Совершение корпорацией экстраординарных сделок

К экстраординарным сделкам корпораций относятся сделки, которые могут привести к существенному изменению прав участников (акционеров, членов) или нарушению их законных прав и интересов. К таким сделкам относятся прежде всего сделки, в совершении которых имеется заинтересованность, а также крупные сделки. Кроме того, уставом корпорации могут быть определены сделки, которые должны совершаться в определенном порядке, например с одобрения общего собрания участников (акционеров) или коллегиального органа управления корпорации. Порядок одобрения крупной сделки, а также сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, определен законами о хозяйственных обществах.

Практика рассмотрения споров о признании недействительными сделок с заинтересованностью и крупных сделок обобщена Пленумом ВАС РФ и представлена в постановлении от 16.05.2014 № 28 «О некоторых вопросах, связанных с оспариванием крупных сделок и сделок с заинтересованностью».

С 1 января 2017 г. вступил в силу Федеральный закон от 03.07.2016 № 343-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон „Об акционерных обществах“ и Федеральный закон „Об обществах с ограниченной ответственностью“ в части регулирования крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность».

Особенность правового режима экстраординарных сделок состоит в том, что обязательным элементом состава сделки является согласование (одобрение) ее условий компетентным органом общества или действует особый порядок уведомления о сделке, раскрытия информации о совершении такой сделки.

Регулирование крупных сделок направлено на обеспечение имущественных интересов корпорации и косвенно — ее участников.

В соответствии с новой редакцией п. 1 ст. 78 Закона об АО (п. 1 ст. 46 Закона об ООО) крупной сделкой считается сделка (несколько взаимосвязанных сделок), отвечающая следующим признакам. Во-первых, это сделка, выходящая за пределы обычной хозяйственной деятельности. Во-вторых, это сделка, выходящая за пределы обычной хозяйственной деятельности, и при этом:

• 1) связанная с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения обществом прямо либо косвенно имущества (в том числе заем, кредит, залог, поручительство, приобретение такого количества акций или иных эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции публичного общества, которое повлечет возникновение у общества обязанности направить обязательное предложение в соответствии с гл. XI.1 Закона), цена или балансовая стоимость которого составляет 25 и более процентов балансовой стоимости активов общества, определенной по данным его бухгалтерской (финансовой) отчетности на последнюю отчетную дату;
• 2) предусматривающая обязанность общества передать имущество во временное владение и (или) пользование либо предоставить третьему лицу право использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации на условиях лицензии, если их балансовая стоимость составляет 25 и более процентов балансовой стоимости активов общества, определенной по данным его бухгалтерской (финансовой) отчетности на последнюю отчетную дату.

Закон определяет понятие сделки, не выходящей за пределы обычной хозяйственной деятельности. Под такими сделками понимаются «любые сделки, заключаемые при осуществлении деятельности соответствующим обществом либо иными организациями, осуществляющими аналогичные виды деятельности, независимо от того, совершались ли такие сделки данным обществом ранее, если такие сделки не приводят к прекращению деятельности общества или изменению ее вида либо существенному изменению ее масштабов». Крупная сделка ведет к существенному изменению бизнеса, по своей экономической сути тождественного его продаже, реорганизации или ликвидации, и в силу этого такая сделка требует особого порядка корпоративного согласования.

Крупные сделки подлежат предварительному согласованию или последующему одобрению органами хозяйственного общества, осуществляющими контроль за деятельностью исполнительных органов, — советом директоров или общим собранием участников.

Как указано в постановлении Пленума ВС РФ от 23.06.2015 № 25 «О применении судами некоторых положений раздела 1 части первой Гражданского кодекса Российской Федерации», если иное прямо не следует из закона или иного правового акта, ст. 157.1 ГК РФ применяется к любому согласию третьего лица, органа юридического лица или государственного органа либо органа местного самоуправления на совершение гражданско-правовой сделки. При этом, например, правила о согласии на совершение сделок, предусмотренные Законом об АО и Законом об ООО, являются специальными по отношению к общим положениям ст. 157.1 ГК РФ.

