Изучение института представительства в гражданском праве

Актуальность темы

исследования обусловлена процессами усложнения и дифференциации общественных отношений в сфере гражданского оборота и их нормативно-правового регулирования. Участие граждан в различного рода сделках требует правовой грамотности. В наиболее сложных ситуациях участники гражданских правоотношений вправе воспользоваться услугами представителя. В этой связи остаются актуальными проблемы представительства, как в гражданском праве, так и в процессуальном праве.

Степень разработанности темы. Институт представительства неоднократно исследовался учеными юристами как в цивилистике, так и в процессуальных отраслях права.

Наибольший вклад в исследование проблем представительства в гражданском праве внесли такие ученые как: В. А. Рясенцев, Б. Б. Черепахин, E.JI. Невзгодина, К. И. Скловский, М. И. Брагинский, Б. Д. Завидов, М. В. Карпычев, C.B. Мельник, О. В. Пантелишина, П. Н. Дурнева.

Ученые-процессуалисты также уделяли внимание проблемам представительства в судах общей и арбитражной юрисдикции. Наиболее значительный вклад внесли ученые: Л. Ф. Лесницкая, И. М. Ильинская, Я. А. Розенберг, В. М. Шерстюк, Е. А. Трещёва и др.

Объектом дипломного исследования являются общественные отношения представительства в сфере гражданско-правового и гражданско-процессуального регулирования.

Предметом дипломного исследования выступают нормы гражданского, гражданского процессуального и арбитражного процессуального права, регулирующие отношения представительства, а также проблемы теоретического и практического характера, связанные с реализацией норм о представительстве.

Цель и задачи дипломного исследования. Целью настоящей работы является исследование института представительства в современном гражданском праве, гражданском и арбитражном процессах России.

Поставленная цель достигается посредством решения следующих задач:

— изучение института представительства в гражданском праве;

— анализ существующих классификаций гражданско-правового представительства;

— исследование концепций судебного представительства;

— выявление классификационных критериев видов судебного представительства и статуса судебного представителя.

Методологическая основа исследования. Для достижения указанной цели и решения поставленных задач дипломное исследование основывалось на положениях материалистической диалектики с использованием методов сравнительно-правового, системно-структурного, формально-логического, исторического анализа.

Теоретическая значимость исследования состоит в том, что:

- специальным предметом исследования в цивилистической науке являются проблемы представительства как межотраслевого института;

- определено соотношение представительства в гражданском праве и гражданском процессуальном праве.

Практическое значение дипломного исследования состоит в том, что предлагаемые теоретические и законодательные новеллы будут способствовать улучшению не только правоприменительной практики, но и послужат внедрению этих положений в учебный процесс, как по гражданскому праву, так и по гражданскому процессу.

Структура работы. Дипломная работа состоит из введения, двух глав, включающих шести параграфов, заключения и списка источников и литературы.

Глава 1. Сущность судебного представительства

1.1 Общая характеристика судебного представительства

Судебное представительство наиболее важный правовой институт в системе процессуального права и поэтому его рассматривать отдельно от других процессуальных положений юридического смысла иметь не будет. Для выяснения содержания процессуальное представительство его нужно понимать с следующих юридических положений:

1. Процессуальное правоотношение.

2. Процессуальная деятельность.

3. Правовой институт.

Представительство носит доверительный характер, что усматривается во взаимоотношениях представителя и клиента. Оно возникло еще в эпоху римского права в классическом виде. Во взаимоотношениях с другими лицами домовладыка представлял ее во всех отношениях и тем самым защищал юридически и фактически от посягательства третьих лиц без всяких оформленных полномочий, потому что сам статус главы семьи предполагал его правовое положение Невзгодина Е. Л. Представительство. Договор поручения. Доверенность // Вопросы правового регулирования в демократическом обществе. — Свердловск, 2008. — С. 22. В ГПК РФ имеется четкое определение судебного представительства, под которым понимается совершение от имени представляемого юридических и фактических действий в пользу последнего. Институт судебного представительства осуществляет как правозащитную функцию, так и функцию содействия участникам судебного процесса в осуществлении деятельности судебных органов. Как правоотношение судебное представительство можно понимать как отношения складывающиеся между поверенным и представляемым лицом. Как процессуальный институт — это совокупность норм, регулирующих основания возникновения и прекращения представительства, виды и полномочия представителя, перечень лиц, кто может выступать в этом качестве. Как процессуальная деятельность представляет собой совокупность действий по осуществлению функций представительства. Отношение представительства как правоотношение не имеет формального содержания Нерсесов Н. О. Представительство и ценные бумаги в гражданском праве. — М.: Статут, 2008. С. 32. В состав представительства входит такие структурные элементы как правои дееспособность, болезненное состояние, различные основания по которым лицо не может лично присутствовать. Признаками представительства являются:

1. Все приобретаемые гражданские права и обязанности принадлежат представляемому лицу, а осуществляет и приобретает представитель.

2. Все действия представителя осуществляются от имени доверенного лица.

3. Фактические и юридические действия представитель осуществляет в пределах предоставленных полномочий.

Необходимо отличать представительство от иных аналогичных видов субъектов права, действия которых тождественны функциям представителей:

1. Посланец — только осуществляет волю соответствующего лица, ограничивается только его передачей. В некоторых европейских странах посланника отождествляют с посыльным. В гражданском праве Германии утверждается, что посланник передает и осуществляет только волю чужого лица, а представитель осуществляет свою волю только от имени другого лица. Важным отличием посланника является то что он передает волю не зная содержания, в этом и есть главное отличие его от представителя, полное отсутствие волеизъявления.

