Правовое регулирование деятельности ТНК

СОДЕРЖАНИЕ Введение

1. Правовая природа транснациональных корпораций

1.1 Понятие и признаки транснациональных корпораций

1.2 Характеристики транснациональной корпорации как юридического лица

1.3 Основные классификации транснациональных корпораций

2. Создание и регулирование деятельности транснациональных корпораций

2.1 Образование транснациональных корпораций за рубежом

2.2 Национальность транснациональных корпораций

2.3 Проблема правового регулирования деятельности транснациональных корпораций Заключение Список использованных источников

ВВЕДЕНИЕ

Тема «Правовое регулирование деятельности транснациональных корпораций» актуальна сегодня, как никогда. Основным источником иностранных инвестиций в мировой экономике на сегодняшний день являются транснациональные корпорации. Объемы их инвестиций сравнимы с годовым оборотом отдельных государств, а деятельность охватывает все страны. В условиях глобализации современная мировая экономика, как и национальные экономики отдельных стран все больше и больше зависят от инвестиций, осуществляемых транснациональными корпорациями. Они уже давно стали главными участниками мировой торговли. От их деятельности зависит судьба множества развитых, а в гораздо большей степени, развивающихся государств. Транснациональные корпорации приносят с собой не только инвестиции, но и новые рабочие места, а также новейшие технологии, что дает возможность размещать на территории государства высокотехнологичные производства, тем самым сильно способствуя научно-техническому прогрессу и экономическому развитию государства.

Анализирую инвестиционную и иную деятельность транснациональных корпораций в последнее время, становится понятным то, что их деятельность имеет как множество положительных, так и отрицательных качеств. На разные государства, разные транснациональные корпорации по-разному влияют. Можно говорить о положительном опыте их деятельности в странах Юго-восточной Азии в последнее время. Экономический кризис, с которым столкнулась Республика Беларусь в 2011 году, заставляет задуматься над необходимостью привлечения иностранных инвестиций в наше государство, что, по мнению экспертов, является одним из необходимых условий выхода Республики Беларусь из этого кризиса. Международное частное право Республики Беларусь, как, в общем то, и других стран не является беспроблемным в части регулирования гражданско-правовых отношений, с участием ТНК и оставляет многие правовые вопросы нерешенными.

Значимость данной темы подчеркивается ее актуальностью, а также рядом других обстоятельств. Деятельность транснациональных корпораций — явление многоплановое и, следовательно, существует несколько точек зрения на возможности ее правового регулирования. Одна из основных проблем состоит в том, что отношения с участием транснациональных корпораций являются объектом правового регулирования нескольких государств, каждого в своей части. Распространение действия правовых норм одного государства на территорию других возможно только с согласия последних, что находит свое отражение в многочисленных международных соглашениях и конвенциях. Несмотря на экономическое единство, состав транснациональных корпораций характеризуется независимостью входящих в них юридических лиц, которые, к тому же, могут иметь различную государственную принадлежность. На лицо, несовпадение их экономической и правовой природы. Без надлежащего правового регулирования их деятельности, которая должна отражать, в числе прочего, экономическую сущность транснациональных корпораций невозможно добиться эффективного и справедливого взаимоотношения государств с ними. Поэтому данная тема носит, не только теоретическую, но главным образом, практическую значимость.

Междисциплинарный стык данной темы (стык международного и международного частного права) делают ее особо интересной и значимой.

Цель данного исследования — изучение и углубление теоретических и практических знаний в области правового регулирования общественных отношений, осложненных иностранным элементом, с участием транснациональных корпораций, систематизация уже имеющихся знаний, а также выработка теоретических и практических предложений в исследуемой сфере.

Для достижения поставленной цели, автором исследования были сформулированы следующие задачи:

— установить понятие и основные признаки транснациональных корпораций

— изучить наиболее известные и практически значимые их классификации

— определить характеристики транснациональной корпорации как юридического лица

— проанализировать опыт образования транснациональных корпораций за рубежом

— выявить наиболее значимые проблемы в области правового регулирования их деятельности

— выработать теоретически и практические предложения по решению данных проблем

— на основе полученных результатов сформулировать выводы исследования.

Объектом исследования являются общественные отношения, осложненные иностранным элементом, с участием транснациональных корпораций.

Предметом исследования является нормативная правовая база, регламентирующая образование, реорганизацию и деятельность транснациональных корпораций (как национальное, так и международное законодательство), а также труды отечественных и зарубежных исследователей в данной области.

Нормативной правовой основой исследования стали Гражданский кодекс Республики Беларусь, Конвенция СНГ «о транснациональных корпорациях», Соглашение стран СНГ «О содействии в создании и развитии производственных, коммерческих, кредитно — финансовых, страховых, смешанных транснациональных объединений» и другие.

Среди прочего, в основу работы легли труды таких выдающихся ученых как А. Е. Королев, С. С. Щеглов, Л. А. Ляликова, М. М. Богуславский, Л. П. Ануфриева, Dunning J.H., S.S. Zitta и других.

При написании курсовой работы автор использовал такие методы научного познания как комплексный и системный анализ и синтез, правовое моделирование, сравнительно-правовое, нормативное, формально-логическое толкование норм права, индукция, дедукция, абстрагирование и другие. Данное исследование подготовлено на основе методологии частного права и общей теории права.

Данная тема является слабо разработанной в отечественной науке международного частного права. На уровне зарубежных исследований можно говорить о том, что тема транснациональных корпораций достаточно разработана учёными-экономистами, чего не скажешь о правовой стороне данного явления. Слабая разработанность данной темы, а также необходимость исследования в правовом аспекте стала основным мотивом при выборе автором ее в качестве темы курсовой работы.

