Залог и перемена лиц в обязательстве

Номер проекта по порядку принятия — 7.

Номер проекта по нумерации Госдумы — 47 538−6/8.

Реквизиты Федерального закона — от 21.12.2013 № 367-ФЗ.

Дата вступления в силу — 1 июля 2014 г.

Куда внесены изменения — § 3 гл. 23 и гл. 24 (залог и перемена лиц в обязательстве).

«Залоговые» новации

• 1. Раньше говорилось «договор о залоге»; теперь по всему тексту Кодекса идет «договор залога» (по существу, конечно, разницы нет).
• 2. Признан утратившим силу Закон РФ от 29.05.1992 № 2872−1 «О залоге» (ст. 2 Федерального закона от 21.12.2013 № 367-ФЗ).
• 3. Из новой редакции норм почти совсем убраны специальные нормы о залоге недвижимости (ипотеке) (остались четыре отсылки — в абз. 2 п. 4 ст. 334, поди. 1 п. 1 ст. 339.1, абз. 2 п. 2 ст. 340, п. 4 ст. 341). Пункты 2—5 ст. 340, п. 7 ст. 349, п. 2 ст. 352, абз. 3 ст. 355 и др., посвященные ипотеке и ее последствиям, оказались исключенными, а в целом ряде новых норм (п. 4 ст. 339.1, и. 5 ст. 342.1, п. 5 ст. 350.1, п. 1, абз. 2 п. 4 ст. 350.2) появился доселе невиданный терминологический оборот — «имущество, не относящееся к недвижимым вещам», т. е. движимые вещи и иное имущество (может быть и не относящееся к вещам), которое может быть предметом залога.^[1]

• 5. Сохранено традиционное определение залогового права (права залога) как преимущественного перед другими кредиторами залогодателя права получения удовлетворения из стоимости предмета залога (см. п. 1 ст. 334 ГК в новой редакции).
• 6. Уточнено, что в момент заключения договора залога залог возникает только для отношений сторон этого договора — для залогодателя и залогодержателя (и. 1 ст. 334.1, п. 1 ст. 341), а также для залогодержателя и знающих о залоге третьих лиц (абз. 3 и. 4 ст. 339.1), но ни для кого больше. Приобретение же залогом обязательности для всех вообще любых лиц может произойти только после того, как залог этот будет предан гласности одним из следующих способов: с помощью и в момент
• (a) государственной регистрации залога (п. 1 ст. 339.1), либо
• (b) совершения записи о нем в порядке, установленном нормами ГК и иных законов о [бездокументарных и именных] ценных бумагах (и. 2 ст. 339.1, абз. 2 п. 1 ст. 358.16), либо
• © его учета банком по правилам ст. 358.11 [касаются только залога требований по договору банковского счета] (п. 3 ст. 339.1), либо, наконец,
• (d) его учета в реестре уведомлений о залоге движимого имущества, ведущегося нотариальным порядком (и. 4 ст. 339.1).
• 7. Оглашение залога документарных ценных бумаг вообще достигается путем их передачи во владение залогодержателю (абз. 1 п. 1 ст. 358.16); оглашение залога ордерных ценных бумаг — посредством совершения залогового индоссамента (п. 2 ст. 358.16).
• 8. В Кодексе больше нет общего правила об оглашении залога путем передачи его предмета в фактическое владение залогодержателя (см. п. 1 ст. 341 в его прежней редакции) — почти всякий раз оглашение связывается с формально-учетным (письменным) моментом. Среди прочих вариантов оглашения этого рода оказалась уничтоженной даже часть нормы п. 4 ст. 338, закреплявшая презумпцию передачи заложенной ценной бумаги в депозит нотариуса. Больше ее не будет — останется единственная альтернатива — передача заложенной бумаги залогодержателю (н. 1 ст. 358.16) как наиболее естественный и простой способ огласить подобный залог.^[2]

• 10. Момент возникновения залогового права приурочен к различным основаниям:
  • (a) для залогодержателя и залогодателя — к моменту заключения договора (п. 1 ст. 334.1, п. 1 ст. 341; для залога прав — см. еще п. 1 ст. 358.5);
  • (b) для залогодержателя и третьих лиц — к моменту оглашения залога (см. выше).

Исключения:

• (a) для залога будущего имущества (залог возникает не ранее его приобретения залогодателем) (п. 2 ст. 341; для залога прав — п. 1 ст. 358.5);
• (b) для залога в обеспечение будущего обязательства (залог возникает не ранее возникновения этого обязательства) (п. 3 ст. 341; для залога прав — п. 2 ст. 358.5) и
• © для залога имущества, заменяющего или восстанавливающего утраченный предмет залога (залог возникает с момента приобретения этого имущества залогодателем или с момента своей государственной регистрации) (абз. 1 п. 5 ст. 345).

И. Согласно п. 2 ст. 335 стало возможно быть добросовестным приобретателем права залога. Собственник вещи имеет права и несет обязанности залогодателя (предусмотренные в том числе договором залога, которого он не заключал!!!), если его вещь заложена хотя и лицом, не имевшим права это сделать, по в пользу лица, которое не знало и не должно было знать об этом — добросовестного залогодержателя. Исключение — залог вещи, утерянной или иным образом выбывшей из законного обладания помимо воли такого обладателя (абз. 2 и 3 п. 2 ст. 335).

