Опыт антикризисного управления в развитых зарубежных странах

Изучив материал главы, студент должен:

знать

• • основные тенденции развития института антикризисного управления в развитых зарубежных странах;
• • судебные и внесудебные процедуры несостоятельности в зарубежном праве;
• • органы государственного регулирования вопросов несостоятельности в развитых зарубежных странах;
• • способы защиты прав должника и кредиторов в зарубежном праве;

уметь

• • прогнозировать последствия качественного реагирования со стороны органов государственного регулирования несостоятельности развитых зарубежных стран в отношении неплатежеспособных организаций;
• • разрабатывать предложения по совершенствованию института банкротства в современной России на основе анализа и критического осмысления положений законодательства о несостоятельности развитых зарубежных стран и практики их применения;

владеть

• • технологией регулирования взаимоотношений между несостоятельным предприятием и его работниками по поводу выплат по трудовым договорам и контрактам;
• • специальной юридической терминологией, применяемой в зарубежном праве, регулирующем несостоятельность экономических субъектов.

Развитие института антикризисного управления в развитых зарубежных странах

Одной из жестких форм государственного регулирования деятельности экономических субъектов является институт несостоятельности и банкротства. Его развитие имеет продолжительную историю. В некоторой части правовая очерченность и эффективность этого института обусловлена уровнем развития национальной экономики^[1].

Чем выше культура нации, представляющая собой соединение правовой, экономической, социальной, художественной и других культур, тем более совершенен институт регулирования общественно-экономических отношений. В этом контексте можно утверждать, что институт несостоятельности и банкротства как регулятор эффективности экономики можно рассматривать в роли индикатора уровня организации соответствующей национальной экономики. При этом в качестве измерителя такого индикатора должен выступать результирующий эффект воздействия на общественное воспроизводство по минимизации экономических и социальных потерь и стимулированию позитивных изменений^[2].

Подтверждением этому тезису являются примерно равные успехи в экономике США, Англии, Франции, Германии, Италии и некоторых других стран, где регламентирующие средства в отношении несостоятельности и банкротства существенно различаются. Тем не менее расширяющийся информационный обмен и глобализация экономики приводят к постепенной интернационализации форм регулирования несостоятельности и банкротства, сглаживанию острых межгосударственных различий в этой области.

Законодательство зарубежных стран вместо употребляемого в российской практике термина «банкротство» использует в настоящее время термин «несостоятельность». Например, в США лицо, в отношении которого возбуждены процедуры банкротства, во время судопроизводства считается несостоятельным, а после решения суда — банкротом.

Впервые потребность регулирования несостоятельности появилась еще в рабовладельческом обществе. При этом законодательство в то время было весьма простым. По мере развития общества формы ответственности должника изменялись; одновременно менялись и правила регулирования. В случае наступления неплатежеспособности применялась имущественная ответственность, а в случае мошенничества или обмана использовались уголовные меры наказания.

Мировая история банкротства включает достаточно длинные периоды господства определенных оценок и отношений к должникам^[3];

• 1) «жесткий» — от зарождения экономической цивилизации до XX в. — характеризуется крайними (вплоть до смертной казни) мерами наказания;
• 2) «осмотрительный» период, наступление которого связывают с появлением в середине XVI в. законодательства о несостоятельности, в котором последнее трактуется как явление, сопутствующее коммерческой деятельности; однако и в этом случае меры воздействия к должнику были весьма суровы;
• 3) «справедливый» период — вторая половина XVIII в. — начало XX в., его особенность — стремление к справедливому распределению имущества должника между кредиторами и предоставление возможности должнику возобновить предпринимательскую деятельность;
• 4) «гуманный» — это современный период оценок несостоятельности, форм и методов работы с банкротами.

В сфере антикризисного управления можно выделить три основных модели законодательства о несостоятельности, возникшие вследствие различного понимания главных его целей.