ГЛАВА 1

ПРАВОВАЯ ПРИРОДА ТРАНСНАЦИОНАЛЬНЫХ КОРПОРАЦИЙ

1.1 Понятие и признаки транснациональных корпораций транснациональная корпорация правовое регулирование Для того чтобы полноценно и всесторонне рассмотреть проблему правового регулирования деятельности транснациональных корпораций, сперва, необходимо исследовать сущность данной экономической субстанции. Для этого необходимо выявить установить значение слов «корпорация» и «транснациональный». В правовой доктрине общепризнана точка зрения, согласно которой термин «корпорация» происходит от латинского выражения «corpus habere», обозначающего права юридической личности. Несмотря на то, что понятие «корпорация» не упоминается в источниках римского права, оно использовалось исследователями в юридической науке для обозначения существовавших в Римской империи частных союзов. Римское слово «corpus» у римлян обозначало «союз людей».

Следует отметить, что доминирующей в науке является точка зрения, согласно которой идея корпорации впервые возникла в отношении муниципий. Согласно данным, приведенным Н. С. Суворовым в его труде «О юридических лицах в римском праве» муниципиями назывались местные общины, части государства, получившие определенную хозяйственную независимость, которые выступали в гражданских правоотношений в качестве частных лиц. Считается, что римские правоведы заложили основу правового понимания транснациональных корпораций как юридических лиц, установив, что юридическое существование корпорации не прекращается и не нарушается выходом отдельных ее членов из состава объединения. Сформировался определенный правовой принцип, гласивший, что даже при наличии только одного члена корпорация юридически продолжает существовать.

Долгое время данное понимание термина «корпорация» сохранялось и практически отождествлялось с понятием юридического лица. Однако в процессе развития права и усложнения правовых и экономических общественных отношений термин постепенно начал терять свое первоначальное значение и приобретать новый смыл и значимость. Так, многие ученые стали пытаться разделить понятия корпорация и юридическое лицо. Одними из первых данную попытку предприняли немецкие ученые и, в частности, немецкий правовед Гирке, который в своих трудах писал: «Германская корпорация есть реальное собирательное лицо, между ним и индивидуальными лицами завязывается лично-правовой союз, подобно которому не бывает вне корпорации». Другой не менее известный немецкий теоретик Савиньи полагает, что корпорация представляет собой юридическое лицо, проявляющееся в известной сумме отдельных членов, и отличается тем самым от учреждения, которое не имеет такого видимого субстрата, но имеет более идеальное существование, основывающееся на общей достигаемой цели [3, с. 20].

Доктрина и право государств англо-американской правовой системы в отличие от немецкой правовой мысли имеют более широкий взгляд на корпорацию. Так, в англо-американской правовой системе при отсутствии конструкции «юридическое лицо» по отношению к организации, имеющей статус лица, употребляется термин «corporation», под которым понимается «юридическое лицо, обладающее правоспособностью, то есть способностью пользоваться и быть субъектом законных прав и обязанностей [4, с. 11].

В ходе семантического анализа определения ТНК, проведенного в

исследовании Ляликовой Л. А., было выявлено следующие положения.

Наиболее приемлемым при определении ТНК является прилагательное

«транснациональный», поскольку термин «международный» применяется в

отношении субъектов международного публичного права, обладающих

суверенитетом, либо созданных на основании международного договора или

внутреннего закона, принятого в исполнении такого договора. Термин

«супранациональный» так же обычно используется в международном

публичном праве, как синоним слова «надгосударственный» (стоящий над

суверенитетомотдельногогосударства).Прилагательное

«многонациональный» («multinational») часто встречается в иностранной литературе при определении ТНК. Однако в работах юристов и экономистов преобладает понимание «многонациональное», как структуры, образованной или контролируемой капиталом нескольких стран. В то время как, термин «транснациональный» характеризует структуру национальную или многонациональную по капиталу и многонациональную по сфере деятельности.

Исследуя современные ТНК, представляется довольно проблематичным определить реальное происхождение используемого ими капитала, поскольку капитал на мировом рынке теряет свою национальность. Возможность осуществления различных операций с акциями ТНК на фондовых биржах фактически обесценивает информацию о национальности собственников ТНК, поскольку эти данные дают только приблизительную картину того, кто именно контролирует ту или иную компанию. На первом месте должен стоять не вопрос: откуда, или из каких стран поступил капитал, а вопрос: куда капитал направляется и в какие сферы производства или услуг он вкладывается? Таким образом, предпочтение следует отдать термину «транснациональный», как наиболее полно отражающему сущность ТНК. Кроме того, нельзя не принимать во внимание, что при разработке Типового кодекса поведения ТНК, а так же в документах Комиссии по торговле и развитию при ООН (UNCTAD) используется термин «транснациональный» (transnational) [5, с. 122].

Рассмотрев вкратце происхождение термина «корпорация», следует перейти к непосредственному рассмотрению понятия «транснациональная корпорация» (далее по тексту ТНК). ТНК, в современном виде, появились на мировом рынке после окончании второй мировой войны. Этому способствовали крупные иностранные инвестиции, направляемые на подъем и модернизацию разрушенных экономик, региональная интеграция и создание «прозрачных» экономических границ, а также развитие международного института гарантий иностранных инвестиций [6, с. 23]. По некоторым данным некоторые ТНК существовали и до второй мировой войны, однако носили несколько иной характер, и характеризовались, прежде всего, инвестированием в сырьевые отрасли экономически слаборазвитых иностранных государств, а также созданием там закупочных и сбытовых подразделений.