• 12. Утратил силу п. 2 ст. 354 в прежней редакции в части, регулирующей изъятие заложенного имущества на том основании, что его собственником является другое лицо, поскольку при добросовестном приобретении залогового права оно не прекращается даже в случае такого изъятия, а при недобросовестном — не приобретается совсем и прекращаться тут, следовательно, тоже нечему.
• 13. Даже будучи установленной в результате надлежащего оглашения абсолютная сила залога может «не сработать», а самое существование залога может прекратиться, если предмет залога будет приобретен в собственность добросовестным приобретателем — «…лицом, которое не знало и не должно было знать, что это имущество является предметом залога» (поди. 2 п. 1

ст. 352). Впрочем, это обстоятельство не уничтожает правоотношений между залогодателем и залогодержателем, в частности — вынуждает залогодателя заботиться о замене предмета залога (п. 3 и 4 ст. 345) и (если залоговое право прекратилось по обстоятельствам, за которые отвечает залогодатель) позволяет залогодержателю требовать досрочного исполнения обеспеченного прежде залогом обязательства с обращением взыскания на новый предмет залога (п. 3 ст. 345, подп. 2 п. 1 ст. 351).

• 14. Пунктом 1 ст. 353 уточнено прежде безусловное правило о сохранении права залога при отчуждении его предмета в том смысле, что такого сохранения не происходит
• (a) при добросовестном приобретении права собственности на предмет залога и
• (b) при приобретении права собственности на заложенные товары в обороте (п. 1 ст. 353 в новой редакции).
• 15. В п. 2 ст. 346 прежней редакции в равной мере залогодателю запрещалось как «отчуждать» предмет залога, так и «иным образом распоряжаться» им; теперь эти действия, напротив, разделены, причем отчуждение (предмета залога без согласия залогодержателя) по-прежнему запрещено (и. 2 сг. 346), а распоряжение иным образом, в том числе «…передача без согласия залогодержателя заложенного имущества во временное владение или пользование другим лицам» разрешено, по крайней мере — владеющему залогодателю (абз. 1 п. 3 ст. 346).
• 16. В связи с изменением, описанным в предшествующем пункте, в ст. 346 внесен новый пункт (п. 4) о прекращении прав третьих лиц на заложенное имущество, установленных без согласия залогодержателя, если приобретатель заложенного имущества не согласится на сохранение таких прав.
• 17. Новым абз. 2 и. 2 ст. 347 за залогодержателем, которому арест мешает обратить взыскание на предмет залога, признано право на иск об освобождении предмета залога от ареста.
• 18. Согласно п. 4 ст. 341 «…законом в отношении залога недвижимого имущества может быть предусмотрено, что залог считается возникшим, существует и прекращается независимо от возникновения, существования и прекращения обеспеченного обязательства».