Немецкая концепция Манфреда Бальца направлена на решение задачи создания механизмов эффективного распределения максимизированных активов должника, что предполагает сохранение предприятия как имущественного и производственного комплекса при удовлетворении требований кредиторов. В немецкой системе антикризисного управления решение макроэкономических задач играет одну из ведущих ролей. При таком подходе сохранение предприятия выгодно не только кредиторам, но и всей экономической системе^[4].

Английская система в основном направлена на защиту кредитного обращения путем эффективного распределения активов должника. Ее становление началось в 1982 г., когда было принято решение о разработке новой реабилитационной процедуры, способствующей сохранению предприятиядолжника в качестве действующего. Однако после реформы 1986 г. базовой процедурой, которая позволяла избегать продажи предприятий по частям, осталась процедура назначения владельцем прав «плавающего обеспечения» специального лица (administratu.) recivership), решающего, каким образом можно максимизировать активы должника (например, продавать предприятие целиком или по частям)^[5].

Американская, французская и российская системы сочетают две функции: справедливое распределение имущества должника среди кредиторов и выполнение макроэкономических задач, что, в принципе, является наиболее приемлемым для современного законодательства о несостоятельности. Данный подход в наибольшей степени соответствует реализации принципа обеспечения стабильного и устойчивого роста экономики^[6].

В настоящее время основная идея современного антикризисного регулирования за рубежом заключается в том, чтобы сохранить действующее предприятие, а не распродавать его, но частям. И хотя большинство дел завершается именно конкурсным производством, значительное место в современных системах антикризисного регулирования в развитых зарубежных странах занимают реабилитационные процедуры^[7].

При этом следует отметить разницу между реабилитацией предприятия-должника (Франция, США) и его бизнеса (Германия, Япония). Первое достигается путем всевозможных компромиссов, проведения реорганизационных мер, последнее предполагает сохранение вида деятельности, деловых связей, рабочих мест, персонала.

Помимо реабилитационных процедур, существуют и другие способы сохранения действующего предприятия, например внесудебные соглашения, которые могут быть инициированы как самим предприятием-должником, так и его кредиторами. Внесудебные соглашения обычно заключаются в случаях, когда финансовое состояние должника является относительно благополучным. К их числу, как правило, относят:

• • частные соглашения о реструктуризации;
• • соглашения о приостановлении действий (со стороны кредиторов и должника);
• • соглашения о финансовой помощи.

Указанные соглашения регулируются гражданским законодательством и заключаются вне рамок процедур о несостоятельности. Основные преимущества внесудебных соглашений по сравнению с реабилитационными процедурами состоят в их невысокой стоимости, возможности избежать широкой огласки финансового состояния должника и связанного с этим понижения курса акций. Это позволяет продолжить работу компании и не отпугивать потенциальных контрагентов. Достаточно мягкие добровольные формы внесудебной реорганизации или ликвидации несостоятельных предприятий применяются в Австралии, Австрии, Великобритании, Ирландии, Сингапуре, Японии. Более жесткие принудительные внесудебные процедуры несостоятельности — в Канаде, Италии, Франции, Новой Зеландии, США.

Как показывает практика большинства зарубежных стран (США, Канада, Великобритания, Австралия, Швеция, Нидерланды и др.), одним из ключевых элементов современной системы несостоятельности является наличие специального правительственного учреждения с конкретными обязанностями по вопросам банкротства, способного контролировать действия законодательства и представлять соответствующие рекомендации относительно действий правительства в данной области.

Как правило, компетенция и функции государственных органов по банкротству установлены законом. Вместе с тем государственные органы по банкротству многих стран имеют свои специфические особенности.

Так, государственные органы по банкротству стран ЕС обладают полномочиями подавать в Суд Европейского союза запросы относительно постановлений суда о толковании положений Европейской конвенции по банкротству.

В Австралии государственным органом по банкротству является государственная Комиссия по корпоративным делам, которая имеет следующие полномочия:

• 1) анализировать финансовое состояние предприятий, подвергаемых процедурам несостоятельности;
• 2) обеспечивать адекватность информации о должнике;
• 3) делать заключения о мере ответственности директоров должника за доведение предприятия до банкротства;
• 4) дисквалифицировать виновных директоров самостоятельно либо ходатайствовать о такой дисквалификации.