Необходимо отметить, что на сегодняшний день не выработано единых подходов к природе ТНК. Существует множество теорий, которые охватывают те или иные стороны деятельности ТНК, но полномасштабного изучения их деятельности до сих пор произведено не было. Существующие сегодня концепции относительно ТНК являются достаточно спорными, и ни одна из них не нашла полной поддержки. [8, с. 42]. Большинство исследований в области ТНК проведены экономистами, поскольку ТНК являются, по своей сути, основной формой концентрации и монополизации капитала в процессе глобализации мировой экономики [6, с. 27]. В экономической литературе одни исследователи характеризуют ТНК как «фирму, корпорацию, компанию, осуществляющую основную часть своих операций за пределами страны, в которой она зарегистрирована, чаще всего в нескольких странах, где имеет сеть отделений, филиалов, предприятий» [9, с. 186]. Вторые выделяют критерии отнесения корпораций к транснациональным:

— количество стран, в которых действует компания (в соответствии с различными подходами от 2 до 6);

— определенное минимальное число стран, в которых размещены производственные мощности компании;

— определенный размер, которого достигла компания;

— минимум доли иностранных операций в доходах или продажах фирмы (как правило, 25%);

— владение не менее чем 25% голосующих акций в трех или более странах — тот минимум долевого участия в зарубежном акционерном капитале, который обеспечивал бы фирме контроль над экономической деятельностью зарубежного предприятия и представлял бы прямые зарубежные инвестиции;

— многонациональный состав персонала компании, состав ее высшего руководства [10, с. 38].

Нас же интересуется правовой статус ТНК и вопрос ее правосубъектности. Однако, несмотря на проведенные исследования, экономистам также не удалось и по сей день выработать единообразного понятия ТНК, хотя было выработано большое количеств определений. Но исследуя правовую сторону ТНК, мы не может опираться на экономическое определение ТНК, поскольку в нем отражены, прежде всего, экономические характеристики и свойства данного термина. Во-вторых, как известно из методологии науки, в различных научных областях один и тот же термин может означать совершенно разные категории и явления. И в третьих, в экономической науке могут содержаться термины, которые вообще не используются в праве и наоборот [5, с. 84]. Однако, несмотря на приведенные выше факты, нельзя все же полностью отказывать от трудов экономистов в этой сфере, ведь их исследования были достаточно масштабными. Просто, необходимо принять во внимание их исследования при определении сущности ТНК как таковой.

Учитывая, что понятие «транснациональная корпорация» затрагивает интересы многих государств, ООН выработала свой вариант определения, который гласит, что ТНК — это компания: 1) включающая единицы в двух или более странах, независимо от юридической формы и поля деятельности; 2) оперирующая в рамках системы принятия решений, позволяющей проводить согласованную политику и осуществлять общую стратегию через один или более руководящий центр; 3) в которой отдельные единицы связаны посредством собственности или каким-либо другим образом так, что одна или более из них могут иметь значительное влияние на деятельность других, и, в частности, делить знания, ресурсы и ответственность с другими [11, с. 42]. Конференция ООН по торговле и развитию (ЮНКТАД), несколько уточняя вышеприведенную характеристику, к ТНК относит корпорации, включающие головные предприятия и их зарубежные филиалы (дочерние компании), причем головное предприятие контролирует активы других экономических единиц в государствах за пределами страны базирования материнской компании, как правило, путем участия в капитале.

Что же касается правового исследования феномена ТНК, то можно сказать, что попытки предпринимались как отечественными, так и зарубежными авторами. В ходе исследований было выявлено множество отличительных качеств и характеристик ТНК, однако, вопрос об общепризнанном определении ТНК до сих пор является открытым. Причиной того, что до сих пор не выработано общепризнанное понятие ТНК является то, что в различных государствах существуют серьезные доктринальные различия в определении предмета отрасли международного частного права [6, с. 15]. Так, в работах английских (А. Дайси, Дж. Чешир, П. Норт) и американских (Д. Биль, Г. Гудрич) авторов международное частное право рассматривается, как коллизионные вопросы выбора права и вопросы подсудности. Во Франции доктрина (А. Батиффоль, П. Саватье) относит к международному частному праву, прежде всего, нормы о гражданстве, а так же вопросы коллизии законов и международной подсудности. Польские авторы (К. Пшибыловский, М. Сосняк, В. Валашек) обычно сводят международное частное право к коллизионному праву с добавлением так называемого международного гражданского процесса. Аналогичным образом поступают венгерские теоретики (Л. Рецеи, И. Саси).

Таким образом, деятельность ТНК, осуществляемая в области частноправовых отношений, не во всех странах рассматривается юристами как отношения регулируемые нормами международного частного права. Отечественная доктрина международного частного права (М.М. Богуславский, И. С. Перетерский, Л. А. Лунц, В.П. Звеков) исходит из того, что областью регулирования являются гражданско-правовые отношения с иностранным элементом в широком смысле слова. Наиболее общее определение дает Н. Б. Сонькин: «Транснациональные корпорации — это корпорации преимущественно с однонациональным акционерным капиталом, осуществляющие свою деловую активность в других странах посредством создания филиалов и дочерних компаний» [13, с. 27]. В отличие от обычных компаний стратегия деятельности ТНК разрабатывается головным предприятием, которое координирует деятельность зарубежных отделений. Л. А. Лунц определяет ТНК как конгломерат юридических лиц различной «национальности»; каждое из входящих в данную систему разного рода образований, разбросанных по разным странам, может иметь свой личный юридический статус [14, с. 69]. Y. Aharony предлагает считать корпорацию транснациональной, если она выделяет для осуществления деятельности за границей значительные ресурсы, при этом не объясняет, какие именно ресурсы будут считаться значительными для той или иной корпорации.