• 19. В п. 1 ст. 357 появился новый абзац (абз. 2), согласно которому «…предмет залога по договору залога товаров в обороте может быть определен посредством указания родовых признаков соответствующих товаров и мест их нахождения в определенных зданиях, помещениях или на земельных участках»; больше того, факт нахождения определенных товаров в определенном месте и в известное время теперь может быть даже нотариально удостоверен (и. 4 ст. 357).
• 20. С 1 июля 2014 г. право залогодержателя распространяется не только на сам предмет залога, страховое возмещение за него и на возмещение при его публичном изъятии (как было раньше), но и на
• (a) доходы от использования предмета залога, а также на
• (b) имущество (кроме денег), причитающееся залогодателю по заложенному праву, равно как и на
• © «…новое имущество, которое принадлежит залогодателю и создано либо возникло в результате переработки или иного изменения заложенного имущества» и даже на
• (d) иное имущество в случаях, установленных законом (абз. 4—5 и. 2 ст. 334, п. 2 ст. 345).
• 21. В том случае, когда имущество, заменяющее предмет залога, должно предоставить третье лицо, за залогодержателем признается право требовать такого предоставления непосредственно от такого третьего (обязанного) лица (абз. 6 и. 2 ст. 334).
• 22. Пункт 3 ст. 336 в новой редакции говорит о том, что «…на полученные в результате использования заложенного имущества плоды, продукцию и доходы залог распространяется в случаях, предусмотренных законом или договором»; на него же ссылается, между прочим, и абз. 2 п. 5 ст. 358.17, предусматривающий безусловное (!) распространение залога на дополнительные ценные бумаги, полученные безвозмездно залогодателем как владельцем иных ценных бумаг. Эти указания вступают в противоречия с только что рассмотренными: по абз. 4 п. 2 ст. 334 залог безусловно обременяет доходы с предмета залога; по п. 3 ст. 336 — напротив, залог по общему правилу не обременяет доходов, если иное не предусмотрено законом или договором, а по абз. 2 п. 5 ст. 358.17 — опять безусловно обременяет.
• 23. Исключена норма п. 1 ст. 340 о том, что «…права залогодержателя (право залога) на вещь, являющуюся предметом залога, распространяются на ее принадлежности, если иное не предусмотрено договором». Применяются общие положения о главной вещи и принадлежности (ст. 135 ГК).
• 24. Статья с прежним номером (ст. 340) обрела принципиально иное содержание:
  • (a) п. 1 устанавливает, что «…стоимость предмета залога определяется по соглашению сторон, если иное не предусмотрено законом» — неважно, следовательно, по какому соглашению — договору залога или любому другому, неважно также и когда заключенному;
  • (b) п. 2:
  • (1) вводит общее правило о том, что изменение рыночной стоимости предмета залога не является основанием для его изменения или прекращения, если иное не предусмотрено законом или договором (абз. 1);
  • (2) устанавливает ничтожность соглашений об ином в отношении залога, которым обеспечен возврат потребительского или ипотечного кредита должника-гражданина (абз. 2);
  • © пункт 3 объясняет смысл введения такого понятия, как стоимость предмета залога, таковая «…признается ценой реализации (начальной продажной ценой) предмета залога при обрагцении на него взыскания», «…если иное не предусмотрено законом, соглашением сторон или решением суда об обращении взыскания на заложенное имущество».
• 25. Новой редакцией ст. 345 установлены:
  • (a) случаи замены предмета залога, происходящие безотносительно к согласию залогодателя или залогодержателя (п. 2);
  • (b) уведомительный порядок реализации залогодателем права восстановления или замены предмета залога (абз. 2 и. 4);
  • © правило о моменте возникновения залога на имущество, заменяющее или восстанавливающее утраченный предмет залога — моменте его приобретения залогодателем или государственной регистрации залога (абз. 1 п. 5);
  • (d) о сохранении условий договора залога и старшинства залогов в отношении имущества, заменяющего или восстанавливающего предмет залога (абз. 2 и 3 п. 5);
  • (e) о праве обновления залога путем заключения нового договора (п. 6).
• 26. В Кодексе больше нет предписания, аналогичного п. 2 ст. 354 ГК в прежней редакции о прекращении залога и возникновении у залогодержателя права требовать досрочного исполнения обеспеченного залогом обязательства «…в случаях, когда имущество, являющееся предметом залога, изымается у залогодателя в установленном законом порядке на том основании, что в действительности собственником этого имущества является другое лицо (статья 301), либо в виде санкции за совершение преступления или иного правонарушения (статья 243)». Изъятие в пользу частного лица теперь залога не прекращает (см. п. 12 настоящего комментария), а вот с конфискацией остается неясность, ибо конфискация — есть безвозмездное изъятие имущества, а значит, она не подпадает под определение абз. 3 п. 2 ст. 334. Стало быть, конфискация должна прекратить залог, но в новой редакции Кодекса прямо об этом не говорится.
• 27. Допущены ситуации, когда залогодателем может быть не только собственник, но и обладатель всякого иного вещного права, правда, только в случаях, предусмотренных ГК (абз. 1 п. 2 ст. 335). Раньше залогодателем могли быть только собственнику либо обладатель права хозяйственного ведения (п. 2 ст. 335 в ее прежней редакции).
• 28. Установлено, что «…в случае, когда залогодателем является третье лицо, к отношениям между залогодателем, должником и залогодержателем применяются правила ст. 364—367 настоящего Кодекса [т.е. нормы о поручительстве], если законом или соглашением между соответствующими лицами не предусмотрено иное» (абз. 2 п. 1 ст. 335).
• 29. На залогодателя возложена новая обязанность — «…при заключении договора залога [!].. предупредить в письменной форме [!] залогодержателя о всех известных ему к моменту заключения договора правах третьих лиц на предмет залога (вещных правах, правах, возникающих из договоров аренды, ссуды и т. п.)». Нарушение этой обязанности грозит правом залогодержателя «…потребовать досрочного исполнения обеспеченного залогом обязательства или изменения условий договора залога, если иное не предусмотрено законом или договором» (и. 4 ст. 336).
• 30. Наряду с известной прежде обязанностью того, у кого находится предмет залога, уведомлять своего контрагента об угрозах его утраты или повреждения, установлена обязанность уведомления еще и о притязаниях третьих лиц на предмет залога, а также о нарушениях третьими лицами прав на это имущество (поди. 5 п. 1 ст. 343). Определены и последствия нарушения этой обязанности со стороны залогодателя — оно позволяет залогодержателю требовать «…досрочного исполнения обязательства, обеспеченного залогом, и в случае его неисполнения — обращения взыскания на заложенное имущество» (п. 3 ст. 343). Прежде такие последствия определялись для случая нарушения только со стороны залогодержателя.
• 31. Появилась новая статья — ст. 335.1 — п. 1 которой устанавливает:
  • (a) что возможно существование нескольких созалогодержателей (абз. 1);
  • (b) принцип самостоятельного осуществления залогового права каждым из них в полном объеме (абз. 2) и
  • © правило о распределении вырученных сумм прямо пропорционально объемам требований созалогодержателей (абз. 3).

Ее же п. 2 вводит.

• (a) презумпцию солидарности созалогодержателей по основному обязательству с активной множественностью лид (абз. 1) и
• (b) правило о порядке распределения вырученных от обращения взыскания сумм между солидарными и долевыми кредиторами по такому обязательству.
• 32. Последующие залоги больше нельзя запретить предшествующими договорами залога, как раньше позволяла сделать норма п. 2 ст. 342 ГК — они могут быть запрещены только законом (см. абз. 1 п. 2 ст. 342). Но предшествующими договорами залога можно предусмотреть условия, на которых последующие договоры залога могут быть заключены — и в этом случае таковые должны быть заключены с соблюдением указанных условий под угрозой права предшествующих залогодержателей требовать от залогодателя возмещения причиненных ему таким нарушением убытков.
• 33. Ранее существовавший принцип из п. 1 ст. 342 (о том, что требования каждого последующего залогодержателя удовлетворяются после удовлетворения требований всех предыдущих залогодержателей) в новой редакции получил существенное развитие. Именно: установлены правила, позволяющие:
  • (a) по соглашению изменять залоговое старшинство (абз. 2—5 п. 1 ст. 342);
  • (b) определять условия последующих залогов условиями предыдущих залогов (абз. 2 п. 2, п. 5 и 6 ст. 342);
  • © обязать залогодателя уведомлять о предшествующих залогах только добросовестных последующих залогодержателей (п. 3 ст. 342);