В Великобритании роль государственного органа по банкротству выполняет Служба несостоятельности, входящая в систему Министерства торговли и промышленности и насчитывающая около 1800 постоянных сотрудников. Основные функции этой службы:

• 1) лицензирование специалистов по банкротству, контроль за процессом выдачи лицензий специалистам по банкротству и за соответствием деятельности арбитражных и конкурсных управляющих профессиональноэтическому кодексу и законодательству о банкротстве;
• 2) получение статистических данных от судов и от назначенных арбитражных и конкурсных управляющих для составления базы данных не только по количеству и отраслевой принадлежности банкротств, но также по результатам решения дел о банкротстве с тем, чтобы решения, которые будут приниматься в будущем, были лучше обоснованы и подкреплены соответствующей информацией;
• 3) осуществление функций конкурсного управляющего в случае нехватки активов у подвергаемого процедуре банкротства предприятия для оплаты вознаграждения конкурсному управляющему из числа независимых профессионалов;
• 4) выявление вероятных причин банкротства должника и понесенных им убытков;
• 5) выявление причин незаявления о банкротстве управляющими должника;
• 6) проверка документации любой компании в случае поступления жалоб от клиентов, партнеров или общественности;
• 7) предписание неблагополучным компаниям пройти аудиторскую проверку и назначение определенных аудиторов за счет компании;
• 8) добиваться ликвидации любой компании, в случае если служба несостоятельности пришла к выводу, что это соответствует интересам общества;
• 9) после каждого случая банкротства затребовать и получать от конкурсного управляющего отчет о деятельности прежних руководителей предприятия-должника; в случае выявления злоупотреблений и злостной некомпетентности обращаться в суд о дисквалификации такого директора на срок до 15 лет;
• 10) возбуждать в судах дела о судебном преследовании должников.

В Канаде с 1967 г. существует специализированный государственный орган по делам о банкротстве, подчиненный правительству страны — Служба суперинтендантов по банкротству. В компетенцию этого органа входит:

• 1) законодательная инициатива по вопросам несостоятельности;
• 2) обобщение опыта и практики банкротств в стране;
• 3) разработка и контроль соблюдения единого профессионального стандарта арбитражных и конкурсных управляющих;
• 4) лицензирование, контроль деятельности и отзыв лицензий у специалистов по банкротству;
• 5) совершенствование законодательства о банкротстве;
• 6) возбуждение дел о банкротстве в судах.

Многолетний богатый опыт государственного регулирования банкротств существует в Соединенных Штатах Америки. С 1934 г. роль государственного органа по банкротству стала выполнять Комиссия по биржам и ценным бумагам (КБЦБ) правительства США. С 1938 г. ее функциями, зафиксированными в Законе о банкротстве, являются:

• 1) выступление в качестве эксперта-консультанта судов по банкротству;
• 2) выступление в качестве стороны в судопроизводстве по делам о банкротстве с правом давать обязательные заключения по планам реорганизации несостоятельных предприятий;
• 3) рекомендация судам по банкротству кандидатуры независимых внешних управляющих.

В ряде случаев КБ ЦБ вмешивалась в условия продажи действующих неплатежеспособных предприятий, настаивая и добиваясь других условий продажи. В 1983 г. в дополнение к КБЦБ как к государственному органу по банкротству в США появились государственные федеральные конкурсные управляющие, задача которых, среди прочего, состоит в контроле деятельности и оплаты независимых конкурсных управляющих, а также в предотвращении мошенничества, нечестности и нарушения законности при осуществлении процедур банкротства.

За последние годы отношение законодателей, практиков по банкротству и общественного мнения большинства зарубежных стран к проблеме выбора между реорганизационными и ликвидационными процедурами несостоятельных предприятий претерпело значительные изменения. Наиболее типичным примером законодательства о банкротстве, отдающего предпочтение реорганизации несостоятельного предприятия перед его ликвидацией и продажей новому собственнику, был Закон о банкротстве США.