16 сентября 1975 года на Генеральной Ассамблеи ООН (специальная сессия) была принята резолюция, согласно которой была создана специальная комиссия для разработки Кодекса поведения ТНК. В ходе работы этой комиссии было выделено несколько определений ТНК. Разногласия при выборе этих вариантов определений в основном касались вопросов участия государства в регулировании деятельности ТНК, в качестве собственника определенной ТНК. Западные страны предлагали не разграничивать частные и государственные предприятия, поскольку деятельность таких предприятий на рынке не отличается, но для стран социалистического лагеря различие было принципиальным. Первый вариант определения ТНК, предложенный группой «77» и одобренный Комиссией по транснациональным корпорациям, определял ТНК, как предприятие, имеющее отделения в двух или более странах, независимо от юридической формы и области деятельности этих отделений, которые функционируют в соответствии с определенной системой принятия решений, позволяющей проводить определенную согласованную политику и общую стратегию через один или более центр по принятию решений, и в рамках которого отделения связаны между собой отношениями собственности или иными отношениями, что одно или несколько из них могут оказывать значительное влияние на деятельность других и, в частности, пользоваться общими знаниями и ресурсами и разделять ответственность с другими. Такое определение отражает существенные признаки ТНК, как субъекта международного частного права, но недостатком является, несомненно, его многословность, неопределенность, которое затрудняет практическое применение. Следует отметить, что, не смотря на длительную работу комиссии Кодекс поведения ТНК, который носил бы рекомендательный характер, принят не был.

Хорошо разработанным представляется определение Ляликовой Л. А., которая определяет ТНК как не имеющее правосубъектности частнокапиталистическое предприятие, состоящее как из самостоятельных, так и несамостоятельных в правовом отношении образований, подпадающих под юрисдикцию различных государств и связанных между собой посредством участия в акционерном капитале или иным способом позволяющим достичь экономического единства предприятий при наличии единого центра управления осуществляющего руководство его деятельностью.

При этом выделяются такие признаки и особенности ТНК как:

ТНК не обладают правосубъектностью;

Юридическая множественность ТНК сочетается с экономическим единством;

Наличие в структуре ТНК единого «центра управления»;

Различные способы достижения экономического единства;

Различная национальность образований входящих в состав ТНК.

Королев А.Е. считает, что сутью ТНК, как субъекта права, является наличие единого управления коммерческой деятельностью юридически независимых лиц, имеющих различную национальность. Он утверждает, что под «транснациональной корпорацией в международном частном праве понимается экономически единое предприятие, имеющее несколько юридически самостоятельных или зависимых подразделений различной национальности, проводящее единую экономическую политику и руководство» [6, с. 28]. Как видно из вышесказанного, потребность единого унифицированного определения ТНК давно назрела, т.к. регулирование отдельных форм юридических лиц не оказывает всестороннего воздействия на отношения между головной компанией и дочерними предприятиями, находящимися в разных странах.

Анализируя все вышесказанное и синтезируя приведенный материал с трудами других ученых, а также статистических данных, автор сделал вывод о том, что одним из наиболее справедливых и полноценных является определение понятия ТНК, данное С. С. Щегловым: «транснациональная корпорация — это группа взаимосвязанных юридических лиц, их представительств и дочерних компаний (филиалов), созданных и действующих в соответствии с законодательством нескольких (двух и более) государств, характеризующаяся наличием центральной структуры, которая осуществляет единое управление всеми членами группы путем участия в имущественных отношениях через преобладающее участие в уставном капитале (отношения основной и дочерних компаний), договор об объединении активов с целью создания группы лиц или осуществление функций инвестиционного фонда компании» [16, с. 17]. Однако автор, полагает, что и данное определение не отражает всей сущности и присущих ТНК характеристик, однако, пожалуй, указывает на наиболее важные и наименее спорные признаки. Для более полного понимания сущности ТНК в правовом аспекте, охарактеризуем данное экономическое образование как юридическое лицо.

1.2 Характеристика транснациональной корпорации как юридического лица В настоящее время ТНК становятся все более важными субъектами международных экономических отношений. Отмечается стремительный рост их влияния на мировую экономику, а также на экономику отдельных государств. ТНК соединили мировую торговлю с международным производством. Они действуют через свои дочерние предприятия и филиалы в десятках стран мира по единой научно-производственной и финансовой стратегии, формируемой в их «мозговых трестах», обладают громадным научно-производственным и рыночным потенциалом, обеспечивающим высокий динамизм развития. По состоянию на начало 2009 года в мире действовало более 69 тыс. ТНК, контролирующих 8500 тыс. иностранных филиалов. Для сравнения: в 1939 насчитывалось всего около 30 ТНК, в 1970 — 7 тыс., в 1976 — 11 тыс. (с 86 тыс. филиалов). Какова же современная экономическая мощь ТНК? Их роль в современном мировом хозяйстве оценивают при помощи следующих показателей:

— ТНК контролируют примерно 2/3 мировой торговли;

— на них приходится около ½ мирового промышленного производства;

— на предприятиях ТНК работает примерно 10% всех занятых в несельскохозяйственном производстве (из них почти 60% работают в материнских компаний, 40% - в дочерних подразделениях);

— ТНК контролируют примерно 4/5 всех существующих в мире патентов, лицензий, ноу-хау и т. д.