• (d) обязать залогодателя уведомлять предшествующих залогодержателей о последующих залогах (п. 4 ст. 342);
• (e) определить очередность удовлетворения требований предшествующих и последующих залогодержателей (почти что целиком новая статья (ст. 342.1), за исключением ее п. 6, повторяющего правила п. 4 ст. 342 прежней редакции).
• 34. Введена новая статья (ст. 342.1), которая устанавливает следующие правила:
  • (a) о хронологической (календарной) очередности удовлетворения требований добросовестных залогодержателей (п. 1, 10);
  • (b) о недостаточности средств для удовлетворения требований последующих залогодержателей как основания для возникновения у них права соучастия в обращении взыскания па предмет залога вместе с предшествующим залогодержателем, в том числе и тогда, когда срока исполнения обязательств, обеспеченных последующими залогами, еще не наступило (п. 2 и 3), а также
  • © о последствиях неиспользования или ограничения этого права (и. 4);
  • (d) о пропорциональности удовлетворения требований в заложенном имуществе, ином, чем недвижимость, при невозможности установит!) время возникновения каждого из залогов (и. 5);
  • (e) о праве предшествующего залогодержателя соучаствовать в обращении взыскания на предмет залога последующим залогодержателем (п. 6; соответствует п. 4 ст. 342 прежней редакции);
  • (f) об обязанностях уведомления залогодержателями друг друга и залогодателем — залогодержателей о намерении обратить взыскание на предмет многократного залога (п. 7);
  • (g) не вполне ясный п. 8;
  • (h) об изъятии из общих правил на случай совпадения в одном лице залогодержателя по двум или более последовательно установленным залогам (п. 9).
• 35. Введен ряд норм, позволяющих говорить о существовании предпринимательского залога — залога по такому договору, залогодателем по которому является лицо, осуществляющее предпринимательскую деятельность. Именно:
  • (а) обязательство, обеспечиваемое предпринимательским залогом (включая будущее обязательство), совсем не обязательно индивидуализировать уже в момент заключения договора — достаточно, чтобы оно было «…описано способом, позволяющим определить обязательство в качестве обязательства, обеспеченного залогом, на момент обращения взыскания, в том числе путем указания на обеспечение всех существующих и (или) будущих обязательств должника перед кредитором в пределах определенной суммы» (абз. 1 п. 2 ст. 339);
  • (b) точно также совсем не обязательно индивидуализировать и предмет предпринимательского залога уже в момент заключения договора — достаточно, чтобы он был «…описан любым способом, позволяющим идентифицировать имущество в качестве предмета залога на момент обращения взыскания, в том числе путем указания на залог всего имущества залогодателя или определенной части его имущества либо на залог имущества определенных рода или вида» (абз. 2 и. 2 ст. 339)^[3];
  • © в предпринимательском залоге можно договориться об ином — особом — способе реализации заложенного иму щества при внесудебном порядке обращения залогового взыскания, а именно — об оставлении залогодержателем вещи за собой или о ее продаже третьему лицу по стоимости, не ниже рыночной (п. 2 ст. 350.1); по всей видимости, на это же может согласиться и залогодатель, не являющийся предпринимателем, но только при условии, что обращение взыскания будет производиться в судебном порядке (и. 1 ст. 350). Договор продажи заложенной вещи третьему лицу залогодержатель должен направить залогодателю (п. 5 ст. 350.1).
• 36. Из реквизитов договора залога выпали (см. п. 1 ст. 339 старой редакции):
  • (a) оценка заложенного имущества — информация, практически бесполезная;
  • (b) указание на то, у какой стороны находится заложенное имущество;
  • © целиком убран п. 3 ст. 334, определявший особые требования к форме договора ипотеки.
• 37. Пунктом 1 ст. 339.1 определено два случая залога, подлежащего регистрации:
  • (а) залог имущества, права на которое подлежат государственной регистрации и
  • (б) залог долей в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью.
• 38. Введено правило, согласно которому «…условия [договора залога], относящиеся к основному обязательству, считаются согласованными, если в договоре залога имеется отсылка к договору,

из которого возникло или возникнет в будущем обеспечиваемое обязательство» (абз. 1 п. 1 ст. 339).

• 39. Залог имущества, отчуждаемого с согласия третьего лица, также может быть совершен только с согласия такого лица (и. 3 ст. 335).
• 40. Исключен абз. 2 п. 3 ст. 335, устанавливавший, что «…залог права аренды или иного права на чужую вещь не допускается без согласия ее собственника или лица, имеющего па нее право хозяйственного ведения, если законом или договором запрещено отчуждение этого права без согласия указанных лиц». Теперь аналогичного предписания в общих нормах Кодекса не будет, но, вероятно, судебная практика выведет его путем толкования подп. 1 п. 3 ст. 358.2 — о необходимости согласия должника на залог такого права, отчуждение которого невозможно без его (должника) согласия.
• 41. Больше нет правила, подобного абз. 2 п. 2 ст. 346, уничтожавшего соглашения, ограничивающие право залогодателя завещать заложенное имущество.
• 42. ГК больше не уточняет, в какой форме и когда должно заключаться соглашение залогодателя и залогодержателя о внесудебном порядке обращения взыскания на предмет залога — стало быть, может быть по-разному, в том числе и того, чтобы условие об обращении взыскания во внесудебном порядке содержалось в самом договоре залога (п. 4 ст. 349). Однако если такое условие облекается в отдельное соглашение, то оно должно иметь форму договора залога (и. 5 ст. 349; о форме — см. п. 3 ст. 339). При этом соглашение об обращении залогового взыскания во внесудебном порядке должно (прежде было — «может») предусматривать «…а] один способ или несколько способов реализации заложенного имущества, предусмотренных настоящим Кодексом, а также [б] стоимость (начальную продажную цену) заложенного имущества или порядок ее определения» (абз. 1 п. 7 ст. 349); право выбора из нескольких способов реализации принадлежит залогодержателю (там же, абз. 2).
• 43. Как и прежде п. 3 ст. 349 ГК перечисляет случаи, в которых обращение взыскания на предмет залога может быть обращено только в судебном порядке. Заключительный абзац (абз. 8) данного пункта вводит норму о ничтожности соглашений об ином —

норму, которой ранее не было и которая сейчас тем важнее, что по общему правилу соглашения, противные закону, являются не ничтожными, а оспоримыми.