Совет директоров АО определяет стоимость имущества или прав на результаты интеллектуальной деятельности, являющихся предметом крупной сделки, в соответствии со ст. 77 Закона об АО. Кроме того, совет директоров (наблюдательный совет) общества утверждает заключение о крупной сделке, что является новеллой Закона об АО в регулировании крупных сделок. В заключении о крупной сделке должны содержаться:

• — информация о предполагаемых последствиях для деятельности общества в результате совершения крупной сделки и
• — оценка целесообразности совершения крупной сделки.

Заключение

о крупной сделке включается в информацию (материалы),.

предоставляемую акционерам при подготовке к проведению общего собрания акционеров общества, на котором рассматривается вопрос о согласии на совершение или о последующем одобрении крупной сделки.

Решение о согласии на совершение или о последующем одобрении крупной сделки, предметом которой является имущество, стоимость которого составляет от 25 до 50% балансовой стоимости активов общества, принимается всеми членами совета директоров (наблюдательного совета) общества единогласно, при этом не учитываются голоса выбывших членов совета директоров (наблюдательного совета) общества.

В случае, если единогласие совета директоров (наблюдательного совета) общества по вопросу о согласии на совершение или последующем одобрении крупной сделки не достигнуто, по решению совета директоров (наблюдательного совета) общества вопрос о согласии на совершение или последующем одобрении крупной сделки может быть вынесен на решение общего собрания акционеров. В таком случае решение о согласии на совершение или последующем одобрении крупной сделки принимается общим собранием акционеров большинством голосов акционеров — владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров.

К исключительной компетенции общего собрания акционеров относится принятие решения о согласии на совершение или о последующем одобрении крупной сделки, предметом которой является имущество, стоимость которого составляет более 50% балансовой стоимости активов общества, определенной по данным его бухгалтерской (финансовой) отчетности на последнюю отчетную дату. Принятие такого решения не может быть отнесено уставом общества к компетенции иных органов общества.

Решение о согласии на совершение или о последующем одобрении такой крупной сделки принимается общим собранием акционеров большинством в ¾ голосов акционеров — владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров.

В решении о согласии на совершение или о последующем одобрении крупной сделки должны быть указаны: лицо (лица), являющееся стороной (сторонами) такой сделки, выгодоприобретателем (выгодоприобретателями), цена, предмет крупной сделки, иные ее существенные условия (ст. 432 ГК РФ) или порядок их определения, т. е. возможность согласовывать (одобрять) сделку, в отношении которой установлены не сами существенные условия, а порядок их определения.

Крупная сделка может быть совершена под отлагательным условием получения одобрения на ее совершение в порядке, установленном законами (абз. 7 п. 4 ст. 79 Закона об АО, абз. 11 п. 3 ст. 46 Закона об ООО).

Крупная сделка, совершенная с нарушением порядка получения согласия на ее совершение, может быть признана недействительной на основании ст. 173.1 ГК РФ.

С иском о признании крупной сделки недействительной может обратиться: общество, член совета директоров (наблюдательного совета) общества или его акционер (акционеры), владеющий в совокупности не менее чем 1% голосующих акций общества.

Иски о признании крупных сделок недействительными и применении последствий их недействительности могут предъявляться в течение срока, установленного п. 2 ст. 181 ГК РФ для оспоримых сделок.

Срок давности по иску о признании недействительной сделки, совершенной с нарушением порядка ее одобрения, исчисляется с момента, когда истец узнал или должен был узнать о том, что такая сделка требовала одобрения в порядке, предусмотренном законом или уставом, хотя бы она и была совершена раньше. Предполагается, что участник должен был узнать о совершении сделки с нарушением порядка одобрения крупной сделки не позднее даты проведения годового общего собрания участников (акционеров) по итогам года, в котором была совершена оспариваемая сделка, если из предоставлявшихся участникам при проведении этого собрания материалов можно было сделать вывод о совершении такой сделки (например, если из бухгалтерского баланса следовало, что изменился состав основных активов по сравнению с предыдущим годом)^[1].

Срок исковой давности, но требованию о признании крупной сделки недействительной в случае его пропуска восстановлению нс подлежит.