2. Посредник — участвует в совершении юридически значимых действий, но носит фактический характер, присутствует при согласовании предварительного договора без каких либо правовых полномочий. В некоторой степени посредник близок к посланнику, но в отличие от последнего осуществляет различные действия сопутствующие его назначению — подыскивает клиентов, изучает инфраструктуру рынка, товаров и услуг.

3. Рукоприкладчик — подписывает документы от имени представляемого лица в силу невозможно сделать им по болезни, физического недостатка или неграмотности. Фактически своими действиями заверяет достоверность подписи его владельца. Его подпись приобретает юридическую силу только если была совершена в присутствии гражданина и нотариуса либо иного лица, который вправе совершать нотариальные действия.

4. Коммерческий представитель — посредник, содействующий заключению договоров и совершение иных коммерческих действий в интересах представляемого. Таким образом, он действует от своего имени, но никаких прав и обязанностей для себя не создает. В настоящее время приобретение товаров и оказание услуг возможно в информационной среде, в связи с этим роль посредников очень возрастает.

5. Комиссионер — действует от своего имени и совершает сделки в пользу третьего лица. Представитель в данном случае в отличие от комиссионера стороной сделки не является и никаких прав не приобретает. При этом комиссионер точно не знает совершит ли сделку заинтересованное лицо или нет, а представитель уверен в совершении строго определенных фактических и юридических действиях.

6. Арбитражный управляющий — совершает юридически значимые действия не только в интересах определенного лица, но и банкрота.

7. Душеприказчик — исполняет завещательную волю наследодателя. Совершает любые юридически значимые действия по исполнению завещания, но гражданские права и обязанности возникают у других лиц. Самое главное отличие его от представителя заключается в том, что душеприказчик действует во исполнение воли умершего лица — наследодателя, а представитель в отношении дееспособного находящегося в живых лица.

Таким образом, все они лишены самостоятельности и юридической силы своих действий. В этом и заключается важная особенность представителя от иных аналогичных участников гражданского оборота Викут М. А., Зайцев И. М. Гражданский процесс России: Учебник. М. Юристъ, 2005. — С. 38. Процессуальное представительство имеет свои специфические черты:

1. Полномочия свои представитель осуществляет на основании закона и соглашения сторон.

2. Представляет интересы только указанного лица. В ГПК РФ предусматривается процессуальное представительство, т. е. возможность ведения дела совместно несколькими лицами, но могут поручить осуществлять представительство и защиту своих интересов одному из соучастников.

3. Действие осуществляет не только в силу предписания закона, но и по договору, в защиту общественных интересов. Возможна ситуация, когда совместно выступают по делу представитель и процессуальные соучастники.

4. Представитель содействует реализации полномочий, прав и обязанностей представляемого лица. Необходимо учитывать, что только представитель осуществляет действия материальноправового и процессуально-правового характера только в том случае, если на это управомочил его представитель. Однако, в случаях не терпящих отлагательства возможно представительство без учета мнения представляемого лица по уважительным причинам, но в разумный срок и как представится возможность необходимо поставить в известность управомоченного лица.

5. В качестве представителя вправе выступать в суде, лица участвующие в деле, за исключением прокурора, следователя, судьи.

Таким образом? в отношениях процессуального представительства возникают две ситуации, юридические факты:

1. Возникновение процессуального представительства как правоотношения.

2. Процессуальные отношения? возникающие между представителем и судом.

Необходимо отметить, что совершая юридически значимые действия представитель приобретает права и обязанности в интересах представляемого лица. Для возникновения института судебного представительства необходимо учитывать причины юридические и фактические. К юридическим относят:

1. Частичная дееспособность.

2. Ограничение дееспособности.

3. Признание лица недееспособным и другие.

К фактическим, которые препятствуют возникновению судебного представительства относят:

1. Безграмотность.

2. Болезненное состояние физического лица.

3. Не желание представителем лично осуществлять возложенные на него права и обязанности.

4. Отсутствие специальных знаний, делающими не возможным исполнение возложенных полномочий и так далее.

Целями и задачами представительства наиболее полное обеспечение защиты прав и интересов представляемого им лица. Это осуществляется предоставленными процессуальным законодательством следующих возможностей:

1. Возложение на сторон процесса доказывания, этим реализуется принцип судопроизводства состязательность и равноправие сторон.

2. С учетом того что правовая система всегда подвержена изменениям, поскольку правовые явления возникающие в процессе жизненных реалий не поспевают за законодательным регулированием, тут и необходима и значима деятельность юриста специалиста права, который осуществляет наиболее эффективное использование предоставленных полномочий в пределах процессуального законодательства и прав и законных интересов соответствующего лица. Таким образом, гарантируется реализация нормы Конституции РФ, в которой обеспечивается государственная, судебная и международная защита нарушенных или оспариваемых прав, а также реализация субъектами гражданского права возможности быть представителями в судебном разбирательстве Власов A.A. Гражданское процессуальное право: Учебник. — М.: ТК Велби, 2004. — С. 34.

Представитель в общем смысле содействует обеспечение правосудия. В отношениях судебного представительства не присуще лично-доверительное отношение, а образуются они на основе опыта, знания, квалификации, компетентности, деловой характеристики и другое. Процедура судебного представительства устанавливается в цели полного выяснения и достижения истины по делу, всех обстоятельств по делу. Иногда судебное разбирательство по делу для лица оказывается невозможным в силу определенных причин, например, если представитель проживает в одному адресу места жительства, а дело рассматривается в другом городе или населенном пункте, значительные материальные расходы и другое. В этой ситуации институт судебного представителя играет незаменимую роль. В юридических лицах, данную функцию исполняют наделенные соответствующими полномочиями органы ее. В этой связи необходимо выделить основные положения:

1. Совершать любые фактические действия от имени юридического лица, могут любые ее работники.