• 44. Права и обязанности залогодержателя признаны за всяким «…кредитором или иным управомоченным лицом, в чьих интересах был наложен запрет на распоряжение имуществом (статья 174.1), …в отношении этого имущества с момента вступления в силу решения суда, которым требования таких кредитора или иного управомоченного лица были удовлетворены», «…если иное не вытекает из существа отношений залога» (и. 5 ст. 334).
• 45. Пунктом 3 ст. 334.1 введен институт особого соглашения, регулирующего отношения залогодателя и залогодержателя по законному залогу; установлено, что оно должно быть заключено с соблюдением правил ГК о форме договора залога. Получается законный залог, но с особенностями, установленными соглашением его участников.
• 46. Ранее п. 8 ст. 349 ГК предоставлял залогодержателю по залогу, возникшему в силу закона, возможности, предусмотренные п. 5 и 6 этой же статьи, т. е. возможность выбора из нескольких способов реализации заложенного имущества, а также обращения на него взыскания по исполнительной надписи нотариуса. Теперь подобной нормы (и подобных привилегий) больше нет.
• 47. Сохранилась прежняя основа для разделения ст. 351 на два пункта: п. 1 по-прежнему говорит о фактах, наступление которых дает залогодержателю право требования одного только досрочного исполнения обеспеченного залогом обязательства; формулировка же п. 2 многократно усложнилась указанием на свою диспозитивность («…поскольку иное [что „иное“?) не предусмотрено договором») и альтернативность {"…потребовать досрочного исполнения обеспеченного залогом обязательства или [!!!], если его требование не будет удовлетворено, обратить взыскание…". Требовать досрочного исполнения, следовательно, можно всегда (при наступлении любых обстоятельств, из числа названных в ст. 351); досрочного же обращения залогового взыскания — нет, причем это «нет» далеко не всякий раз объясняется гибелью или утратой (отсутствием) предмета залогового взыскания.
• 48. Перечни основания в обоих пунктах ст. 351 перестали быть исчерпывающими', п. 1 (перечень оснований требования досрочного исполнения) может быть расширен случаями, предусмотренными законом ила договором (см. поди. 3 и. 1), и. 2 (перечень оснований для досрочного обращения взыскания) — только законом (см. поди. 4 и. 2).
• 49. Факты-основания только для досрочного исполнения, но не для досрочного залогового взыскания определены и. 1 ст. 351 и по-прежнему включают два случая, прежде уже известных (iвыбытие из владения залогодателя, гибель или утрата, за которые залогодатель не отвечает), но среди них более нет нарушения залогодателем правил о замене предмета залога и обращение взыскания по требованиям, обеспеченным последующим залогом, поскольку оба этих факта теперь стали основаниями не только для досрочного исполнения, но и для обращения взыскания на предмет залога (см. об этом поди. 1 и. 2, п. 3 ст. 345, и. 6 ст. 342.1). Зато в перечень и. 1 ст. 351 следует добавить нарушение залогодателем обязанности письменно предупредить залогодержателя обо всех известных ему правах третьих лиц на предмет залога (и. 4 ст. 336 ГК в новой редакции).
• 50. Факты-основания как для досрочного исполнения, так и для досрочного залогового взыскания — см. перечень из и. 2 ст. 351, сохраненный, в общем, в прежнем виде — в него входят:
  • (a) нарушения залогодателем правил о последующем залоге (ст. 342);
  • (b) невыполнение («грубое нарушение») залогодателем обязанностей, предусмотренных подп. 1 и 3 п. 1 и п. 2 ст. 343 — см. (т.е. обязанностей по содержанию и охране предмета залога);
  • © отчуждение предмета залога без согласия залогодержателя, независимо от того, сохраняется ли залоговое право, или нет (абз. 2 п. 2 ст. 346), а также распоряжение предметом залога иным образом без согласия залогодержателя в случае, если таковое по закону или договору является необходимым условием такого распоряжения (абз. 2 п. 3 ст. 346).

К этому перечню должны быть добавлены еще два случая:

• (d) обращение взыскания на заложенное имущество предшествующим залогодержателем (п. 2—4 ст. 342.1) и
• (e) нарушение залогодателем обязанностей в отношении денежных сумм, получаемых им от должника по заложенному праву (см. абз. 1 п. 2 ст. 358.6, п. 3 ст. 358.6 и п. 1 ст. 358.7).
• 51. Арсенал возможностей залогодержателя в целях реализации заложенного имущества — совершать с предметом залога сделки, требовать его передачи от залогодателя или третьего лица либо изъятия у них на основании исполнительной надписи нотариуса — см. в п. 4 ст. 350.1.
• 52. Убраны и не восстановлены нормы абз. 2 и 3 и. 1 ст. 348 — о том, как определяется, возникло ли у залогодержателя право обращения залогового взыскания, или нет, и если да — то в какой конкретно момент времени.
• 53. Судебный и внесудебный порядок обрагцения залогового взыскания. В чем разница? В нескольких следующих моментах:
  • (a) судебный порядок — т.с. обращение взыскания на заложенное имущество по решению суда — предполагается, а внесудебный должен быть выговорен соглашением сторон (абз. 1 п. 1 ст. 349), отвечающим определенным ГК требованиям к его форме и содержанию (п. 5 и 7 ст. 349);
  • (b) несудебный порядок не исключает возможности прибегнуть к порядку судебному, но не наоборот (абз. 2 и. 1 ст. 349);
  • © судебный порядок применим всегда, а внесудебный (хотя бы и по соглашению) — нет (п. 3 ст. 349);
  • (d) несудебный порядок связан с необходимостью уведомлений об обращении взыскания (п. 8 ст. 349), которые при порядке судебном вполне заменяются уведомлениями пристава-исполнителя о начале реализации заложенного имущества (и. 1 ст. 350.2);
  • (e) при судебном порядке обращения взыскания способом реализации предмета залога являются публичные торги, проводимые в порядке, установленном ГК и процессуальным законодательством (п. 1 ст. 350), а при внесудебном — просто торги (не обязательно публичные), проводимые, но правилам, установленным ГК и самими сторонами залога (и. 1 ст. 350.1) — публичные торги здесь могут быть применены по решению суда, установившему нарушения прав залогодателя (п. 3 ст. 350.1);
  • (0 при судебном порядке обращения взыскания можно договориться об ином (чем публичные торги) способе реализации любому залогодателю (п. 1 ст. 350), а при внесудебном — только залогодателю, являющемуся предпринимателем (и. 2 ст. 350.1);
  • (g) суд вправе «при наличии уважительных причин» дать должнику отсрочку в обращении взыскания продолжительностью до 1 года (п. 2 ст. 350), а во внесудебном порядке подобная отсрочка немыслима иначе, как при согласии залогодержателя.
• 54. В каком бы порядке не обращалось взыскание на заложенное имущество, его руководящим принципом должно быть принятие залогодержателем и иными лицами всех мер, «…необходимых для получения наибольшей выручки от продажи предмета залога. Лицо, которому причинены убытки неисполнением указанной обязанности, вправе потребовать их возмещения» (абз. 3 п. 1 ст. 349).
• 55. Об обращении взыскания во внесудебном порядке залогодержатель должен всех предупредить — и залогодателя, и должника, и иных ему известных залогодержателей; та же обязанность лежит на нотариусе, если обращение взыскания происходит с его участием (абз. 1 п. 8 ст. 349); предупредив же, следует подождать 10 дней — а вдруг у должника (залогодателя) совесть проснется и появятся деньги на то, чтобы расплатиться безо всякого взыскания? (там же, абз. 2).
• 56. Даже если «…соглашением сторон предусмотрен внесудебный порядок обращения взыскания на заложенное имущество», залогодержатель все равно вправе воспользоваться порядком судебным — т. е. «…предъявить в суд требование об обращении взыскания на заложенное имущество» (абз. 2 п. 1 ст. 349), с принятием на себя (по общему правилу) вызванных этим дополнительных расходов.
• 57. Вместо прежде единой ст. 350 — имеем две разные статьи о реализации заложенного имущества, рассчитанные на два разных случая применения: ст. 350 — о реализации имущества при судебном порядке обращения взыскания, ст. 350.1 — о реализации имущества при внесудебном порядке взыскания. Способом реализации при судебном обращении взыскания являются, по общему правилу, публичные торги, проводимые в порядке, установленном ГК и процессуальным законодательством, если стороны залога не договорятся об ином — оставлении залогодержателем вещи за собой или о ее продаже третьему лицу по стоимости, не ниже рыночной (п. 1 ст. 350, п. 2 ст. 350.1), а при внесудебном — просто торги (не обязательно публичные), проводимые по правилам, установленным ГК и самими сторонами залога (п. 1 ст. 350.1). Об «ином» здесь можно договориться только в предпринимательском залоге (см. п. 35 настоящего комментария); кроме того, «иное» в виде публичных торгов может быть применено по решению суда, установившему нарушения прав залогодателя (п. 3 ст. 350.1).
• 58. Порядок проведения торгов по реализации заложенного имущества прежде определялся «…законом об ипотеке или законом о залоге, если иное не предусмотрено законом» (и. 1 ст. 350); теперь — определяется по-разному, а именно:

• (a) для публичных торгов по реализации предмета залога на основании решения суда — «…настоящим Кодексом и процессуальным законодательством, если законом или соглашением между залогодержателем и залогодателем не установлено, что реализация предмета залога осуществляется в порядке, установленном абзацами вторым и третьим пункта 2 статьи 350.1 настоящего Кодекса» (п. 1 ст. 350 в новой редакции), т. е. путем оставления залогодержателем имущества за собой или его продажи третьему лицу;
• (b) для торгов вообще, применяемых при обращении взыскания во внесудебном порядке — «…в соответствии с правилами, предусмотренными настоящим Кодексом или соглашением между залогодателем и залогодержателем» (и. 1 ст. 350.1).
• 59. Пункт 4 ст. 348 сохранил правило о том, что всякий залогодатель — будь ли он должником или третьим лицом — вправе прекратить обращение залогового взыскания, если предмет залога еще не продан, исполнив соответствующее обязательство (или его часть), но «потерял» норму, подобную той, что была в абз. 2 прежней редакции п. 4: о том, что залогодатель, подобным образом прервавший залоговое взыскание, должен возместить залогодержателю расходы, понесенные им в связи с обращением такого взыскания. Расходы эти, стало быть, теперь относятся на риск и счет залогодержателя.
• 60. Основания для признания торгов по реализации заложенного имущества несостоявшимися — единые для случаев обращения взыскания как в судебном, так и во внесудебном порядке — определены п. 2 ст. 350.2 (менее двух покупателей, не было сделано надбавки, победитель торгов не уплатил покупную цену в срок); там же установлено время объявления торгов несостоявшимися — не позднее, чем на следующий день после наступления любого из оснований.
• 61. Пунктом 3 ст. 350.2 установлено право сторон залога принять участие в торгах, но его реализации; гам же — определены некоторые условия и последствия осуществления такого права + распространение их на случай оставления предмета залога залогодержателем за собой. После признания торгов несостоявшимися залогодержатель также вправе приобрести предмет залога, но уже в порядке, определенном абз. 1 п. 4 ст. 350.2.
• 62. В абз. 2 и. 4 ст. 350.2 см. условия и сроки объявления, а также правила проведения повторных торгов, прежде неизвестные.

