных рынках с целью распространения хозяйственной деятельности холдинговой компании в новые сферы. Эта форма наиболее свойственна международным холдингам.

7. В зависимости от функций дочерних организаций все холдинги делятсяна:

— Контрольные холдинги, в которых головная компания обладаетконтрольными пакетами акций своих дочерних предприятий и благодаря этому влияет на их деятельность;

— Холдинг долевого участия, для которого характерно решающееучастие головной компании в капитале других хозяйственных обществ. При этом между головной компанией и ее «дочками» возникают как вертикальные финансовые и правовые, так и директивные, управленческо-организационные отношения. Первый и второй виды холдингов встречаются наиболее часто;

— Менеджментовые холдинги, отношения в которых формируютсяна основе менеджмента;

— Холдинги ценных бумаг;

— Холдинги капитала.

8. В зависимости от функционального наполнения деятельности головной компании, все холдинги делятся на:

— Финансовые холдинги, в которых основной функцией головнойкомпании выступает формирование портфеля долевого участия основного общества в дочерних юридических лицах. Для финансовых холдингов характерно также отсутствие управленческих функций по отношению ко всему объединению;

— Управляющие холдинги, для которых напротив свойственноналичие единого управления всеми дочерними организациями; В свою очередь управляющий холдинг подразделяется на стратегический и оперативный управляющий холдинг. При стратегическом управляющем холдингеголовная компания ограничивается разработкой стратегии дочерних обществ, не вмешиваясь в их производственную деятельность. Для оперативных управляющих холдингов свойственна контролирующая функция головной компании по отношению к текущей производственно-хозяйственной деятельности дочерних обществ.

В России предусмотрено два вида холдингов: финансовый и смешанный (нефинансовый)(Таблица 2.2).

Таблица 2.2

Среди структур холдингов можно выделить простые и сложные структуры.

Простая структура характеризуется наличием одной холдинговой компании и одним и более дочерним или (и) зависимым обществом, которое само, в свою очередь, не имеет ни дочерних, ни зависимых обществ.

Помимо простых холдинговсуществуют и более сложные холдинговые структуры, в которых дочерние общества сами выступают в качестве материнских компаний по отношению к другим компаниям. При этом материнская компания, стоящая во главе всей структуры холдинга, именуется холдинговой компанией.

Сложная структура холдинга возникает в тех случаях, когда, по крайней мере, один из других участников холдинга, помимо головной компании, имеет свои дочерние или зависимые хозяйственные общества, образуя в рамках главного холдинга своего рода субхолдинг, под которым следует понимать холдинговую компанию вместе с ее дочерними и зависимыми обществами, являющуюся участником холдинга и зависимую от головной компании данного холдинга (Приложение).

9. В зависимости от способа установления контроля головной компании над дочерними фирмами выделяют:

— Имущественный холдинг, в котором материнская компания владеет контрольным пакетом акций дочерней;

— Договорной холдинг, в котором у головной компании нет контрольного пакета акций дочернего предприятия, а контроль осуществляется на основании заключенного между ними договора.

10. В зависимости от видов работ и функций, которые выполняет головная компания, различают:

— Чистый холдинг, в котором головная компания владеет контрольными пакетами акций дочерних предприятий, но сама не ведет никакой производственной деятельности, а выполняет только контрольно-управленческие функции;

— Смешанный холдинг, в котором головная компания ведет хозяйственную деятельность, производит продукцию, оказывает услуги, но при этом выполняет и управленческие функции по отношению к дочерним предприятиям.

11. С точки зрения производственной взаимосвязи компаний выделяют:

— Интегрированный холдинг, в котором предприятия связаны технологической цепочкой. Данный тип холдингов получил широкое распространение в нефтегазовом комплексе, где под руководством головной компании объединены предприятия по добыче, транспортировке, переработке и сбыту продукции;

— Конгломератный холдинг, который объединяет разнородные предприятия, не связанные технологическим процессом. Каждое из дочерних предприятий ведет свой бизнес, ни в коей мере не зависящий от других «дочек».