Однако формы реорганизации несостоятельных предприятий в этих странах оказались на практике не столь успешны, как первоначально предполагалось, частично из-за негативного воздействия на бизнес обнародования информации о финансовых трудностях предприятия-должника, частично из-за отсутствия дальнейшего финансирования. Поэтому в большинстве западных стран законодательное закрепление приоритета реорганизационных процедур над ликвидационными было отменено.

В Германии все вопросы о несостоятельности регулируются двумя законодательными актами: Законом о конкурсном производстве, принятым в 1877 г., и Законом о мировом соглашении 1935 г. После объединения Германии в стране действовали специальные нормативные акты, а в 1999 г. был принят новый общегерманский Закон «О порядке регулирования несостоятельности» .

По Закону Германии о банкротстве процедура несостоятельности состоит из предварительной процедуры и конкурсного производства. Целью введения предварительной процедуры является сохранение имущества должника. На этом этапе назначается временный управляющий, вводятся ограничительные меры, выявляются кредиторы должника.

По истечении полутора месяцев со дня открытия дела о банкротстве кредиторы обязаны решить, продавать ли имущество должника либо проводить санацию. При этом предпочтение отдается сохранению целостности предприятия. Санация может проводиться или без смены собственника (путем дополнительных инвестиций в бизнес), или с его сменой (продажа бизнеса)^[8].

Конкурсное производство, согласно германскому законодательству, устанавливает главенство возможного оздоровления добросовестного должника перед ответственностью по своим обязательствам. При этом, в отличие от законодательства Российской Федерации, в процедуре несостоятельности не выделены отдельные процедуры наблюдения и финансового оздоровления.

Современное законодательство о несостоятельности Великобритании берет свое начало с 1543 г., когда был принят первый нормативный акт в данной сфере. В 1825 г. было издано два закона о несостоятельности, которые примерно каждые 5−7 лет дополнялись законами, регулирующими конкурсный процесс, или нормами, связанными с конкурсным производством.

Британская модель несостоятельности является типичным представителем прокредиторской системы, согласно которой банкротство рассматривается как способ возврата долгов кредиторам. В данной модели в большей степени учитываются интересы кредиторов.

Основными современными правовыми актами, регулирующими несостоятельность компаний в Великобритании, являются:

• • Закон о компаниях от 1985 г. (The Company Act, 1985) с последующими изменениями и дополнениями;
• • Закон о несостоятельности от 1986 г. (The Insolvency Act, 1986) в редакции Закона 1989 г. о компаниях, заменившего все законы, регулировавшие институт банкротства, принятые в предыдущий период;
• • Правила о несостоятельности от 1986 г. (The Insolvency Rules, 1986), которые устанавливают четкие требования к порядку проведения процедур несостоятельности и содержат обязательные формы отчетности, предоставляемые руководством предприятия или специалистом по несостоятельности в период проведения процедур.

В 1994 г. в Великобритании было принято Положение о несостоятельности, в соответствии с которым специалисты по несостоятельности должны переводить средства несостоятельных лиц па специальный банковский счет Службы несостоятельности^[9].

Согласно действующему законодательству, должниками могут быть физические лица, зарегистрированные компании (за исключением страховых компаний, банков и иных банковских институтов), незарегистрированные компании (сберегательные банки, действующие на условиях доверительной ответственности, ассоциации и компании, зарегистрированные за пределами Англии, за исключением железнодорожных компаний). При этом в отношении незарегистрированных компаний не может применяться добровольная ликвидация в рамках процедуры несостоятельности.

В случае несостоятельности юридического лица Законом 1986 г. установлены конкретные варианты процедур (табл. 12.1)^[10].

Помимо рассмотренных, законодательство Англии содержит особые процедуры банкротства, применяемые в отношении институтов финансового рынка, в том числе страховых и инвестиционных компаний.

Таблица 12.1

Процедуры, применяемые к несостоятельным организациям в Великобритании

История развития законодательства о несостоятельности во Франции началась со времен Наполеона, а точнее — с 1807 г. Оно основывалось преимущественно на уголовной ответственности. С 1838 г. законодательство о несостоятельности претерпело существенные изменения, положив начало применению гражданско-правовых норм. Законодательство менялось также в 1898, 1935, 1955 и 1967 гг.