2. Юридически значимые действия могут осуществлять только наделенные соответствующими полномочиями органы юридического лица или представители ее. В этой ситуации необходимо наличие доверенности за подписью ее руководителя.

Некоторые ученые юристы утверждают, что представляемое лицо для осуществления и защиты прав и законных интересов делегирует свои полномочия представителю, разделяя правоспособность юридического лица. ГК РФ дает четкое и полное определение представительства, под которым понимается действия лица в пределах предоставленных полномочий в интересах представляемого или приобретает права и обязанности. Согласно действующей концепцией, в отношениях представителя и представляемого имеется как внутренняя взаимосвязь между ними, так и внешняя, во взаимоотношениях между третьими лицами Мейер Д. И. Русское гражданское право (в 2-х ч. Часть 1). По исправленному и дополненному 8-му изд., 1902. — М.: Статут (в серии «Классика российской цивилистики»), 2009. С. 48.

Таким образом, во взаимоотношениях представителя и представляемого имеется два уровня. Однако, некоторые юристы утверждают, что внешние отношения не порождают никаких правовых последствий и соответственно не имеют юридической силы. Данная точка не вполне обоснована, поскольку реализация полномочий представителя осуществляется в отношениях в основном с третьими лицами. Поэтому всегда важно выяснять объем полномочий представителя. Риск в такой ситуации несут обе стороны как представитель так и третье лицо, хотя в законе нет нормы, устанавливающей возможность проверки таких полномочий, в этом моменте полагается на разумность и осмотрительность сторон. Основаниями возникновения представительства являются:

1. Закон.

2. Договор или соглашение сторон.

3. Акт органа государственной власти или местного самоуправления.

В силу закона полномочия представителя определяются его правовым статусом. В материальном праве представительство определяется как возможность защищать нарушенные и оспариваемые права стороны. В процессуальном смысле объем полномочий и действий представителя в гражданском, уголовном и арбитражном судопроизводстве. Материальноправовые отношения всегда порождают процессуально-правовые отношения между представителем и представляемым лицом. А прекращение процессуальных правоотношений не влечет изменение материально-правовых отношений. Можно седлать из всего сказанного вывод о том, что институт представительства направлен, прежде всего, на защиту прав и законных интересов представляемого, в том числе и оказывать содействие суду в собирании и исследовании доказательств по возникшему юридическому конфликту и вынесения справедливого, законного, обоснованного и мотивированного решения. Вопрос о том, что можно ли отнести к лицам участвующим в деле представителя остается открытым, спорным Завидов Б. Д. Договор коммерческого представительства // Российская юстиция. — 2013. -№ 1. С. 23. Можно с полной убедительности отнести их к таковым, потому что представители в процессуальных отношениях обладают самостоятельными правами и обязанностями. Представитель обладает гражданской процессуальной правоспособностью. Важность правового статуса представителя заключается и в том, что правоспособность у представителя существует одновременно с его дееспособностью. ГПК РФ наделяет представителей самостоятельными правами и обязанностями, указывает на основания их возникновения, к которым соответственно относятся: норма права, юридические факты и правосубъектность Невзгодина E.Л. Представительство по гражданскому праву. — Томск. 2006 — С. 12. Эти предпосылки общие как и в теории права обязательны для возникновения института представительства. В этих отношениях важно учитывать три стороны — представитель, представляемый и третье лицо. Представляемыйфизическое и юридическое лицо в интересах которого совершаются юридически значимые действия, защищаются нарушенные и оспариваемые права. Им может быть любое физическое лицо наделенное правосубъектностью, а также юридическое лицо, имеющее государственную регистрацию. Организация может принимать на себя роль представителя, если это соответствует целям и задачам его, указанным в учредительных документах. Третье лицо — физическое или юридическое лицо, с которым возникают, изменятся или прекращаются права и обязанности представляемого. Им может быть любое физическое и юридическое лицо, наделенное в соответствии с гражданским правом правосубъектностью. Дела юридических лиц ведут их органы в суде или иные представители. В гражданском и административном судопроизводстве представителями органов государственной власти и местного самоуправления могут быть только адвокаты, за исключением случает, когда такие лица состоят в штате этих органов власти. Но ими могут быть не только лица, имеющие высшее юридическое образование, но также и специалисты, обладающие необходимыми знаниями и навыками, но как свидетельствует практика, ими в основном являются юристы. Суд проверяет полномочия соответствующего представителя. Если адвокат является таким лицом, то его полномочия подтверждаются ордером или адвокатским удостоверением, полномочия представителя физического лица, в том числе индивидуального предпринимателя устанавливаются доверенностью. А представителя организации или органа государственной власти и местного управления, если лицо состоит на службе или в трудовых отношениях, то свидетельством того что он имеется в штатном расписании. Представители филиалов подтверждают свои полномочия на основании доверенности от имени которой они осуществляют управление филиалом или представительством. Судьи, следователи и прокуроры, а в арбитражном процессе также и работники аппарата суда не могут быть представителями по делу, за исключением двух случаев:

1. Если они выступают в качестве законных представителей.

2. В качестве представителя органа государственной власти или местного самоуправления.

Данный запрет установлен в отношении указанных лиц для реализации принципа несовместимости своей профессии с коммерческой и иной деятельностью, за исключением научной, преподавательской и иной творческой работой.

1.2 Полномочия судебного представителя

В силу особого положения представителя, который должен обладать максимальным объёмом информации по делу, в котором он участвует, он наделяется рядом процессуальных гарантий.

Прежде всего, представители по гражданскому делу не подлежат допросу в качестве свидетелей об обстоятельствах, которые стали им известны в связи с исполнением обязанностей представителя (п. 1 ч. 3 ст. 69 ГПК РФ).