Изменены обстоятельства, при наличии которых суд отказывает в удовлетворении требований о признании крупной сделки недействительной.

Согласно н. 6.1 ст. 79 Закона об АО суд отказывает в удовлетворении требований о признании крупной сделки, совершенной в отсутствие надлежащего согласия на ее совершение, недействительной при наличии хотя бы одного из следующих обстоятельств:

• 1) к моменту рассмотрения дела в суде представлены доказательства последующего одобрения совершения данной сделки;
• 2) при рассмотрении дела в суде не доказано, что другая сторона по данной сделке знала или заведомо должна была знать о том, что сделка являлась для общества крупной сделкой, и (или) об отсутствии надлежащего согласия на ее совершение.

Таким образом презюмируется добросовестность контрагента. При решении вопроса о том, должна ли была другая сторона сделки знать о ее совершении с нарушением порядка одобрения крупных сделок, судам следует учитывать то, насколько это лицо могло, действуя разумно и проявляя требующуюся от него по условиям оборота осмотрительность, установить наличие у сделки признаков крупной сделки и несоблюдение порядка ее одобрения. В частности, контрагент должен был знать о том, что сделка являлась крупной и требовала одобрения, если это было очевидно любому разумному участнику оборота из характера сделки, например, при отчуждении одного из основных активов общества (недвижимости, дорогостоящего оборудования и т.и.). В остальных случаях презюмируется, что сторона сделки нс знала и нс должна была знать о том, что сделка являлась крупной.

Ссылка на ст. 173.1 ГК РФ исключает необходимость доказывания того, что сделка нарушает права и законные интересы общества и (или) акционера (участника). То есть при наличии иных необходимых оснований крупная сделка признается недействительной независимо от того, причинила она убытки обществу или нет.

Наряду с «законной экстраординарностью» может быть выделена уставная экстраординарность — когда порядок особого согласования сделки предусмотрен уставом организации.

С 1 января 2017 г. положения об одобрении сделок, определенных уставом общества, исключены из норм о крупных сделках и перемещены в нормы о компетенции органов общества (п. 2 ст. 69 Закона об О А, п. 3.1 ст. Закона об ООО). Сделки, особый порядок совершения которых предусмотрен уставом общества, крупными не являются и соответственно к ним не применятся режим одобрения, установленный для крупных сделок. В этом случае к совершаемым сделкам применяется процедура согласования (одобрения), определенная уставом общества.

Виды сделок, особый порядок совершения которых может быть предусмотрен уставом общества, определяются либо исходя из предмета сделки (отчуждение недвижимости, основных средств, акций или долей), либо исходя из цены имущества, являющегося предметом сделки, определяемого в соотношении со стоимостью активов общества или в твердой сумме.

Сделка, особый порядок совершения которой предусмотрен уставом общества, может быть оспорена по иску общества, члена совета директоров или его акционера (участника), владеющего не менее чем 1% акций (голосов) общества по основаниям, предусмотренным п. 1 ст. 174 ГК РФ.

Сделки, в совершении которых имеется заинтересованность, или сделки с «конфликтом интересов». Заинтересованность в совершении сделки заключается в том, что лицо тем или иным образом участвует в делах как самого общества и может влиять на принимаемые в обществе решения, так и участвует в делах контрагента, имеет возможность влиять на решения, принимаемые контрагентом по сделке.

Понятие сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, дано в ст. 81 Закона об АО и в ст. 45 Закона об ООО.

К сделкам с заинтересованностью может быть отнесена любая гражданско-правовая сделка, если в формировании воли хозяйственного общества на ее совершение участвуют лица, в отношении которых установлена презумпция конфликта интересов. Поэтому закон исходит из определения круга субъектов, совершающих сделку, и оснований их заинтересованности в совершаемой сделке.

Лицо признается заинтересованным в совершении сделки, если оно имеет потенциальную возможность оказывать влияние на принятие решения о совершении сделки как обществом, так и другой стороной сделки, а также посредником, поручителем, выгодоприобретателем.