12. В зависимости от степени взаимного влияния компаний различают:

— Классический холдинг, в котором головная компания контролирует дочерние фирмы в силу своего преобладающего участия в их уставном капитале. Дочерние предприятия, как правило, не владеют акциями головной компании, хотя абсолютно исключить такую возможность нельзя;

— Перекрестный холдинг, при котором предприятия владеют контрольными пакетами акций друг друга. Такая форма холдингов характерна для Японии, где банк владеет контрольным пакетом акций предприятия, а оно обладает контрольным пакетом акций банка. Таким образом, происходит сращивание финансового и промышленного капитала, что, с одной стороны, облегчает предприятию доступ к финансовым ресурсам, имеющимся у банка, а с другой стороны, дает банкам возможность полностью контролировать деятельность дочерних фирм, предоставляя им кредиты".

2.2 Способы и цели создания холдингов

Рассмотрим, какими путями коммерческие организации могут объединяться в холдинговые компании.

Холдинговые компании могут создаваться, например, посредством последовательного присоединения или получения контроля над компаниями, которые объединены одним видом бизнеса (машиностроение, пищевая промышленность, с/х и т. д.). Это так называемая «горизонтальная интеграция». Основная цель таких холдингов — завоевание новых секторов рынка. В качестве примера здесь можно привести тот факт, что в начале года руководители ведущих Британских табачных компаний British-AmericanТobacco (BAT) и RrothmansInternational, занимающих второе и четвертое места в мире по объемам продаж, объявили о планах создания единого концерна, который станет крупнейшим мировым производителем табачной продукции. Сумма сделки оценивается в 13 млд фунтов стерлингов. Новая компания с общим объемом продаж 21, 32 млд долларов и мощностью 1 триллион сигарет в год будет контролировать около 17% мирового рынка.

Второй путь образования холдинговых компаний — это объединение предприятий единого технологического цикла (от сырья до готовой продукции). Это так называемая «вертикальная интеграция». Главной целью такого объединения является снижение общих издержек, достижение ценовой стабильности, повышение стоимости компании. Примером может служить объединение электростанции и угольного разреза в Приморском крае в конце прошлого года. Из Приморской ГРЭС и Лучегорского разреза образовалась компания ЛуТЭК, контрольный пакет которой достался РАО ЕЭС России. Цели этого смелого эксперимента были вполне определенны — снизить себестоимость электроэнергии (а это серьезная проблема в Приморском крае) и справедливо распределить деньги между энергетиками и угольщиками. Благодаря этому объединению объем производства вырос на 6%, себестоимость угля снизилась на 3%, электроэнергиина 17%, а прибыль возросла на 59%.

Холдинговые компании могут создаваться и путем последовательного создания предприятий и последующего их присоединения к группе. Такая политика позволяет избежать больших потерь при неэффективной работе или банкротстве нового предприятия. Тактики последовательного присоединения придерживается и компания Макдональдс. В качестве вклада она передает торговую марку, технологию менеджмента и т. д.

На практике имеются примеры объединения не только отдельных коммерческих организаций, но и холдинговых компаний. Например, объединение известного сталелитейного концерна Германии и аналогичного в Нидерландах было реализовано следующим образом. Их владельцы: компании KN Hoogovens NV и Hoesch AG создали на паритетных началах (50% х 50%) управляющую компанию Estel NV в которую в качестве своих вкладов передали по 100% акций концернов.

Транснациональные и национальные компании объединяются по аналогичным схемам. При объединении крупнейших бельгийского и индийского пивных концернов была реализована следующая схема. Учредив на паритетных началах управляющую компанию SUN-Interbrew (на базе Sun-Brewing) каждый получил по 34% акций. В качестве вклада в уставной капитал бельгийцы передали акции заводов Россар, Десна, товарную марку пива «StellaArtois» плюс 40 млн долларов.

Значительное количество холдинговых компаний образовалось и путем «деления» больших компаний при их реструктуризации. Такой способ был характерен для многих Российских предприятий в начале 90 годов при переходе на самоокупаемость. Трансформация приводила к созданию большого числа дочерних компаний (бывших производств) со 100% участием материнской компании.

Таким образом, можно сделать вывод, что холдинги представляют собой систему коммерческих организаций, независимо от организационно-правовой формы, включающую в себя управляющую компанию, которая владеет пакетами акций дочерних компаний.