В настоящее время основными нормативными актами, регулирующими несостоятельность предприятий во Франции, являются законы, принятые в 1985 г. К их числу относятся:

• Закон от 25 января 1985 г. № 85−98 «О восстановлении предприятий и ликвидации их имущества в судебном порядке», главной целью которого первоначально была реабилитация предприятия независимо от интересов кредиторов. Позднее эта модель подверглась большой критике, а в 1994 г. в данный Закон были внесены изменения в пользу кредиторов;

• • Декрет от 27 декабря 1985 г. № 85−1388 «О восстановлении предприятий и ликвидации их имущества в судебном порядке» ;
• • Закон от 25 января 1985 г. № 85−98 «О конкурсном управлении, ликвидаторах и экспертах по определению состояния предприятий» .

Французское законодательство, регулирующее несостоятельность предпринимательских структур, делает упор на сохранение предприятия в составе действующих и является более жестким по отношению к кредиторам всех категорий, в том числе тех кредиторов, чьи права обеспечены имуществом предприятия-должника. Основную роль в системе банкротства играет суд, а влияние кредиторов на процесс незначительно.

Французским законодательством предусмотрены две процедуры судебного разбирательства по делу о несостоятельности предприятий — упрощенная и общая (или обычная). Упрощенная процедура применяется в отношении мелких предприятий с численностью работников не более 50 человек и годовым оборотом, не превышающим 20 млн франков. При ее проведении должник сохраняет контроль над предприятием и самостоятельно представляет свои интересы в суде. Общая процедура применяется в отношении крупных предприятий. Она осуществляется с привлечением судебного администратора.

В США все изменения законодательства о несостоятельности (1841, 1898, 1938, 1979 гг.) были реакцией на затруднения, возникающие в экономике. Ныне действующий Закон федерального уровня был принят в 1978 г. (вступил в силу в 1979 г.), его положения обязательны для всех штатов.

Основными нормативными актами, регламентирующими несостоятельность в США, являются:

• • Кодекс законов о банкротстве (United States Bankruptcy Code) — титул 11 Свода федеральных законов США;
• • Уголовный кодекс США, в частности раздел 224 (ст. 224.10 и 224.11), предусматривающие ответственность за «обман кредиторов по обеспеченному долгу» .

Субъектами банкротства в Соединенных Штатах могут быть физические лица, корпорации, товарищества и муниципалитеты. Напротив, муниципальные и железнодорожные компании не могут быть признаны банкротами, к ним могут быть применены только реорганизационные процедуры^[11]. Нс могут быть также признаны банкротами некоммерческие организации (not-for-profit). К биржевым маклерам (stock brokers) и брокерам товарных бирж (commodity brokers), наоборот, реорганизационные процедуры не могут быть применены — в случае несостоятельности они подлежат ликвидации^[12].

В зависимости от субъектного состава и последствий признания банкротом американское законодательство предусматривает пять вариантов осуществления процедур несостоятельности. Так, Кодексом законов о банкротстве США предусмотрены несколько процедур банкротства (табл. 12.2).

Таблица 12.2

Процедуры банкротства в США

Процедура ликвидации в любой момент может быть трансформирована в реорганизационное производство по ходатайству должника или любой заинтересованной стороны. Более важную роль играют процедуры реорганизации, введение которых может быть принято на основе заявления должника, который не обязан представлять доказательства реальности данной меры.