Соотношение публично-правового и частноправового начал в деятельности ТНК ставит вопрос о необходимости определения правосубъектности ТНК. Признание за ТНК международной правосубъектности означает предоставление им соответствующих прав, наравне с международными организациями. Признание ТНК субъектами международного частного права требует определения того объема прав и обязанностей, который предоставляется конкретным государством и которые могут быть отличны друг от друга в разных государствах. Как отмечается в отечественной доктрине, система норм международного частного права специально предназначена для регулирования гражданских отношений, осложненных иностранным элементом.

Государство, обладая суверенитетом, самостоятельно определяет порядок регулирования деятельности других субъектов на своей территории. В отношениях материнской компании ТНК и государства происходит сочетание публично-правовых и частноправовых методов, поскольку на материнскую компанию распространяется так же исключительное право другого государства по регулированию ее деятельности. Устанавливая правовую сферу деятельности для ТНК, государство исходит из своих интересов, поэтому основой таких отношений будут определенное соотношение административно-правовых и гражданско-правовых методов. Отношения ТНК как участника внутреннего рынка с другими субъектами является предметом отрасли международного частного права, поскольку всегда присутствует иностранный элемент в этих отношениях. Наличие публично-правового метода в отношениях с участием ТНК выделяет их среди других субъектов частноправовых отношений.

Действуя в нескольких странах, материнская компания ТНК определяет направление и объемы финансовых потоков направляемых в то или иное государство, что дает ей дополнительные преимущества, где международное разделение труда является одной из составляющих в ее деятельности. Государство не имеет достаточных возможностей для контроля за деятельностью ТНК в том объеме, который оно имеет в отношении других юридических лиц этого государства. Характер современных международных экономических отношений, их многообразие, а так же особая природа действующих в международной сфере субъектов усложняет объект правового регулирования, что обуславливает необходимость системного анализа, поскольку одностороннее рассмотрение не позволяет адекватно отразить всю совокупность возникающих отношений.

При рассмотрении правосубъектности ТНК в рамках международного экономического права, Б. И. Осминин отмечает, что оно, как подотрасль международного публичного права, должно регулировать не отношения государства и ТНК, а отношения государств в связи с деятельностью ТНК [18, с. 34]. Однако данная точка зрения представляется идеализированной и, вероятно, не принимает во внимание огромную значимость и влиятельность ТНК на мировую и национальные экономики государств. При анализе предмета международного публичного права и отношений в области иностранных инвестиций, являющихся основной деятельностью ТНК, Н. Г. Доронина отмечает, что «международное публичное право способно оказывать воздействие на формирование национального законодательства, на содержание национального права. Однако в основе правового регулирования иностранных инвестиций лежит национальное законодательство, которое включает в себя нормы различных отраслей. Усиление роли норм международного публичного права в регулировании иностранных инвестиций свидетельствует об усилении национально-правового регулирования этой области отношений и об увеличении числа проблем, подлежащих решению на уровне межгосударственных отношений» [20, с. 78]. Данное утверждение может применяться не только к иностранным инвестициям, но также и к налоговому, валютному и т. д. регулированию.

Что касается признания за ТНК правосубъектности в рамках национального права, то возникает вопрос: какая часть деятельности ТНК подлежит урегулированию национальным законодательством? Признание субъектом национального права означает признание исключительных прав определенного государства по регулированию деятельности ТНК [6, с. 32]. При определении правосубъектности ТНК следует рассмотреть вопрос о возможности признания ТНК юридическим лицом. В соответствие со статьей 44 Гражданского кодекса Республики Беларусь юридическим лицом признается организация, которая имеет в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное имущество, несет самостоятельную ответственность по своим обязательствам, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, исполнять обязанности, быть истцом и ответчиком в суде, прошедшая в установленном порядке государственную регистрацию в качестве юридического лица либо признанная таковым законодательным актом. ТНК обладает юридической множественностью: действует посредством дочерних и зависимых предприятий, являющихся самостоятельными юридическими лицами разной национальности. Именно юридическая множественность ТНК является основным препятствием для признания за ними статуса юридического лица. Существует ряд предложений по решению данной проблемы. Среди прочих, можно выделить предложение L. Kopelmanas о необходимости создания специальных международных организаций, при которых регистрировались бы ТНК и которые осуществляли бы контроль за их деятельностью [5, с. 254]. Такое предложение разумеется не лишено смысла, однако очень трудно применимо, так как юридическая множественность и иностранные инвестиции — это и есть одни из тех самых качеств, которые дают им определенные преимущества и помогают избежать жёсткого контроля за всей ТНК со стороны определенного государства (особенно в случае с отмыванием денег, когда головная ТНК выбирает государство с наименее слабым кредитно-финансовым регулированием и размещает там дочернюю компанию).

ТНК, как единого образования не существует де-юре, а обязательные указания международных организаций субъекту национального права нарушало бы суверенитет государства по регулирования их деятельности [6, с. 34]. В этом и заключается одна из главных проблем правового регулирования их деятельности. Международная экономическая интеграция, глобализация и международное разделение труда оказывают соответствующее влияние на внутреннее право стран. Деятельность ТНК, как единого экономического субъекта, регулируется правом нескольких государств, и, соответственно является объектом регулирования национального права каждого государства, в котором она осуществляется. Однако, отказывая ТНК в признании за ними правосубъектности, производится юридическое разделение единого экономического образования. Это делает правовое регулирование не совсем корректным. По мнению автора, деятельность ТНК должна быть урегулирована как на международном, так и на национальном уровне. Как уже было ранее сказано, ТНК рассматривается в международном экономическом праве (которое является подотраслью международного публичного права) не как субъект, а как объект, по поводу которого государства (субъекты международного права) вступают в определенные правоотношения. Таким образом, основываясь на особых методах правового регулирования и особенностях субъектов международного и международного частного права, автор считает необходимым согласиться с Королевым Е. А. в том что, ТНК следует признать как особых субъектов международного частного права, деятельность которых должна регулироваться комплексным институтом в рамках отрасли международного частного права, которые требуют такого регулирования в вопросах инвестиционной деятельности в соответствии с требованиями законодательства о конкуренции и налогового законодательства.