Холдинги могут быть созданы следующим образом:

1. Посредством последовательного присоединения или получения контроля над компаниями, которые объединены одним видом бизнеса;

2. Объединение предприятий единого технологического цикла;

3. Путем последовательного создания предприятий и последующего их присоединения к группе:

4. Путем «деления» больших компаний при их реструктуризации.

Глава 3. Правовое регулирование деятельности холдинговых компаний

3.1 Гражданско-правовое регулирование холдинговых компаний

Несмотря на свое значительное место в современной экономике, холдинги и группы компаний пока не имеют в России четкой и современной законодательной регламентации.

Временное положение о холдинговых компаниях, создаваемых при преобразовании государственных предприятий в акционерные общества (утв. Указом Президента РФ от 16.11.1992 года № 1392 «О мерах по реализации промышленной политики при приватизации государственных предприятий») устанавливает порядок организации и деятельности холдинговых компаний, определяя их как «предприятие, независимо от его организационно-правовой формы, в состав активов которого входят контрольные пакеты акций других предприятий». Однако нормы указанного выше Временного положения распространяются только на холдинговые компании, доля капитала которых, находящаяся в государственной собственности, в момент создания компании превышала 25 процентов.

Тема нормативного регулирования холдингов и групп компаний активно обсуждалась с мая 1999 года по июнь 2002 года. В результате этого обсуждения появился проект Федерального закона «О холдингах», который был принят Государственной думой в окончательной редакции 01 декабря 1999 года и одобрен Советом Федерации РФ 07 июля 2000 года. Однако уже 20 июля 2000 года указанный проект был отклонен Президентом РФ со следующим комментарием: «При разработке Федерального закона четко не была определена экономическая и юридическая цель создания и регламентации деятельности такого образования, как холдинг, в результате чего закон содержит большое количество неясных положений, применение которых затруднено. Кроме того, отдельные положения Федерального закона противоречат Гражданскому кодексу Российской Федерации и иным федеральным законам[13]. Предложения Президента РФ были учтены и 27 июня 2001 года проект Федерального закона был принят Государственной Думой РФ с учетом предложений Президента РФ.

Нормами проекта Федерального закона РФ «О холдингах» предлагалось нормативное определение холдинга, как совокупности «двух и более юридических лиц (участников холдинга), связанных между собой отношениями (холдинговыми отношениями) по управлению одним из участников (головной компанией) деятельностью других участников холдинга на основе права головной компании определять принимаемые ими решения». Холдинговые отношения, в соответствии с указанным законопроектом, могут возникать при наличии хотя бы одного обстоятельства:

1. Преобладающего участия головной компании, являющейся хозяйственным обществом или хозяйственным товариществом, в капитале других юридических лиц, также являющихся хозяйственными обществами или хозяйственными товариществами, с оформлением путем внесения записей в реестр акционеров (записи по счету депо) или в устав участника холдинга о владении акциями (долями), обеспечивающими преобладающее участие в капитале участника холдинга, либо внесения записи в устав хозяйственного общества — участника холдинга о праве головной компании давать ему обязательные указания, либо вступления в силу договора о таком праве между участником холдинга и головной компанией. Под преобладающим участием в капитале хозяйственного общества (головной компании, участника холдинга) понимается владение собственником, головной компанией акциями (долями) в размере, позволяющем в соответствии с законодательством Российской Федерации и уставом общества предопределять любые решения, принимаемые указанным хозяйственным обществом;

2. Договора о создании холдинга между головной компанией и участниками холдинга или договора между головной компанией и участниками (учредителями, акционерами, товарищами) других юридических лиц — участников холдинга;

3. Решения собственников имущества, если все участники холдинга являются государственными унитарными предприятиями, а также акционерными обществами с контрольным пакетом акций, закрепленным в государственной собственности, и внесения соответствующих записей в уставы участников холдинга [4. ст. 2, п. 2].

Кроме того, указанным проектом также признавалась возможность создания холдингов и государственными и муниципальными унитарными предприятиями. Следует отметить, что в настоящий момент осуществление предпринимательской деятельности указанными предприятиями значительно ограничено Федеральным законом от 14 ноября 2002 годя № 161-ФЗ «О государственных и муниципальным унитарных предприятиях» (статья 8 Закона), а создание унитарными предприятиями дочерних предприятий запрещено статьей 2 указанного закона.