В законах (п. 1 ст. 81 Закона об АО, п. 1 ст. 45 Закона об ООО) определен закрытый круг лиц, заинтересованность которых в сделке имеет значение для применения к ней особого порядка совершения. К числу таких лиц относятся:

• — член совета директоров (наблюдательного совета) общества;
• — единоличный исполнительный орган;
• — член коллегиального исполнительного органа общества или лицо, являющееся контролирующим лицом общества;
• — лицо, имеющее право давать обществу обязательные для него указания.

Заинтересованность указанных в законе лиц в совершении сделки (конфликт интересов) возникает в случае, если они, их супруги, родители, дети, полнородные и неполнородные братья и сестры, усыновители и усыновленные и (или) подконтрольные им лица (подконтрольные организации) также являются участниками другого правоотношения, т. е. стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке; контролирующим лицом юридического лица, являющегося стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке; занимают должности в органах управления юридического лица, являющегося стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке, а также должности в органах управления управляющей организации такого юридического лица. Иные основания заинтересованности уставом определять нельзя.

Общее новое правило о согласии на совершение сделки с заинтересованностью, закрепленное как в Законе об АО (п. 1 ст. 83), так и в Законе об ООО (н. 4 ст. 45), заключается в следующем: с 1 января 2017 г. сделка, в совершении которой имеется заинтересованность, не требует обязательного предварительного согласия на се совершение.

Вместе с тем согласие на совершение сделки с заинтересованностью может быть получено в порядке, определенном ст. 83 Закона об АО и ст. 45 Закона об ООО. Кроме того, устав ООО и непубличного АО может установить отличный от предусмотренного законами (ст. 45 Закона об АО) порядок получения согласия на совершение сделки с заинтересованностью, либо включить в устав положение о том, что нормы законов о совершении сделки с заинтересованностью к данному обществу не применяется, т. е. на совершение сделки с заинтересованностью согласие не требуется. Решение о включении в устав такого положения должно быть принято всеми участниками общества (акционерами непубличного АО) единогласно. Исключение из устава общества указанных положений осуществляется по решению общего собрания участников (акционеров), принятому всеми участниками (акционерами) единогласно.

Прежде всего ООО и АО обязаны извещать о совершаемой сделке с заинтересованностью лиц, перечисленных в законах. Так, ООО в лице единоличного исполнительного органа обязано извещать о сделке, в совершении которой имеется заинтересованность, незаинтересованных участников ООО, а при наличии в ООО совета директоров — также незаинтересованных членов совета директоров. Извещение осуществляется в порядке, предусмотренном для извещения участников о проведении общего собрания участников ООО.

АО обязано извещать о сделке, в совершении которой имеется заинтересованность, членов совета директоров (наблюдательного совета) общества, членов коллегиального исполнительного органа общества.

В случае, если в совершении такой сделки заинтересованы все члены совета директоров (наблюдательного совета) общества, или в случае, если его формирование не предусмотрено законом или уставом общества, АО обязано извещать акционеров в порядке, предусмотренном для сообщения о проведении общего собрания акционеров. В этом случае иной порядок уведомления акционеров о сделке с заинтересованностью может быть предусмотрен уставом общества. Кроме того, уставом общества может быть предусмотрена обязанность извещения всех акционеров наряду с членами совета директоров (наблюдательного совета) общества.

Заинтересованные лица обязаны уведомить общество о наступлении обстоятельств, в силу которых они могут быть признаны заинтересованными. Эта обязанность должна быть исполнена в течение двух месяцев со дня, когда они узнали или должны были узнать о наступлении обстоятельств, в силу которых они могут быть признаны заинтересованными в совершении обществом сделок.

АО доводит информацию о заинтересованности в совершении обществом сделки до сведения совета директоров (наблюдательного совета) общества, ревизионной комиссии (ревизора) общества, а также аудитора общества по его требованию.

Лица, заинтересованные в совершении сделки ООО, должны доводить информацию об основаниях своей заинтересованности до общего собрания участников, а при наличии в ООО совета директоров — также до сведения совета директоров.

В случае, если на дату заключения сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, лицо, нарушило обязанность по уведомлению общества о наступлении обстоятельств, в силу которых оно может быть признано заинтересованным, вина указанного лица в причинении обществу такой сделкой убытков предполагается.