1.3 Основные классификации транснациональных корпораций Различные ТНК действуют по разному, имеют разные цели, а следовательно, и разные стратегии и тактики их достижения. Также существенные различия имеются и в организационном строении ТНК, способах инвестирования в зарубежные страны и т. д. При этом каждая классификация отражает лишь отдельные свойства ТНК, как субъекта правового регулирования в рамках международного частного права.

Одной из наиболее распространенных является классификация ТНК сделанная в работе S.X. Liu которая предполагает деление ТНК на:

— вертикально интегрированные и

— горизонтально интегрированные.

Вертикально интегрированные ТНК направлены на воспроизведение внутри ТНК отношений, возникающих между поставщиками и покупателями продукции, при этом происходит стабилизация таких отношений. Иерархичная структура ТНК позволяет снизить издержки производства, связанные с несогласованностью в действиях между контрагентами. Установление административного характера в гражданско-правовых отношениях в рамках производственного процесса, позволяет более эффективно осуществлять научно-исследовательскую деятельность.

Горизонтальная интеграция ТНК производится для надлежащей правовой защиты такого товара, как информация. Структура ТНК позволяет экономить на издержках, связанных с защитой информации и обеспечивает себе дополнительные конкурентные преимущества от эксклюзивного использования такой информации.

М. Casson отмечает, что в зависимости от существующего экономического и/или правового режима в стране размещения инвестиций корпорация может видоизменять вид интеграции. Приведенные выше два вида ТНК представляются автору идеализированными. На самом деле существуют ТНК, которые сочетаю в себе как горизонтальную, так и вертикальную интеграцию, которая, надо отметить, время от времени может меняться. При анализе причин выбора того или иного вида интеграции учеными было выявлено, что в случае нестабильного политического климата выбирается, как правило, горизонтальная интеграция, но в случае стабилизации возможен обратный процесс — появление вертикально интегрированных ТНК [6, с. 76].

По форме в которой проводится коммерческая деятельность ученые Уткин Э. А. и Эскиндаров М. А. выделяют такие виды ТНК как:

ь Холдинг — фирма, владеющая другими компаниями. Существуют чистые и смешанные холдинги. Первые занимаются только тем, что контролируют свои дочерние предприятия и получают дивиденды от контрольного пакета акций. Смешанные холдинги кроме этого осуществляют определенную предпринимательскую деятельность.

ь Ассоциация — договорное объединение разных предприятий, создаваемых для совместного выполнения хозяйственных, научных, культурных, управленческих и других функций. Выход из ассоциации, равно как и вступление в другие договорные объединения, осуществляется без согласования с другими участниками конкретной ассоциации.

ь Консорциум — объединение компаний, фирм, создаваемое в целях решения конкретных задач, реализации программ, осуществления крупных проектов, позволяющее объединять финансовые ресурсы, научно-технические, производственные возможности различных предприятий и организаций. В такой союз могут входить фирмы разных стран, форм собственности, отраслевой принадлежности.

ь Картель —объединение, сохраняющее свою самостоятельность организаций, как правило, одной отрасли, заключающих соглашение о ценах, объемах производства, рынках сбыта. В ряде стран картели запрещены антимонопольным законодательством.

ь Синдикат — представляет форму картеля, в рамках которого осуществляется сбыт продукции участников объединения. Цель вступления в синдикат — получить выигрыш от централизации сбыта.

ь Пул — временное объединение разных организаций. Имеют место торговые, биржевые, страховые, патентные и иные пулы. Для вступления устанавливаются правила распределения общих расходов и прибыли, которая поступает в единый фонд, распределяемый по установленной пропорции.

ь Трест — объединение, при котором все его стороны деятельности входящих в него организаций объединяются, теряют свою юридическую и хозяйственную самостоятельность его участники.

ь Концерн — это объединение компаний одной или нескольких отраслей промышленности, торговли, транспорта, связи, банков, страховых компаний и т. д. на основе централизации функций научно-технического и производственного сотрудничества, а так же инвестиционной, финансовой, внешнеэкономической и другой деятельности.

ь Финансово-промышленная группа. Этот вид занимает особое место в этой классификации, под которым понимается несколько юридических лиц, функционирующих как основное и дочерние общества, полностью или частично объединившие свои ресурсы на основе договора о создании финансово-промышленной группы. Целями финансово-промышленной группы являются технологическая, экономическая интеграция, реализация инвестиционных и других проектов и программ, нацеленных на повышение доходности, конкурентоспособности, расширение рынков сбыта товаров и услуг, повышения эффективности производства и т. д.

Приведенную классификацию Критикует Королев Е. А. утверждая, что образование указанных разновидностей ТНК не является проявлением воли юридических лиц, а лишь является следствием развития мировой экономики и процесса глобализации, а следовательно, такие цели являются лишь первоначальным толчком и не отражают истинной сущности ТНК [6, с. 79].

Используя выделенные причины осуществления ТНК прямых иностранных инвестиций, выделяют две группы ТНК:

ТНК, ищущие факторы производства;

ТНК, ищущие рынок.