Тем не менее, не смотря на приведение проекта закона в соответствие с указаниями Президента РФ, проект Федерального закона «О холдингах» был отклонен Советом Федерации и в связи с непринятием Государственной Думой РФ в редакции согласительной комиссии, проект был снят с повторного рассмотрения.

Соответственно ввиду отсутствия единого системообразующего нормативно-правового акта, правовое регулирование деятельности холдингов и групп компаний носит очень фрагментарный характер. Единственным федеральным законом, содержащим понятие «холдинг» является Федеральный закон от 02 декабря 1990 года № 395−1 «О банках и банковской деятельности», который ввел понятия «банковская группа» и «банковский холдинг»:

Банковской группой признается не являющееся юридическим лицом объединение кредитных организаций, в котором одна (головная) кредитная организация оказывает прямо или косвенно (через третье лицо) существенное влияние на решения, принимаемые органами управления другой (других) кредитной организации (кредитных организаций) [8. ст. 4, п. 1].

Банковским холдингом признается не являющееся юридическим лицом объединение юридических лиц с участием кредитной организации (кредитных организаций), в котором юридическое лицо, не являющееся кредитной организацией (головная организация банковского холдинга), имеет возможность прямо или косвенно (через третье лицо) оказывать существенное влияние на решения, принимаемые органами управления кредитной организации (кредитных организаций)"[8. ст. 4, п. 2].

Таким образом, Федеральный закон РФ «О банках и банковской деятельности» разграничивает понятия холдинга и группы в зависимости от профиля головной организации (кредитная и не кредитная).

В части корпоративного регулирования холдингов и групп компаний гражданско-правовые основы создания и деятельности содержатся в статье 105 Гражданского Кодекса Российской Федерации, которая определяет понятия основного хозяйственного общества и дочернего хозяйственного общества.

Законодательство об акционерных общества и обществах с ограниченной ответственностью также содержит общие положения о дочерних и зависимых обществах, однако прямо не регулируют порядок создания и деятельность холдингов и групп компаний.

Согласно указанным нормам:

1. Общество признается дочерним, если другое (основное) хозяйственное общество или товарищество в силу преобладающего участия в его уставном капитале, либо в соответствии с заключенным между ними договором, либо иным образом имеет возможность определять решения, принимаемые таким обществом;

2. Общество признается зависимым, если другое (преобладающее) общество имеет более 20 процентов голосующих акций первого общества.

Основой образования холдингов с участием государства или муниципальных образований является Федеральный Закон РФ от 21 декабря 2001 года № 178-ФЗ «О приватизации государственного и муниципального имущества», а именно статья 25 указанного закона, регулирующая внесение государственного или муниципального имущества в качестве вклада в уставные капиталы открытых акционерных обществ.

В рамках Федерального Закона РФ от 25 февраля 1999 года № 39-ФЗ «Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений» холдингу и группе лиц предоставляется право осуществлять капитальные вложения. Согласно статье 4 указанного закона инвесторами могут быть объединения юридических лиц, создаваемые на основе договора о совместной деятельности и не имеющие статуса юридического лица.

Антимонопольным законодательством холдинг и группа компаний рассматривается как группа лиц. Статья 9 Федерального Закона РФ от 26 июля 2006 года № 135-ФЗ «О защите конкуренции» определяет понятие группы лиц в том числе как хозяйственное общество (товарищество, хозяйственное партнерство) и юридическое лицо, если такое юридическое лицо имеет в силу своего участия в этом хозяйственном обществе (товариществе, хозяйственном партнерстве) либо в соответствии с полномочиями, полученными, в том числе на основании письменного соглашения, от других лиц, более чем пятьдесят процентов общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции (доли) в уставном (складочном) капитале этого хозяйственного общества (товарищества, хозяйственного партнерства). При этом группа лиц рассматривается как самостоятельный и единый хозяйствующий субъект.