По истечении 15 дней после извещения о сделке с заинтересованностью, если иной срок не предусмотрен уставом общества, общество вправе заключать сделку с контрагентом.

При этом следует исходить из того, что если контрагент по сделке или его представитель выступает в качестве заинтересованного лица, то он, безусловно, знает или должен знать (не может не знать) о наличии элемента заинтересованности.

Вместе с тем в том случае, когда у контрагента есть объективные основания полагать, что совершаемая им сделка должна быть согласована как сделка с заинтересованностью, он должен запросить информацию о наличии или об отсутствии согласия на совершение такой сделки. Учитывая, что положения законов о получении согласия на совершение как крупной сделки, так и сделки с заинтересованностью, основываются на ст. 157.1 ГК РФ, контрагент может обратиться с запросом о предоставлении ему согласия на совершение сделки, т. е. решения общего собрания или совета директоров о согласии на совершение такой сделки или отказе в согласии на ее совершение (п. 2 сг. 157.1 ГК РФ).

Вместе с тем по требованию единоличного исполнительного органа, члена коллегиального исполнительного органа АО, члена совета директоров, акционера (акционеров) участников (участника), обладающего не менее чем 1% голосующих акций АО (доли которых в совокупности составляют не менее чем 1% уставного капитала ООО) сделка с заинтересованностью до ее совершения должна быть одобрена общим собранием или советом директоров.

Закон об АО перечисляет случаи, когда решение о согласии на совершение сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, принимается общим собранием акционеров большинством голосов всех не заинтересованных в совершении сделки акционеров — владельцев голосующих акций общества, принимающих участие в голосовании (п. 4 ст. 83 Закона об АО).

В непубличном обществе решение о согласии на совершение сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, принимается советом директоров (наблюдательным советом) общества большинством голосов директоров, если необходимость большего числа голосов не предусмотрена уставом общества, не заинтересованных в ее совершении. Если количество незаинтересованных директоров составляет менее определенного уставом кворума для проведения заседания совета директоров (наблюдательного совета) общества, решение по данному вопросу должно приниматься общим собранием акционеров.

В публичном обществе решение о согласии на совершение сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, принимается советом директоров (наблюдательным советом) общества большинством голосов (если необходимость большего числа голосов нс предусмотрена уставом общества) директоров, которые отвечают требованиям незаинтересованности.

В ООО решение о согласии на совершение сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, принимается советом директоров (наблюдательным советом) общества большинством голосов директоров (если необходимость большего числа голосов не предусмотрена уставом общества), не заинтересованных в ее совершении, или общим собранием участников общества большинством голосов (если необходимость большего числа голосов не предусмотрена уставом общества) от общего числа голосов участников общества, не заинтересованных в совершении такой сделки.

Законы прямо говорят, что отсутствие согласия на совершение сделки само по себе не является основанием для признания такой сделки недействительной (ст. 84 Закона об АО, подп. 1 п. 6 ст. 45 Закона об ООО).

Вместе с тем такие сделки могут быть признаны недействительными на основании п. 2 ст. 174 ГК РФ, если сделка совершена в ущерб интересам общества и доказано, что другая сторона сделки знала или заведомо должна была знать о том, что сделка являлась сделкой, в совершении которой имеется заинтересованность, и (или) об отсутствии согласия на ее совершение.

Наличие решения общего собрания участников (акционеров) хозяйственного общества об одобрении сделки в порядке, установленном для одобрения крупных сделок и сделок с заинтересованностью, не препятствует признанию соответствующей сделки общества, совершенной в ущерб его интересам, недействительной, если будут доказаны обстоятельства, указанные в и. 2 ст. 174 ГК РФ.

Если при обжаловании крупных сделок не требуется доказательства причинения убытков или иных неблагоприятных последствий, то для признания недействительной сделки с заинтересованностью должен быть доказан ущерб, причиненный интересам общества.