Основными причинами для ТНК, ищущих факторы производства является поиск природных ресурсов или людских ресурсов (дешевая и/или высококвалифицированная рабочая сила). Такие ТНК ищут источники повышения эффективности экономической деятельности. По организационной структуре они являются высоко интегрированными как горизонтально, так и вертикально, поскольку их филиалы специализируются на производстве либо в поставке составных частей. ТНК ищущие рынок больше ориентированы на конечных потребителей, чем на промежуточных. Это определяет характер их деятельности и структуру. Такие ТНК ограничены пределами определенного рынка — национального или регионального. Единственным минусом, по мнению автора, является то, что на практике, пожалуй, нет четких и бесспорных оснований отнесения корпорации к тому или иному виду, т.к. нередко ТНК сочетают поиск как факторов производства, так и поиск рынков сбыта.

Также можно классифицировать ТНК по профессиональной направленности:

— производственная и

— сервисная направленность.

В свою очередь можно выделить три видасервисных ТНК в зависимости от первоначальной формы их интернационализации:

ь ТНК, в которых направление прямых иностранных инвестиций за границу является частью стратегии (Японская модель);

ь ТНК, в которых используются иностранные филиалов для обслуживания своих клиентов за рубежом (Американская модель);

ь ТНК, в которых используются преимущества развитых финансовых территорий (Английская модель) [18, с. 111].

Первый вид приносит ТНК преимущества в стране месте нахождения головной компании до тех пор, пока поддерживается первоначальная организационная структура корпорации. Зарубежные государства могут получать преимущества от этого типа ТНК, если экономические условия в стране происхождения корпорации изменяются.

Вторая модель менее устойчива, но она формирует нормы производства при деятельности в сфере услуг. Вертикально интегрированные фирмы создают систему, которой сложнее следовать конкурентам. Скорость внедрения ноу-хау одновременно во все уровни очень высока.

Третья модель так же неустойчивая, но остается привязанной к финансовой территории, где стратегия фирмы определяется в зависимости от организационной формы (совместные предприятия, альянсы, перекрестное участие).

Разумеется, приведенные в данном разделе классификации отнюдь не являются исчерпывающими, но являются наиболее распространенными и наиболее полно, по мнению автора, отражают сущность правовую и экономическую сущность ТНК в контексте международного частного права Республики Беларусь, а также демонстрируют их отличительную специфику.

Подходя к концу первой главы, подытожим наиболее важные умозаключения, указанные в ней. Транснациональная корпорация — это группа взаимосвязанных юридических лиц, их представительств и дочерних компаний (филиалов), созданных и действующих в соответствии с законодательством нескольких (двух и более) государств, характеризующаяся наличием центральной структуры, которая осуществляет единое управление всеми членами группы путем участия в имущественных отношениях через преобладающее участие в уставном капитале (отношения основной и дочерних компаний), договор об объединении активов с целью создания группы лиц или осуществление функций инвестиционного фонда компании"

Можно выделить такие признаки ТНК как: ТНК не обладают правосубъектностью, наличие в структуре ТНК единого «центра управления», юридическая множественность ТНК сочетается с экономическим единством, различная национальность образований входящих в состав ТНК, различные способы достижения экономического единства и т. д.

ТНК, как единого образования не существует де-юре, а лишь де-факто, поскольку экономически это все же единая корпорация. Поэтому говорить о ТНК как о юридическом лице с трудом представляется возможным. Однако такое положение вещей сильно затрудняет и делает не достаточно эффективным правовое регулирование деятельности ТНК.

Существует множество классификаций ТНК по различным критериям. Так, выделяют ТНК интегрированные горизонтально и вертикально, ТНК, ищущие факторы производства и ТНК, ищущие рынок и т. д. Однако ни одна из приведенных в данной главе классификаций не способна отразить истинную сущность ТНК и их разнообразие. Думается, что приведенные выше утверждения свидетельствуют о необходимости дальнейшего теоретического осмысления и практического упорядочения деятельности ТНК, как на международном, так и на национальном уровне.

ГЛАВА 2

СОЗДАНИЕ И РЕГУЛИРОВАНИЕ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ ТРАНСНАЦИОНАЛЬНЫХ КОРПОРАЦИЙ

2.1 Образование транснациональных корпораций за рубежом Деятельность ТНК по освоению рынков зарубежных государств обусловлена несколькими факторами, единым для которых является необходимость организации коммерческой деятельности предприятия в нескольких странах посредством особой юридической структуры. Зарубежная деятельность ТНК связана с различными формами инвестирования. В ходе осуществления иностранных инвестиций, прямых или портфельных, деятельность ТНК неизбежно является объектом правового регулирования со стороны государства, в котором она осуществляется. Так, А. Г. Богатырев выделяет следующие группы отношений, в которых участвуют лица в ходе инвестиционной деятельности:

Отношения, складывающиеся между частными и юридическими лицами;

Отношения с участием государственных органов;

Отношения, связанные с предоставлением государственных гарантий по защите инвестиций от политических и других некоммерческих рисков;

Отношения, связанные с инвестированием между государством, субъектами федерации и органами местного самоуправления [6, с. 59].

В данных отношениях ТНК может участвовать почти во всех категориях, за исключением пункта 4. Такое многосторонняя активность в инвестиционных отношениях требует надлежащего правового регулирования. Анализ современного национального и международного законодательства по вопросам инвестиционной деятельности свидетельствует о несовершенстве и неэффективности существующего механизма в отношении таких участников как ТНК. Государство, для проведения эффективной инвестиционной политики, должно знать, чем мотивирована деятельность ТНК, поскольку это требует различных методов для ее регулирования [10, с. 54].