Ч. 1 ст. 63 АПК РФ устанавливает обязанность арбитражного суда проверить полномочия лиц, участвующих в деле, и их представителей. Ч. 2 ст. 161 ГПК РФ закрепляет аналогичное правило, согласно которому при проверке явки участников процесса председательствующий устанавливает личность явившихся участников процесса, проверяет полномочия должностных лиц, их представителей.

В арбитражном процессе правовым последствием такой проверки является решение вопроса о признании полномочий лиц, участвующих в деле, и их представителей и допуске их к участию в судебном заседании на основании исследования документов, предъявленных указанными лицами суду (ч. 2 ст. 63 АПК РФ). ГПК РФ ничего не говорит о форме допуска представителя к участию в процессе. Считаем в этой связи необходимым аналогичные положения закрепить в ГПК РФ. Это повысит гарантии законности полномочий представителей. Этими положениями подтверждается новый подход законодателя к участию в деле представителя. Для него, наряду с требованиями, предъявляемыми к участвующим в деле лицам, предъявляются лишь формальные требования вхождения в круг лиц, которые могут быть представителями в суде, а также обладания представительскими полномочиями.

АПК РФ содержит ряд развивающих данные положения норм. В частности, документы, подтверждающие полномочия представителей, при необходимости приобщаются к делу, или сведения о них заносятся в протокол судебного заседания (ч. 3 ст. 63).При этом обязательно должны быть приобщены к делу документы о полномочиях, имеющих разовый характер и относимость лишь к данному делу. Комментарий к АПК РФ / Под ред. В. Ф. Яковлева, М. К. Юкова. — М.: ООО «Городец-издат», 2003. — С. 191 (автор главы — Н.Г. Лившиц). В случае же непредставления представителем необходимых документов в подтверждение полномочий или представления документов, не соответствующих требованиям, установленным АПК РФ и другими федеральными законами, а также в случае нарушения правил о представительстве, установленных статьями 59 и 60 АПК РФ, арбитражный суд отказывает в признании полномочий соответствующего лица на участие в деле, на что указывается в протоколе судебного заседания (ч. 4 ст. 63).

В отношении проверки в арбитражном процессе полномочий представителя, являющегося штатным работником организации, непосредственно в период введения в действие АПК РФ 2002 года высказывались различные мнения. Особую трудность при этом испытывали судьи арбитражных судов, на которых была возложена обязанность проверки полномочий представителей. Соответственно, они ожидали разъяснение Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ по данному опросу. Спустя некоторое время оно появилось, и закрепило следующие положения. Полномочия «других представителей» на ведение дела в арбитражном суде должны быть выражены в доверенности, выданной и оформленной в соответствии с федеральным законом, а в случаях, предусмотренных международным договором Российской Федерации или федеральным законом, — в ином документе. Следует иметь в виду, что в соответствии с частью 2 статьи 6 Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» адвокат представляет доверителя на основании доверенности, а в случаях, предусмотренных федеральным законом, — на основании ордера, выдаваемого соответствующим адвокатским объединением. Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 9 декабря 2012 г. № 11 «О некоторых вопросах, связанных с введением в действие Арбитражного процессуального кодекса РФ» // Вестник Высшего Арбитражного Суда РФ. — 2013. — № 2.

Таким образом, сущность правового интереса судебного представителя позволяет выделить ряд представителей, обладающих как процессуальноправовым, так и материально-правовым интересом по делу. К ним относятся, в частности, родители, усыновители несовершеннолетних; лица, действующие в интересах содолжников или сокредиторов при множественности лиц в обязательстве, — так как решение по делу с участием представляемых ими лиц непосредственно отражается на правах и обязанностях таких представителей. Следовательно, они могут быть отнесены к лицам, участвующим в деле.

Для возникновения предусмотренных процессуальным законом правовых последствий, действия представителей должны быть правомерными. Это вытекает из формализма процессуальных отраслей, в отличие, частности, от материального гражданского права. Опять же, следует оговориться, что не любые правомерные действия совершаются процессуальным представителем, а лишь юридические акты, то есть действия, совершаемые с намерением породить юридические последствия. Общая теория права: Учебник для юридических вузов / Под общ. ред. A.C. Пиголкина. — М.: Изд-во МГТУ им. Н. Э. Баумана, 1997. — С. 247 (автор главы — A.B. Мицкевич).

М.А. Гурвич рассматривал полномочие представителя в составе названного правоотношения как субъективное право. Исходя из теоретической посылки, содержащей важнейший общеправовой принцип нет права без обязанности, нет обязанности без права Общая теория права и государства: Учебник / Под ред. В. В. Лазарева. — М.: Юрист, 1994. — С. 141 (автор главы — А.Г. Братко)., следует сделать вывод, что правомочию в составе полномочия должна соответствовать обязанность. Эту обязанность можно определить как обязанность представляемого «принять на себя» юридические последствия возможного волеизъявления представителя, порождающего обязательные юридические последствия для представляемого.

Объём полномочий судебного представителя определяется соответствующим объёмом полномочий представляемого, а он, в свою очередь, по определению В. В. Яркова, определяется процессуальным положением представляемого: истца, ответчика, третьего лица без самостоятельных требований и т. д. Гражданский процесс: Учебник / Отв. ред. В. В. Ярков. — М.: Волтерс Клувер, 2009. — С. 116 (автор главы — В.В. Ярков).

Потому следует признать правильность вывода о том, что объём полномочий судебного представителя зависит от двух фактических обстоятельств:

— во-первых, от объёма полномочий представляемого и

— во-вторых, от того, какими полномочиями представляемый наделил представителя.

Полномочия представителя делятся на общие и специальные.