Таким образом, истцу необходимо доказать следующее:

• — наличие оснований, по которым сделка признается сделкой с заинтересованностью;
• — сделка совершена в ущерб интересам общества;
• — другая сторона по сделке знала или заведомо должна была знать о том, что сделка является для общества сделкой с заинтересованностью, и (или) о том, что согласие на ее совершение не получено либо имели место обстоятельства, которые свидетельствовали о сговоре или иных совместных действиях сторон в ущерб интересам общества.

Закон презюмирует наличие ущерба: ущерб интересам общества в результате совершения сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, предполагается, если не доказано иное, при наличии совокупности следующих условий:

• 1) отсутствует согласие на совершение или последующее одобрение сделки;
• 2) лицу, обратившемуся с иском о признании сделки недействительной, не была, но его требованию предоставлена информация в отношении оспариваемой сделки.

С иском о признании сделки недействительной может обратиться: само общество, член совета директоров (наблюдательного совета) общества, акционеры (акционер), владеющие в совокупности не менее чем 1% голосующих акций общества, участник (участники), обладающие не менее чем 1% общего числа голосов участников ООО.

Независимо от того, была ли сделка признана недействительной, заинтересованные лица несут перед обществом ответственность в размере убытков, причиненных им обществу. С таким иском обращается акционер (участник) или само общество.

Из судебной практики Суд установил, что участниками ООО «А.» являются Е., которому принадлежит доля в размере 50% уставного капитала общества, и М. с размером доли также 50% уставного капитала.

Между ООО «А.» в лице директора Б. (продавец) и ООО «Ю.» в лице директора М. (покупатель) заключены договоры купли-продажи от 31 октября 2011 г. № 1 и № 2, но условиям которых ООО «Ю.» приобрело принадлежавшие ООО «Л.» нежилые помещения общей стоимостью 700 тыс. руб. Переход права собственности к ООО «Ю.» зарегистрирован в установленном порядке.

Поскольку указанные договоры являлись для ООО «А.» крупными сделками, а также сделками с заинтересованностью, заключение указанных договоров было одобрено общим собранием участников ООО «А.», состоявшимся 24 октября 2011 г. На указанном собрании интересы Е. представляла Б., действующая на основании доверенности от 4 мая 2011 г., в которой содержались полномочия на участие представителя в управлении делами общества, голосовании на общих собраниях участников, в том числе по вопросам одобрения крупных и иных сделок.

Ссылаясь на то, что истец не был уведомлен о заключении указанных сделок и проведении собрания по вопросу их одобрения, а также не давал согласия на их заключение, которое привело к значительным убыткам общества, Е. обратился в арбитражный суд с иском к ООО «А.» и ООО «Ю.» о признании недействительными договоров купли-продажи от 31 октября 2011 г. № 1 и № 2 и применении последствий их недействительности.

Решением Арбитражного суда Камчатского края от 23 июля 2013 г. в удовлетворении исковых требований отказано.

Постановлением Пятого арбитражного апелляционного суда от 20 ноября 2013 г. решение Арбитражного суда Камчатского края от 23 июля 2013 г. отменено, исковые требования удовлетворе! i ы.

Постановлением ФАС Дальневосточного округа от б марта 2014 г. постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 20 ноября 2013 г. оставлено без изменения.

При рассмотрении данного дела суд апелляционной инстанции установил, а кассационный суд согласился с выводами о том, что истец в установленном порядке о проведении собрания участников общества, на котором подлежали одобрению оспариваемые договоры, не извещался. Суды учли, что Б., участвовавшая в собрании от имени истца, не уведомляла его о заключении сделок и необходимости их одобрения и действовала с превышением предоставленных ей полномочий во вред интересам представляемого и ООО. Судами также принят во внимание факт причинения значительных убытков обществу заключением оспариваемых договоров вследствие существенного занижения цены продаваемых помещений, о чем покупатель не мог не знать, так как М. одновременно являлся и участником ООО «А.», и директором ООО «Ю.». При таких обстоятельствах суды апелляционной и кассационной инстанций обоснованно удовлетворили исковые требования.

• [1] Постановление Пленума ВАС от 16.05.2014 № 28 «О некоторых вопросах, связанныхс оспариванием крупных сделок и сделок с заинтересованностью».