Таким образом, после прекращения работы над ФЗ РФ «О холдингах» правовое регулирование деятельности холдинговых компаний осуществляется по средствам:

1. ФЗ РФ «О государственных и муниципальным унитарных предприятиях»

2. ФЗ РФ «О банках и банковской деятельности»

3. Статьи 105 Гражданского Кодекса Российской Федерации

4. ФЗ РФ «О приватизации государственного и муниципального имущества»

5. ФЗ РФ «Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений»

6. ФЗ РФ «О защите конкуренции»

3.2 Регулирование холдинговых компаний налоговым законодательством

Налоговое законодательство Российской Федерации также не оперирует понятиями «холдинг» или «группа компаний», но регулирует деятельность «взаимозависимых лиц». Согласно статье 20 НК РФ взаимозависимыми лицами для целей налогообложения признаютсяфизические лица и (или) организации, отношения между которыми могут оказывать влияние на условия или экономические результаты их деятельности или деятельности представляемых ими лиц, а именно: одна организация непосредственно и (или) косвенно участвует в другой организации, и суммарная доля такого участия составляет более 20 процентов. Доля косвенного участия одной организации в другой через последовательность иных организаций определяется в виде произведения долей непосредственного участия организаций этой последовательности одна в другой[2. ст. 20, п. 1, пп.1].

Закон не устанавливает, о какой доле участия идёт речь: доли в уставном капитале или доле в имущественных активах. Очевидно предположить, что о доле участия в уставном (складочном) капитале соответственно хозяйственного общества или товарищества. Для акционерных обществ не оговаривается «качественно содержание» такого участия — наличие только обыкновенных или только привилегированных или совокупно обыкновенных и всех типов привилегированных акций. Исходя из смысла статьи, можно предположить, что речь идет о доле участия в уставном капитале голосующими акциями, поскольку владение именно голосующими акциями позволяет оказывать влияние на условия и экономические результаты деятельности организаций.

В отношении взаимозависимых организаций не рассматриваются иные, чем обладание определенной долей участия, критерии взаимосвязанности лиц, характерные для холдинговых компаний, хотя в общей норме речь идет о физических лицах и (или) организациях, отношения между которыми могут оказывать влияние на условия или экономические результаты их деятельности, но применение слов «а именно» сужает этот перечень до количественного критерия — доли участия. Правда, в п. 2 цитируемой статьи предусмотрена возможность признания лиц взаимозависимыми в судебном порядке, по основаниям иным, чем непосредственно установлено в п. 1. При вынесении решения суд может учесть любые особенности отношений между лицами, которые могут влиять на результаты совершенных между ними гражданско-правовых сделок. Таким образом, перечень оснований признания взаимозависимости лиц с точки зрения налогового законодательства по существу остается открытым в силу возможности доказать взаимозависимость в судебном порядке.

В качестве признания лиц взаимозависимыми НК РФ так же рассматривает наличие косвенного участия одной организацией в другой через последовательность иных организаций. При этом доля косвенного участия определяется в виде произведения долей непосредственного участия организации этой последовательности одна в другой.

Выделение категории взаимозависимых лиц, к числу которых относятся основные (преобладающие) и дочерние (зависимые) общества, имеет существенное правовое значение, поскольку по сделкам, совершенным между взаимозависимыми лицами. Налоговые органы при осуществлении контроля за полнотой исчисления налогов вправе проверять правильность применения цен [2. ст. 40]. Такая норма установлена с целью недопущения возможности искусственного снижения взаимозависимыми лицами, в том числе основными и зависимыми, налогооблагаемой базы по договоренности друг с другом, например, посредством регулирования ценообразования (установления так называемы трансфертных цен — расчетных цен внутригруппового оборота).

Холдинговые компании имеют специальный налоговый режим, прямо в законе не прописанный, но косвенно подтверждаемый. Действующим законодательством регулируются отдельные особенности обложения холдинговых компаний налогами на добавленную стоимость и на прибыль, в частности, связанные с возможностью формирования в основном обществе централизованных средств, фондов (резервов). Так, Методические рекомендации по применению НДС определяют, что должно учитываться при определении налоговой базы для расчета НДС, а что не входит в неё. Во внимание принимаются только денежные средства, оставшиеся у дочерних обществ после окончательных расчетов с бюджетом по налогам, которые перечисляются дочерними обществами основному, минуя счета реализации для расходования основным обществом согласно утвержденной смете для осуществления централизованных функций по управлению дочерними обществами, а так же для формирования целевых централизованных фондов (резервов). Также Методические рекомендации не включат в налогооблагаемую базу денежные средства, передаваемые (распределяемые) от основного общества к дочернему из централизованного фонда для использования по целевому назначению.