Общие полномочия представляют право представителю совершать от имени доверителя весь комплекс процессуальных действий и осуществлять процессуальные права, принадлежащие самому доверителю. При этом перечисления всего комплекса общих полномочий в доверенности не требуется, поскольку представитель обладает ими в силу своего статуса. Например, таковым в гражданском процессе является правомочие признания представителем ответчика обстоятельств, на которых основаны исковые требования истца. Ответы Судебной коллегии по гражданским делам Верховного Суда РФ на вопросы судов по применению норм ГПК РФ: утв. Президиумом Верховного Суда РФ 24 марта 2014 г. // Справочная правовая система «Консультант Плюс».

В.В. Ярков определяет общие полномочия судебного представителя как процессуальные действия, которые вправе совершать любой представитель, независимо от того, оговорены ли они в доверенности. Пленум Верховного Суда РФ разъяснил границы общих и специальных полномочий представителя в наиболее сложных ситуациях. В частности, было указано, что право признания обстоятельств, на которых другая сторона основывает свои требования или возражения, принадлежит и представителю стороны, участвующему в деле в ее отсутствие, если это не влечет за собой полного или частичного отказа от исковых требований, уменьшения их размера, полного или частичного признания иска, поскольку статья 54 ГПК РФ, определяющая полномочия представителя, не требует, чтобы указанное право было специально оговорено в доверенности.

Специальные ограничения существуют для адвоката, назначенного судом в качестве представителя ответчика (на основании ст. 50 ГПК РФ): суд не вправе при вынесении решения принять признание иска или признание обстоятельств, на которых истец основывает свои требования, совершенные таким представителем, поскольку это помимо воли ответчика может привести к нарушению его прав. Такой представитель вправе обжаловать решение суда в кассационном (апелляционном) порядке и в порядке надзора, поскольку он имеет полномочия не по соглашению с ответчиком, а в силу закона и указанное право объективно необходимо для защиты прав ответчика, место жительства которого неизвестно.¹ Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 19 декабря 2003 г. № 23 «О судебном решении» // Российская газета. — 2003. — 26 декабря (№ 260). В. М. Шерстюк указывает, что адвокат при этом не имеет диспозитивных прав, принадлежащих ответчику, поскольку сторона в материальных (регулятивных) отношениях адвокату этих прав не передавала. Назначение же адвоката в качестве представителя судом не означает, что право распоряжения объектом спора передано последнему самим судом. Научно-практический комментарий к ГПК РФ / Под ред. В. М. Жуйкова, В. К. Пучинского, М. К. Треушиикова. — М.: ОАО «Издательский дом «Городец», 2009. — С. 173. В. В. Ярков называет такое представительство представительством по назначению, так как возникает оно в силу прямого указания закона, однако оформляется с использованием гражданско-правовых конструкций. Такой вид представительства имеет древние корни (от лат. Ex officio — по должности, по обязанности) и представляет собой вынужденную подмену волеизъявления заинтересованного лица.

Многие из названных полномочий лиц, участвующих в деле, для представителя могут стать обязанностями, вытекающими из «внутренних» отношений представительства — между представителем и представляемым.

Представитель обязан своевременно ознакомиться и, при необходимости, высказать замечания на важнейший процессуальный документ — протокол судебного заседания.

Совершение некоторых процессуальных действий направлено на возникновение, изменение и прекращение процессуальных прав и обязанностей. Пиксин Н., Смирнов Д. Правовой институт судебного представительства // ЭЖЮрист. 2010, — № 38. С. 62 Г. Л. Осокина определяет специальные полномочия как дающие представителю право на совершение от имени представляемого лица процессуальных действий распорядительного характера. Осокина Г. Л. Гражданский процесс. Общая часть. — М.: Норма, 2008. — С. 287. Е. В. Филькина и A.A. Титов утверждают, что это действия по распоряжению объектом процесса — материальным правом представляемого лица. Нельзя при этом не признать необходимость выделения специальных полномочий, так как, реализуя их, представитель действительно распоряжается принадлежащим другому лицу правом. Практическое же значение выделения специальных полномочий она видит в следующих аспектах:

- при законном представительстве недееспособных, ограниченно дееспособных, а также безвестно отсутствующих лиц осуществление представителем специальных полномочий поставлено под контроль органов опеки и попечительства (ч. 3 ст. 52 ГПК РФ);

- при всех иных видах представительства право представителя совершать процессуальные действия распорядительного характера должно быть специально оговорено в уполномочивающем документе Комментарий к ГПК (постатейный) / Под ред. O.A. Краснопёровой. — М.: ТК Велби, КноРус, 2003. С. 69 (в гражданском процессе — только в доверенности — Н.М.).

Таким образом, при законном представительстве судебный представитель приобретает все процессуальные права и обязанности представляемого. Но в исключительных случаях распорядительные действия могут совершаться лишь с согласия органов опеки и попечительства.

Трудно согласиться с предложением O.A. Рузаковой, по мнению которой специальные полномочия могут содержаться помимо доверенности, в заявлении, предусмотренном ч. 6 ст. 53 ГПК РФ. Постатейный комментарий к ГПК РФ / Под ред. П. В. Крашенинникова. — М.: «Статут», 2012. — С. 139. Последний вывод противоречит и сложившейся судебной практике. В частности, Верховный Суд РФ разъяснил: часть 5 ст. 53 ГПК РФ устанавливает, что право адвоката на выступление в суде в качестве представителя удостоверяется ордером, выданным соответствующим адвокатским образованием. Отдельные полномочия, перечисленные в ст. 54 ГПК РФ, могут быть осуществлены представителем только в случае непосредственного указания их в доверенности, выданной представляемым лицом. Следовательно, адвокат для совершения процессуальных действий, предусмотренных ст. 54 ГПК РФ, от имени представляемого им лица должен быть уполномочен на это доверенностью. Комментарий к ГПК РФ (постатейный, научно-практический) / Под ред. М. А. Викут. — М.: ТОН-ДЭКСТРО, 2007. С. 138.