Размывание границ между фирмами, как самостоятельными субъектами гражданских отношений, привело к росту межфирменных соглашений, открывая новые вопросы для исследователей. В одно время различие между рынком и иерархичной структурой ТНК, как способом осуществления сделок, казались довольно четкими. В настоящее время возрастающее количество сделок представляет собой кооперационные соглашения при создании зарубежных филиалов. Кооперация является привлекательной для фирм, поскольку каждая из сторон дополняет свою деятельность иными видами без существенных капиталовложений.

В условиях экономического и политического хаоса ТНК являются теми структурами, которые имеют реальную возможность влиять на события с благоприятным для них результатом. Оборот многих ТНК, действующих в Центральной Азии, во много раз больше валового национального продукта этих государств [6, с. 71]. Этим и обусловлена тенденция среди специалистов в международном публичном праве, особенно зарубежных стран считать их субъектами международного права.

Процесс формирования транснациональных корпораций в разных государствах имел свои особенности. В США преобладающей формой крупного промышленного производства была централизованная корпорация, в Германии — картели с децентрализованной организацией, в Англии — холдинги, в которых фирмы сохраняли свободу только в принятии управленческих решений, а во Франции — финансовые группы. Однако и картели, и холдинги оказались промежуточной формой в процессе становления ТНК, которые к 70-м годам стали единственными конкурентоспособными формами крупного транснационального бизнеса [24, с. 19]. Если проводить сравнительный анализ формирования ТНК экономически развитых стран, то можно отметить, что американские ТНК руководствуются при осуществлении прямых иностранных инвестиций в основном микроэкономическими интересами корпорации и инвестируют в те сферы экономики, где у них существует высокий уровень конкурентных преимуществ. В то время как ТНК США пытаются увеличить прибыль за счет обладания новыми технологиями, не имеющимися на рынке, Японские ТНК производят постоянное обновление ассортимента и повышения качества производимых товаров, что сокращает жизненный цикл товара. Устаревшие технологии японские ТНК скидывают в восточно-азиатские страны. До тех пор пока ведущие страны имеют технологические преимущества, они будут тянуть за собой новые индустриальные страны.

Для развивающихся стран создание национальных ТНК является единственной возможностью для выхода на мировой рынок с конкурентоспособными участниками. Высокие затраты на научную деятельность могут осуществлять только крупные корпорации. В свою очередь, ТНК повышает экономический уровень стран, чьими налоговыми резидентами они являются, и способствуют развитию других отраслей народного хозяйства. Значительная доля ТНК в экономике развивающихся стран вынудила некоторые государства установить государственное регулирование ТНК-деятельности не только рыночными методами. Глобализация мирового производства создала теоретическую основу для экономического роста развивающихся стран, основанную на интеграции в единую мировую экономическую систему при международном разделении труда. Этот вариант, по мнению западных исследователей, является более привлекательным, чем обособленное национальное развитие. Кажется, что ТНК могут помочь государствам решить экономические проблемы. Но, как показывает практика, положительный экономический эффект от ТНК-деятельности проявился лишь в нескольких новых индустриализованных странах. В большинстве развивающихся стран произошла потеря управления над развитием национальной экономики, и передача ее ТНК. При этом используемые современные технологии так и остаются во владении ТНК. Но нужно признать, что именно ТНК-деятельность явилась основой скачкообразного развития многих восточно-азиатских государств [20, с. 167].

Страны Восточной Азии стали победителями в двух направлениях: они участвуют в международном разделении труда в современных отраслях, а так же сохранили свои позиции в старых, повысив эффективность производства. Следует отметить, что эти успехи были обеспечены многолетним присутствием крупных ТНК в экономике этих стран, а не единомоментным появлением их на рынке. Нет ничего относящегося к логике интернационализации экономики в том, что восточно-азиатские страны получили больше преимуществ только за счет либерализации инвестиционного режима для ТНК. Первоначально, когда ТНК стали только входить на рынок этих стран, экономику никак нельзя было назвать либеральной. «Способность восточно-азиатских экономик гибко адаптироваться к изменениям на мировых рынках обусловлена скорее особой структурой их внутреннего рынка, а точнее, наличием определенных „вне рыночных“ институтов, базирующихся на перекрестных связях корпоративных групп, тесным взаимодействием банков, промышленных компаний и государства для достижения общих целей — быстрого экономического роста, повышения конкурентоспособности национальной продукции на мировых рынках, обеспечения устойчивости валютно-финансовой сферы» утверждает А. Е. Королев.

По мнению автора, данное утверждение отнюдь не лишено смысла и может послужить примером программного развития для некоторых стран, в том числе и для Республики Беларусь. Валютно-финансовый кризис, с которым столкнулась Республика Беларусь в 2011 году, заставляет задуматься над модернизацией белорусской экономической модели и прислушаться к рекомендациям, специально выработанным ВТО для Республики Беларусь. Среди прочего было предложено более активно привлекать иностранные инвестиции, создавая для них привлекательную атмосферу. Это, пожалуй, особенно в последние годы, стало гораздо проще и удобнее в связи с созданием Таможенного Союза между Республикой Беларусь, Российской Федерацией и Казахстаном, а также с созданием ЕврАзЭС. ТНК действительно могли бы существенно повлиять на экономический рост нашей страны. Но, это повлечет за собой множество экономических, политических, и, естественно, правовых последствий. Международное частное право Республики Беларусь, по мнению автора, не очень хорошо приспособлено к регулированию гражданско-правовых отношений с участием ТНК. Это обусловлено, прежде всего, тем, что на территории Беларуси действует сравнительно не большое число ТНК.