Договор франчайзинга (коммерческой концессии)

Данный договор регулируется правилами гл. 54 «Коммерческая концессия» (ст. 1027—1040) ГК РФ. Это — специфическая форма полезного использования исключительных прав одного субъекта гражданского права другим субъектом за плату в целях получения прибыли. Внешне коммерческая концессия схожа с арендой вещи, но сходство лишь внешнее.

По данному договору одна сторона (правообладатель) обязуется предоставить другой стороне (пользователю) за вознаграждение на срок или без его указания право использовать в предпринимательской деятельности пользователя комплекс исключительных прав, принадлежащих правообладателю, в том числе право на фирменное наименование и (или) коммерческое обозначение правообладателя, на охраняемую коммерческую информацию, а также на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав (товарный знак, знак обслуживания и т. д.).

Договор предусматривает использование комплекса исключительных прав, деловой репутации и коммерческого опыта правообладателя в определенном объеме. В нем можно установить минимальный и (или) максимальный объем использования права, указать или не указывать территорию использования прав применительно к определенной сфере предпринимательской деятельности.

Стороны договора — специальные субъекты гражданского права: коммерческие организации и ИП.

Договор регистрируется налоговым органом, осуществившим регистрацию субъекта предпринимательства, выступающего по договору в качестве правообладателя. Если он зарегистрирован в таком качестве в иностранном государстве, регистрация договора осуществляется органом, осуществившим регистрацию юридического лица или ИП, являющегося пользователем.

Предоставление права использования в предпринимательской деятельности пользователя комплекса принадлежащих правообладателю исключительных прав по договору коммерческой концессии подлежит государственной регистрации в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности. При несоблюдении данного требования предоставление права использования считается несостоявшимся.

В отношениях с третьими лицами стороны вправе ссылаться на договор лишь с момента его регистрации. Договор на использование объекта, охраняемого в соответствии с патентным законодательством, подлежит регистрации и в федеральном органе исполнительной власти в области патентов и товарных знаков. Иначе договор считается ничтожным.

Договором можно предусмотреть право пользователя разрешать другим лицам использовать предоставленный ему комплекс исключительных прав или части этого комплекса на условиях субконцессии, согласованных им с правообладателем либо определенных в договоре. Договор субконцессии не заключается на более длительный срок, чем основной договор. Если договор коммерческой концессии является недействительным, недействительны и заключенные на основании его договоры коммерческой субконцессии.

Если иное не предусмотрено договором, заключенным на срок, при его досрочном прекращении права и обязанности вторичного правообладателя по договору коммерческой субконцессии переходят к правообладателю, если он не откажется от принятия на себя прав и обязанностей по этому договору. Это правило соответственно применяется при расторжении договора коммерческой концессии, заключенного без указания срока. Пользователь несет субсидиарную ответственность за вред, причиненный правообладателю действиями вторичных пользователей, если иное не предусмотрено договором.

Вознаграждение по договору коммерческой концессии может выплачиваться пользователем правообладателю в форме фиксированных разовых и (или) периодических платежей, отчислений от выручки, наценки на оптовую цену товаров, передаваемых правообладателем для перепродажи, или в иной форме, предусмотренной договором.

Правообладатель по договору обязан:

• — передать пользователю техническую и коммерческую документацию и предоставить информацию, нужную пользователю для осуществления прав, предоставленных ему по договору, а также проинструктировать пользователя и его работников по вопросам осуществления этих прав;
• — если договором не предусмотрено иное, обеспечить государственную регистрацию предоставления права использования в предпринимательской деятельности пользователя комплекса принадлежащих правообладателю исключительных прав по договору коммерческой концессии;
• — если договором не предусмотрено иное, оказывать пользователю постоянное техническое и консультативное содействие, включая содействие в обучении и повышении квалификации работников;
• — если договором не предусмотрено иное, контролировать качество товаров (работ, услуг), производимых (выполняемых, оказываемых) пользователем на основании договора.

Пользователь, с учетом характера и особенностей деятельности, осуществляемой им по данному договору, обязан:

• — использовать при осуществлении предусмотренной договором деятельности фирменное наименование и (или) коммерческое обозначение правообладателя указанным в договоре образом;
• — обеспечивать соответствие качества производимых им на основе договора товаров, выполняемых работ, оказываемых услуг качеству аналогичных товаров, работ или услуг, производимых, выполняемых или оказываемых собственно правообладателем;
• — соблюдать инструкции и указания правообладателя по обеспечению соответствия характера, способов и условий использования комплекса исключительных прав тому, как его использует правообладатель, в том числе указания по внешнему и внутреннему оформлению коммерческих помещений, используемых при осуществлении предоставленных по договору прав;
• — оказывать покупателям (заказчикам) все дополнительные услуги, на которые они могли бы рассчитывать, приобретая (заказывая) товар (работу, услугу) непосредственно у правообладателя;
• — не разглашать секреты производства правообладателя и другую полученную от него конфиденциальную коммерческую информацию;
• — предоставить оговоренное количество субконцессий, если такая обязанность предусмотрена договором;
• — информировать покупателей (заказчиков) наиболее очевидным для них способом о том, что он использует фирменное наименование, коммерческое обозначение, товарный знак, знак обслуживания или иное средство индивидуализации в силу договора коммерческой концессии.