Учитывая специфику рассматриваемых арбитражными судами дел, и соответственно, категории лиц, участвующих в деле, и их представителей, арбитражное процессуальное законодательство расширило перечень уполномочивающих на совершение распорядительных действий документов. Кроме того, законодатель избрал здесь принципиально иной подход. В частности, гражданско-процессуальные нормы предоставили любым представителям все процессуальные полномочия, но названные ниже специальные положения должны быть специально оговорены в доверенности, выданной представляемым лицом. Соответственно, при отсутствии доверенности представитель считается не обладающим таким специальными полномочиями. Следовательно, законное представительство, в котором представитель получает полномочия не по доверенности, возникает лишь в отношении общих процессуальных полномочий. Считаем позицию законодателя при формулировании нормы статьи 54 ГПК РФ более правильной. Весьма спорным представляется высказанное в юридической литературе предложение о предоставлении адвокатам специальных полномочий в гражданском процессе на основании ордера. Лисицин Р. Для чего адвокату ордер? // Российская юстиция. — 2011. — № 8. — С. 29.

В нормах арбитражного процессуального законодательства также закрепляется право представителя совершать от имени представляемого им лица все процессуальные действия, за исключением действий, указанных в части 2 ст. 62 АПК РФ, если иное не предусмотрено в доверенности или ином документе. Таким образом, в данной отрасли специальные полномочия могут быть закреплены и в иных документах. Эта новелла АПК РФ свидетельствует о его динамичном развитии, учитывающем современные правовые реалии. В АПК РФ 1995 г., как и в действующем гражданском процессуальном праве, говорилось о том, что специальные полномочия могут быть предоставлены представителю лишь на основании доверенности.

Перечень таких полномочий позволяет согласиться с высказанным в литературе объяснением необходимости выделения специальных полномочий тем, что они связаны с распоряжением материальным правом представляемого. Гражданский процесс: Учебник / Под ред. М. К. Треушникова. — М.: ООО «Городец-издат», 2007. — С. 168 (автор главы — В.М. Шерстюк). Назвав указанную причину, главный консультант Конституционного Суда РФ В. В. Калинин дополнительно отметил в комментарии к АПК РФ, что произвольное осуществление представителем указанных полномочий могло бы создавать дополнительные трудности в решении задач судопроизводства, сформулированных в ст. 2 АПК.

Специальные полномочия представителей сводятся к следующему.

1) Право на подписание искового заявления. Это правило корреспондирует нормам части 4 ст. 131 ГПК РФ и части 1 ст. 125 АПК РФ, согласно которым исковое заявление подписывается истцом или его представителем при наличии у него полномочий на подписание заявления и предъявление его в суд. При несоблюдении данного требования в гражданском процессе судья возвращает исковое заявление (п. 4 ч. 1 ст. 135 ГПК РФ), в арбитражном — суд оставляет временно исковое заявление без движения (ст. 128 АПК РФ), а если в срок, установленный судом, недостатки не будут устранены — возвращает его (п. 4 ч. 1 ст. 129 АПК РФ); а если суд уже принял исковое заявление, то должен оставить его без рассмотрения (ст. 222 ГПК РФ, ч. 7 ст. 148 АПК РФ).

Введение

такого ограничения можно объяснить следованием принципу диспозитивности, в соответствии с которым возбуждение дела с целью защиты нарушенных или оспариваемых прав либо охраняемых законом интересов производится самим заинтересованным лицом — участником спорного материального правоотношения. Гражданский процесс: Учебник / Отв. ред. .В. Ярков. — 5-е изд. — М.: Волтерс Клувер, 2005. — С. 96 (автор главы — В.В. Ярцев). Далее не будем специально указывать на принцип диспозитивности, но рассматриваемые ограничения, содержащиеся в указании специальных полномочий представителя, практически все являются следованием принципу диспозитивности.

Данное правило распространяется не только на исковые заявления, но и на любое обращение к суду с целью возбудить гражданское дело. Например, заявление о вынесении судебного приказа также может быть подписано, помимо взыскателя, имеющим соответствующие полномочия его представителем. При этом к заявлению, поданному представителем, должен быть приложен документ, удостоверяющий его полномочия (ч. 3 ст. 124 ГПК РФ). В данном случае под соответствующими полномочиями следует понимать, на наш взгляд, именно рассматриваемое специальное полномочие на подписание искового заявления.

2) Право передачи спора в третейский суд. Такое полномочие является общим для обеих рассматриваемых отраслей, с той лишь разницей, что в ГПК РФ речь идёт о передаче «спора», а в АПК РФ — «дела».

3) Право на полный или частичный отказ от исковых требований.

4) Право признания иска. В практике встречаются случаи, когда суды принимают признание иска, совершённое представителем, не наделённым данным специальным полномочием. Такие нарушения влекут отмену решения судами вышестоящих инстанций. Постановление Федерального арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 18 августа 2012 г. по делу № Ф08−3729/2012 // Справочная правовая система «Консультант Плюс».

5) Право на изменение предмета или основания иска.

6) Право заключения мирового соглашения.

7) Право передачи своих полномочий представителя другому лицу (передоверие).

8) Право на обжалование судебного постановления. Такое правило закреплено в ГПК РФ, оно названо в числе специальных полномочий представителя и в АПК РФ, но содержит терминологические отличия: здесь оно называется правом представителя на обжалование судебного акта арбитражного суда. Это отличие проистекает из того, что рассматриваемые отрасли оперируют различной терминологией.