• 63. Правила, составляющие институт оставления предмета залога залогодержателем за собой, разбросаны по нескольким новым нормам Кодекса:
  • (a) абз. 2 п. 1 ст. 334 (допустимо только в случаях и в порядке, предусмотренных законом), в частности — при соглашении об этом сторон такого залога, обращение взыскания на который осуществляется в судебном порядке (п. 1 ст. 350), или же — при соглашении об этом сторон «предпринимательского» залога (абз. 1 и 2 п. 2 ст. 350.1);
  • (b) абз. 4 п. 2 ст. 350.1 (об обязанности залогодержателя, оставившего за собой предмет более высокой стоимости, чем сумма обеспеченного требования, уплатить залогодателю разницу);
  • © п. 3 ст. 350.2 (о зачете стоимости предмета, оставляемого залогодержателем за собой, в счет суммы обеспеченного обязательства);
  • (d) п. 5, 6 ст. 350.2 (о сроке существования, условиях, порядке и последствиях реализации права оставления предмета залога за собой при нссостоявшихся повторных торгах);
  • (e) подп. 1 п. 1 ст. 352 (о прекращении залога при оставлении залогодержателем имущества за собой или при истечении срока существования такого права).
• 64. Абзац 2 и. 3 ст. 334 ввел предписание о ничтожности соглашения об отказе залогодателя от получения разницы между суммой, вырученной при обращении взыскания на предмет залога, и размером обеспеченного залогом требования.
• 65. В подп. 2, 4—10 п. 1 ст. 352 ГК в новой редакции перечислены новые основания прекращения залога.
• 66. Раньше (по ст. 355) была возможна только уступка залогодержателем прав по договору залога; теперь — в новой редакции ст. 354 Кодекса — будет возможна передача залогодержателем как прав_у так и обязанностей (п. 1), по-прежиему — не иначе, как с одновременной уступкой прав по основному, обеспеченному залогом обязательству у да еще и иод угрозой прекращения залога в случае несоблюдения этого последнего правила (п. 2).
• 67. Управление залогом — новый институт, имеющий к залогу весьма отдаленное отношение. Предметом управления в его рамках становятся не классические вещи, не авторские и смежные права, и даже не требования, а залоговые права', номинально принадлежа своим обладателям (кредиторам) они осуществляются другим лицом (управляющим), причем (и это самое важное) в общем интересе всех кредиторов-залогодержателей, объединивших свои однотипные залоговые права в руках одного управляющего (п. 1,3 и 4 ст. 356). Настолько общем, что они — кредиторы-залогодержатели — образуют (но мнению законодателя) даже нечто вроде простого товарищества (там же, п. 6).
• 68. Прекращение залога товаров в обороте связывается теперь с переходом товаров как в собственность и хозяйственное ведение, так и в оперативное управление (п. 2 ст. 357).
• 69. В Кодекс введено восемь новых статей (358.1—358.8) о залоге требований — обязательственных прав. Из прежней редакции остался только абзац из п. 3 ст. 335, да и тот — в сильно переписанном виде, в качестве «хвостика» абз. 1 п. 1 ст. 358.1 (требование в залог может сдать только тот, кому оно принадлежит (правообладатель), т. е. кредитор). Все остальное — сплошные новации.
• 70. Дано очень широкое определение предполагаемого и гипотетически возможного предмета залога прав — в него входят все, «вытекающие из соответствующего обязательства» требования (абз. 2 п. 1 ст. 358.1); как уже существующие, так и те, которые возникнут в будущем «…из существующего или будущего обязательства» (п. 2 ст. 358.1); как часть требования, так и отдельное требование или несколько требований, «…вытекающих из договора или иного обязательства» (п. 3 ст. 358.1) и даже совокупность прав (требований), «…каждое из которых вытекает из самостоятельного обязательства», опять-таки совокупность как прав существующих, так и будущих, а также и существующих и будущих в любом сочетании (п. 4 ст. 358.1).
• 71. Нельзя заложить:
  • (a) права, запрещенные к уступке (п. 2 ст. 358.2), хотя и не безусловно (см. п. 4 ст. 358.2, а потом — п. 3 ст. 388, к которому он отсылает);
  • (b) без согласия должника — права, требующие такого согласия для своей уступки (п. 3 ст. 358.2), а также
  • © без согласия должника — права, осуществление которых стеснено исполнением известных обязанностей (там же).

В последнем случае если на залог прав будет получено согласие должника, то к приобретателю заложенных таким образом прав в ходе обращения на них взыскания перейдут и обязанности (и. 6 ст. 358.1).