Первый закон о несостоятельности в Канаде был принят в 1869 г., через два года после образования страны. Ныне действующий Закон о банкротстве и несостоятельности является вариацией второго Закона, принятого в 1919 г., который затем изменялся и дополнялся в 1949, 1992 и 1997 гг.^[13]

Закон предусматривает специфические процедуры несостоятельности:

• 1) процедуру банкротства, которая делится на два вида в зависимости от источника возникновения обязательств:
  • — потребительское банкротство, возникающее в случае, если источником обязательств является потребительский кредит, а банкротом может быть физическое лицо или группа физических лиц (например, семья);
  • — коммерческое банкротство, возникающее в случае коммерческой деятельности должника. В этом случае банкротом может быть как физическое лицо (единоличный предприниматель), так и юридическое лицо;
• 2) процедуру финансового оздоровления, которое также бывает двух видов:
  • — потребительское финансовое оздоровление — состоит в достижении соглашения с кредиторами об изменении условий выплат долгов (продление сроков, частичные выплаты, реструктуризация долга и пр.); в этом случае должником выступает физическое лицо;
  • — коммерческое финансовое оздоровление — предусматривает изменение условий выплаты долгов, их реструктуризацию, а также различные меры по реорганизации и реструктуризации предприятия-должника; в этом случае должником может выступать как физическое, так и юридическое лицо.

Потребительское и коммерческое банкротство, в свою очередь, могут быть двух типов — упрощенными и обычными. Так, например, упрощенное потребительское банкротство применяется к должнику, у которого суммарная потребительская задолженность не превышает 75 тыс. канадских долларов и оно становится банкротом в первый раз. Обычное потребительское банкротство применяется к банкроту, если его суммарная потребительская задолженность превышает 75 тыс. канадских долларов и имеет место повторное банкротство.

В Нидерландах Закон о несостоятельности был принят в 1893 г. и с тех пор неоднократно изменялся. Ответственным государственным органом за исполнение законов в области несостоятельности является Министерство юстиции. В каждом случае банкротства физического или юридического лица в обязательном порядке дается публикация не менее чем в двух газетах (в «Официальной Газете» и любой другой)^[14].

Начиная с 1987 г. в корпоративное законодательство Нидерландов введено положение о субсидиарной ответственности руководства и совета директоров компаний за последствия неэффективного управления.

В законодательстве предусмотрены следующие процедуры банкротства:

• 1) мораторий — определенное состояние, которое может быть предшественником возможного банкротства. Может быть двух видов: временный, который вводится судом на три месяца, и срочный — определяется на срок до полутора лет;
• 2) банкротство — процедура, которая предусматривает отчуждение всех активов и обязательств должника, не способного оплачивать свои долги; для осуществления данной процедуры суд назначает куратора, управляющего активами должника, и надзирающего судью;
• 3) ликвидация — прекращение любой деятельности предприятия-должника; процедура проводится под управлением куратора (ресивера).

В Нидерландах отсутствуют особые процедуры банкротства для конкретных секторов экономики, предприятий или компаний.

Характеризуя общемировые тенденции в области регулирования несостоятельности, можно отметить, что они имеют стремление к гуманизации по отношению к коммерческим структурам, что, однако, не сопровождается пренебрежением интересов их кредиторов.

• [1] Попов Р. А. Антикризисное управление: учебник. С. 52.
• [2] Попов Р. А. Антикризисное управление: учебник. С. 52−53.
• [3] Там же. С. 54.
• [4] Антикризисное управление: учеб. пособие / под общ. ред. В. И. Кушлина, А. М. Марголина. С. 64.
• [5] Там же.
• [6] Там же. С. 65.
• [7] Антикризисное управление предприятиями: учеб. пособие / под ред. И. К. Ларионова. 2-е изд., перераб. и доп. М.: Дашков и К, 2010. С. 61.
• [8] Попов Р. А. Антикризисное управление: учебник. С. 56.
• [9] Антикризисное управление: учеб. пособие / иод общ. ред. В. И. Кушлина, А. М. Марголина. С. 72.
• [10] Там же. С. 74.
• [11] См.: Сафронов Н. А., Волков Л. В. Современное состояние института несостоятельности в США // Дайджест-финансы. 2001. № 3.
• [12] См.: Там же.
• [13] Антикризисное управление: учеб. пособие / под общ. ред. В. И. Кушлина, А. М. Марголина. С. 68.
• [14] Антикризисное управление: учеб. пособие / под общ. ред. В. И. Кушлина, А. М. Марголина. С. 75.