Соответственно, следует сделать ввод о том, что наличие полномочий на подписание искового заявления может служить лишь для подписания первоначального заявления, на основании которого возбуждается дело в суде первой инстанции. Для подписания жалоб (апелляционных, кассационных, надзорных) требуется специальная оговорка в доверенности рассматриваемого полномочия. Такая оговорка может быть выражена без конкретизации инстанции: достаточно указать, что представителю предоставлено право обжалования судебного постановления (судебного акта). Считаем неправомерным, в частности, оставление апелляционной жалобы без движения по причине отсутствия в доверенности указания именно на право подписания апелляционной жалобы (при наличии права на обжалование судебных актов). Постановление Федерального арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 31 марта 2013 г. по делу № Ф08−1258/2013 // Справочная правовая система «Консультант Плюс». Следовательно, нормы ч. 3 ст. 322, ч. 3 ст. 339, ч. 5 ст. 378 ГПК РФ, п. 4 ч. 4 ст. 260, п. 4 ч. 4 ст. 277, ч. 3 ст. 294 АПК РФ должны применяться с учётом положений ст. 54 ГПК РФ и ст. 62 АПК РФ.

9) Право на получение присужденных денежных средств или иного имущества.

В АПК РФ выделены следующие полномочия, входящие в гражданском процессе в состав общих полномочий представителя:

1) АПК РФ дополняет право подписания искового заявления полномочием подписания отзыва на исковое заявление. Объясняется это, на наш взгляд, следующими обстоятельствами. В гражданском процессе действует принцип устности и нормы данной отрасли не упоминают отзыв на исковое заявление. В арбитражном процессе, напротив, представление отзыва на исковое заявление является обязательным и здесь анализ материалов дела производится именно на основании представленных сторонами письменных документов.

2) АПК РФ, помимо общего для обеих отраслей специального права представителя на заключение мирового соглашения, называет право на заключение соглашения по фактическим обстоятельствам.

3) Право на подписание заявления об обеспечении иска.

4) Право на подписание заявления о пересмотре судебных актов по вновь отрывшимся обстоятельствам.

Добросовестность представителя:

При осуществлении полномочий к представителю должны предъявляться те же требования, что и к лицам, участвующим в деле. В первую очередь это закреплённое в ч. 1 ст. 35 ГПК РФ требование добросовестности при использовании принадлежащих им процессуальных прав.

Впервые в отечественное процессуальное право введено понятие злоупотребление процессуальными правами. При этом лица, участвующие в деле, допустившие злоупотребление правом, несут предусмотренные АПК РФ неблагоприятные последствия. Считаем, что это понятие подлежит применению и к представителям, так как в процессе они наделяются процессуальными правами. Отрицание данного вывода может привести к тому, что недобросовестные участники арбитражного процесса смогут злоупотреблять процессуальными правами исключительно через представителя.

Гражданское процессуальное право страдает недосказанностью: в нём отсутствуют санкции на случай злоупотребления процессуальными правами. Нами вносится предложение ввести в гражданско-процессуальные нормы понятие злоупотребление процессуальными правами, дополнив ч. 1 ст. 35 ГПК РФ нормой, аналогичной закреплённой в абзаце втором части 2 ст. 41 АПК РФ: «Злоупотребление процессуальными правами лицами, участвующими в деле, влечёт за собой для этих лиц предусмотренные настоящим Кодексом неблагоприятные последствия». А в целях обеспечения реализации принципа равенства и рассматриваемого требования добросовестности использования процессуальных прав предлагаем Пленуму Верховного Суда РФ и Пленуму Высшего Арбитражного Суда РФ разъяснить, что данное требование распространяется и на представителей лиц, участвующих в деле. Такое разъяснение необходимо в связи с тем, что данная норма расположена в главе «Лица, участвующие в деле», за пределами которой находятся номы о судебном представительстве.

Последнее относится и к исполнению судебными представителями своих обязанностей: на них должны распространяться нормы об исполнении обязанностей лицами, участвующими в деле (ч. 2 ст. 35 ГПК РФ, ч. 3 ст. 41 АПК РФ).

Вообще введение в гражданский и арбитражный процессы категории «злоупотребление процессуальными правами» требует специального исследования, выходящего за пределы темы настоящей работы.

В отношении передоверия полномочий судебного представителя должно действовать закреплённое в ГК РФ правило о необходимости нотариального удостоверения доверенности (ст. 187 ГК РФ). Постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 9 января 2007 г. № 3030/07 // Вестник Высшего Арбитражного Суда РФ. — 2007. — № 4. Например, Рассказова И. В. и Воробьева И. Б., представившие доверенности от 22 февраля 2002 г., не допущены судом кассационной инстанции в качестве представителей ООО «РОЭ СанктПетербург». Доверенности выданы техническим директором общества Жаровым С. А., действующим на основании доверенности от 1 января 2002 г. № 5 с правом передоверия, однако в нарушение части 3 статьи 187 ГК РФ нотариально не удостоверены. Постановление Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа от 20 августа 2012 г. № А56−6559/12 // Справочная правовая система «Гарант». Для осуществления передоверия представитель должен быть специально уполномочен представляемым на передоверие предоставленных ему полномочий.

Для некоторых категорий дел существуют особенности участия в них представителей. К числу таковых моно отнести дела об усыновлении (удочерении) ребёнка, о лишении родительских прав.

По нашему мнению считаем целесообразным определить категории дел, по которым участие представляемого в судебном разбирательстве обязательно наряду с представителем.

Критерием отнесения таких дел могут служить дела, связанные с защитой личных неотчуждаемых прав граждан.

Для надлежащего осуществления своих функций представитель должен быть надлежащим образом наделён не только полномочиями, но необходимо их оформить соответствующим образом.

Полномочия законных представителей подтверждаются представленными суду документами, удостоверяющими их статус (ч. 4 ст. 53 ГПК РФ и ч. 2 ст. 61 АПК РФ).