В договоре можно предусмотреть ограничения прав сторон:

• — обязательство правообладателя не предоставлять другим лицам аналогичные комплексы исключительных прав для их использования на закрепленной за пользователем территории либо воздерживаться от собственной аналогичной деятельности на этой территории;
• — обязательство пользователя не конкурировать с правообладателем на территории, на которую распространяется действие договора в отношении предпринимательской деятельности, осуществляемой пользователем с использованием принадлежащих правообладателю исключительных прав;
• — отказ пользователя от получения по договорам коммерческой концессии аналогичных прав у конкурентов (потенциальных конкурентов) правообладателя;
• — обязательство пользователя реализовывать, в том числе перепродавать, произведенные и (или) закупленные товары, выполнять работы или оказывать услуги с использованием принадлежащих правообладателю исключительных прав по установленным им ценам, а равно обязательство пользователя не осуществлять реализацию аналогичных товаров, выполнение аналогичных работ или оказание аналогичных услуг с использованием товарных знаков или коммерческих обозначений других правообладателей;
• — обязательство пользователя продавать товары, выполнять работы или оказывать услуги исключительно в пределах определенной территории;
• — обязательство пользователя согласовывать с правообладателем место расположения коммерческих помещений, используемых при осуществлении предоставленных по договору исключительных прав, а также их внешнее и внутреннее оформление.

Ограничительные условия могут быть признаны недействительными по требованию антимонопольного органа или иного заинтересованного лица, если эти условия с учетом состояния соответствующего рынка и экономического положения сторон противоречат антимонопольному законодательству.

Являются ничтожными условия, ограничивающие права сторон по договору коммерческой концессии, в силу которых:

• — правообладатель вправе определять цену продажи товара пользователем или цену работ (услуг), выполняемых (оказываемых) пользователем, либо устанавливать верхний или нижний предел этих цен;
• — пользователь вправе продавать товары, выполнять работы или оказывать услуги исключительно определенной категории покупателей (заказчиков) либо исключительно покупателям (заказчикам), имеющим место нахождения (место жительства) на определенной в договоре территории;
• — условия договора коммерческой концессии, предусматривающие обязательство пользователя продавать товары, выполнять работы или оказывать услуги исключительно покупателям (заказчикам), имеющим место нахождения, место жительства на определенной договором территории, являются ничтожными.

Правообладатель несет субсидиарную ответственность по предъявляемым к пользователю требованиям о несоответствии качества товаров (работ, услуг), продаваемых (выполняемых, оказываемых) пользователем по договору коммерческой концессии. По требованиям, предъявляемым к пользователю как изготовителю продукции (товаров) правообладателя, правообладатель отвечает солидарно с пользователем.

Как и при аренде, надлежащим образом исполнявший свои обязанности пользователь имеет по истечении срока договора преимущественное право на его заключение на новый срок. При заключении договора на новый срок его условия могут быть изменены по соглашению сторон.

Но если правообладатель отказал пользователю в заключении договора на новый срок, но в течение года со дня истечения срока договора с ним заключил с другим лицом договор коммерческой концессии, по которому предоставлены те же права, какие были предоставлены пользователю по прекратившемуся договору, на тех же условиях, пользователь вправе потребовать по своему выбору в суде перевода на себя прав и обязанностей по заключенному договору и возмещения убытков, причиненных отказом возобновить с ним договор, или только возмещения таких убытков.

При прекращении договора каждая из сторон договора, заключенного без указания срока, вправе во всякое время отказаться от него, уведомив об этом другую сторону не позднее, чем за 30 дней, если договором не предусмотрен более продолжительный срок, если договором предусмотрена возможность его прекращения уплатой денежной суммы, установленной в качестве отступного.

Досрочное расторжение договора, заключенного с указанием срока, а также расторжение договора, заключенного без указания срока, подлежат регистрации в том же порядке, как и при его заключении. При прекращении прав правообладателя на товарный знак, знак обслуживания или на коммерческое обозначение, когда такое право входит в комплекс исключительных прав, предоставленных пользователю по договору коммерческой концессии фирменное наименование и коммерческое обозначение без замены их новыми аналогичными правами договор коммерческой концессии прекращается, равно как и при объявлении правообладателя или пользователя несостоятельным (банкротом).

Правообладатель вправе отказаться от исполнения договора коммерческой концессии полностью или частично в случае:

• — нарушения пользователем условий договора о качестве производимых товаров, выполняемых работ, оказываемых услуг;
• — грубого нарушения пользователем инструкций и указаний правообладателя, направленных на обеспечение соответствия условиям договора характера, способов и условий использования предоставленного комплекса.

Переход к другому лицу исключительного права, входящего в предоставленный пользователю комплекс исключительных прав, не является основанием для изменения или расторжения договора коммерческой концессии. Новый правообладатель становится стороной этого договора в части прав и обязанностей, относящихся к перешедшему исключительному праву.

При изменении правообладателем своего фирменного наименования или коммерческого обозначения, право на использование которых входит в комплекс исключительных прав, договор действует в отношении нового наименования или обозначения правообладателя, если пользователь не потребует расторжения договора и возмещения убытков. В случае продолжения действия договора пользователь вправе потребовать соразмерного уменьшения причитающегося правообладателю вознаграждения.