Полномочия добровольного представителя должны быть выражены в доверенности, выданной и оформленной в соответствии с федеральным законом (ч. 1 ст. 53 ГПК РФ). В юридической литературе отмечается, что доверенность судебного представителя оформляется в соответствии с требованиями гражданско-правовых норм, то есть в соответствии со ст. 185 ГК РФ. В ч 4 ст. 61 АПК РФ содержится норма, аналогичная закреплённой в части 1 ст. 53 ГПК РФ, но дополнительно закреплено правило, согласно которому в случаях, предусмотренных международным договором Российской Федерации или федеральным законом, полномочия представителя могут быть выражены в ином документе.

Выше были рассмотрены виды доверенностей в гражданском праве. В процессуальном праве также иногда проводятся соответствующие классификации. Так, Н. В. Кузнецов делит доверенности, уполномочивающие на судебное представительство на разовые — для ведения представителем одного дела в суде и генеральные — на ведение представителем любых судебных дел от имени представляемого. Пиксин Н., Смирнов Д. Правовой институт судебного представительства // ЭЖ — Юрист.- 2010. -№ 38. С. 45

Но в настоящее время наблюдается процесс интеграции отечественного и международного права, одним из результатов которого является преимущественное применение международно-правовых норм перед нормами национального права. Прямым результатом этого процесса является закрепление в ч. 2 ст. 1 ГПК РФ нормы, в силу которой при установлении международным договором Российской Федерации иных правил гражданского судопроизводства, чем те, которые предусмотрены законом, применяются правила международного договора. Следовательно, если в таких международно-правовых нормах будет содержаться указание на иной документ, подтверждающий полномочия добровольного представителя, суд не вправе будет воспрепятствовать участию представителя в процессе на основании такого документа. При этом следует различать две категории международных договоров, от которых зависит место их норм в соответствующей иерархии. Зависит это от формы акта, в котором выражено согласие на обязательность международного договора для России. Соответственно можно выделить следующие их группы. Во-первых, правила действующего международного договора Российской Федерации, согласие на обязательность которого было принято в форме федерального закона, имеют приоритет в применении в отношении законов Российской Федерации. Во-вторых, правила действующего международного договора Российской Федерации, согласие на обязательность которого было принято не в форме федерального закона, имеют приоритет в применении в отношении подзаконных нормативных актов, изданных органов государственной власти, заключившим данный договор (часть 4 ст. 15, ст. 90, 113 Конституции РФ). Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 10 октября 2003 г. № 5 «О применении судами общей юрисдикции общепризнанных принципов и норм международного права и международных договоров Российской Федерации // Российская газета. — 2003. — 2 декабря.

В отношении оформления полномочий представителя организации в арбитражном и в гражданском процессе закреплены аналогичные по содержанию нормы (ч. 3 ст. 53 ГПК РФ, ч. 5 ст. 61 АПК РФ). В соответствии с ними доверенность от имени организации выдается за подписью ее руководителя или иного уполномоченного на это ее учредительными документами лица, скрепленной печатью этой организации. Отличие формулировок указанных норм состоит в том, что в гражданском процессе говорится о скреплении печатью подписи, а в арбитражном процессе — доверенности. Пожалуй, следует признать более правильной позицию законодателя при разработке арбитражно-процессуальных норм, так как печать является атрибутом самой организации, а не её органов и должностных лиц. Это должно быть учтено при совершенствовании действующих норм гражданского процессуального права.

Имеются особенности оформления полномочий адвоката на судебное представительство. В нормах гражданского процессуального права прямо устанавливается, что право адвоката на выступление в суде в качестве представителя удостоверяется ордером, выданным соответствующим адвокатским образованием (ч. 5 ст. 53 ГПК РФ). В соответствии с ч. 3 ст. 61 АПК РФ полномочия адвоката на ведение дела в арбитражном суде удостоверяются в соответствии с федеральным законом. Таким образом, законодатель при формулировании норм арбитражного процессуального права отказался от прямого указания на ордер. Для полноценного рассмотрения вопроса полномочий адвоката необходимо обратиться к законодательству об адвокатуре. В частности, п. 2 ст. 6 Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ» закрепляет правило, согласно которому в случаях, предусмотренных федеральным законом, адвокат должен иметь ордер на исполнение поручения, выдаваемый соответствующим адвокатским образованием. Форма ордера утверждается федеральным органом юстиции. В иных случаях адвокат представляет доверителя на основании доверенности. Никто не вправе требовать от адвоката и его доверителя предъявления соглашения об оказании юридической помощи (далее также — соглашение) для вступления адвоката в процесс.

Из изложенного в отношении полномочий адвокатов на деятельность по судебному представительству можно сделать следующие выводы. Во-первых, законодательство об адвокатуре допускает представительство на основании ордера лишь в случаях, прямо предусмотренных федеральными законами. Вовторых, в гражданском процессе предусмотрено: Адвокат вправе осуществлять при этом лишь общие полномочия представителя. На совершение действий, выражающих специальные полномочия, адвокат может быть уполномочен лишь доверенностью. И ранее в литературе обращалось внимание на эту особенность. Арбитражный процесс: Учебник для вузов / Под ред. М. К. Треушникова. — М.: Зерцало, 2007. С. 112. Последний вывод подтверждается и материалами судебной практики Верховного Суда РФ. Обзор судебной практики Верховного Суда РФ за третий квартал 2003 г. (по гражданским делам): утверждён постановлениями Президиума Верховного Суда РФ от 3 и 24 декабря 2003 г. // Бюллетень Верховного Суда РФ. — 2004. — № 3 В-третьих, в арбитражном процессе вообще недопустимо использование адвокатом ордера в качестве уполномочивающего документа.