• 72. Содержание договора залога прав (требований) осложняется теми элементами, которые позволяют индивидуализировать закладываемое требование — указаниями на «…а] обязательство, из которого вытекает [!!!] закладываемое право, [б] сведения о должнике залогодателя и [в] сторону договора залога, у которой находятся подлинники документов, удостоверяющих закладываемое право» (абз. 1 п. 1 ст. 358.3); последнее, впрочем, не обязательно, ибо недостаток договоренности по этому вопросу может быть восполнен с помощью диспозитивных норм абз. 3 п. 1 ст. 358.3 — лицом, у которого будут находиться документы о заложенном праве, предполагается залогодержатель.
• 73. Для договоров залога совокупности прав или будущих прав не обязательно указывать даже сведений о конкретных обязательствах и должниках по ним — то и другое можно сделать «…общим образом, то есть посредством данных, позволяющих индивидуализировать закладываемые права и определить лиц, которые являются или на момент обращения взыскания на предмет залога будут являться должниками по этим правам» (п. 2 ст. 358.3).
• 74. Момент возникновения залогового права на право (требование) определен ст. 385.2 в том же русле, что и в общих положениях о залоге (см. п. 1 ст. 334.1, и. 1 ст. 341 и материал о них, изложенный выше): либо это момент
• (а) заключения договора;
• (б) возникновения закладываемого права или
• (в) возникновения обеспеченного обязательства.
• 75. До наступления оснований для обращения взыскания на заложенное право исполнение, но нему получает залогодатель (абз. 1 п. 1 ст. 358.6); после наступления — залогодержатель (п. 3 ст. 358.6). На этот последний случай, а также если иное (право залогодержателя на получение исполнения до наступления оснований обращения взыскания) предусмотрено договором (абз. 2 п. 1 ст. 358.6) о факте залога права в пользу определенного залогодержателя необходимо уведомить должника (ст. 358.4).
• 76. Суммы, получаемые залогодателем, должны быть либо зачисляемы им на свой залоговый счет (п. 3 ст. 358.6 — см. о нем далее), либо выдаваемы залогодержателю по его требованию (абз. 1 п. 2 ст. 358.6); суммы, получаемые залогодержателем, должны быть им зачтены в счет исполнения обеспеченного обязательства (там же, абз. 2).

• 77. Нарушение залогодателем своих обязанностей позволяет залогодержателю требовать досрочного исполнения обеспеченного обязательства, а при отказе — обращения залогового взыскания (п. 1 ст. 358.7). Такого права, однако, не возникает, если заложенное требование прекратилось «…в связи с окончанием срока его действия до обращения на него взыскания залогодержателем» (п. 5 ст. 358.1).
• 78. «Залогодержатель вправе принимать самостоятельно меры, необходимые для защиты заложенного права от нарушений со стороны третьих лиц» (п. 2 ст. 358.7). Комментарии излишни.
• 79. Реализация заложенного права регулируется ст. 358.8, ориентирующей на общие правила — публичные торги, либо просто торги, т. е. на один из способов, предусмотренных первыми пунктами ст. 350 или 350.1 (п. 1 ст. 358.8), а в конечном счете — на один из порядков обращения взыскания (судебный или внесудебный).
• 80. При обращении взыскания на заложенное право во внесудебном порядке можно договориться об уступке залогодателем заложенного права залогодержателю или третьему лицу (п. 3 ст. 358.8) — т. е. об аналогах оставления предмета залога за собой и его продажи (ср. с и. 2 ст. 350.1). Отказ залогодателя от совершения такой уступки позволяет залогодержателю прибегнуть к судебному или нотариальному переводу заложенного права на себя (п. 3 ст. 358.8); о судебном переводе права можно договориться и при обращении на него взыскания в судебном порядке (п. 2 ст. 358.8).
• 81. Переход заложенного права на залогодержателя или третье лицо прекращает обеспеченное залогом права обязательство с момента такого перехода и в размере стоимости заложенного права (абз. 1 п. 4 ст. 358.8); впрочем, двухили трехсторонним соглашением (в зависимости от того, является ли залогодателем должник по обеспеченному обязательству или третье лицо) может быть установлено и иное (гам же, абз. 2).
• 82. Введено шесть новых статей (358.9—358.14) о залоге прав по договору банковского счета. В прежней редакции Кодекса ничего на этот счет не было; в новой — одни из самых неудачных статей (см. далее).
• 83. С одной стороны, и. 3 ст. 358.6, равно как и правила и. 1—7 ст. 358.9, п. 1, 2 ст. 358.10, ст. 358.11, п. 1, 2, 4 и 5 ст. 358.12, п. 1

и особенно 2 ст. 358.14 ГК наводят на мысль о том, что законодателем имелось в виду открытие некоего специального банковского счета с особым — отчасти изъятым даже из-под действия гл. 45 ГК! — правовым режимом (см. п. 2 и 3 ст. 358.10, абз. 2 п. 1, п. 2—5 ст. 358.12, ст. 358.13, п. 1 и еще раз п. 2 ст. 358.14), называемого залоговым счетом; что без открытия этого залогового счета никакой залог прав по договору банковского счета просто немыслим.

• 84. С другой стороны, иные нормы указанных статей, а именно — все те правила, которые говорят о залоге «прав по договору банковского счета» — наводят на мысль о том, что роль залогового способен выполнить любой банковский счет — лишь бы клиент (владелец счета) уведомил о залоге прав по нему обслуживающий банк и предоставил ему копию договора залога — банк должен знать, когда же именно он вправе исполнять распоряжения по счету, даваемые не только его владельцем (залогодателем), но и залогодержателем (см. и. 1 ст. 358.14). В этом нет ничего невозможного, если «…предметом залога являются права залогодателя, но договору банковского счета в отношении твердой денежной суммы, размер которой указан в договоре залога» (п. 3 ст. 358.10, п. 3 ст. 358.12) — таковую технически можно обособить (зарезервировать) на любом банковском счете за конкретным залогодержателем, оградив ее тем самым от притязаний всех других кредиторов залогодателя. Но если же речь пойдет о договоре залога «…прав в отношении всей денежной суммы, находящейся на залоговом счете в любой момент в течение времени действия договора» (п. 2 ст. 358.10) — а именно таково предполагаемое действие договора залога прав по счету — то таковой всякий банковский счет превратит в залоговый, т. е. позволит оградить все поступающие на него деньги от притязаний всех кредиторов, кроме одного — залогодержателя.
• 85. Новая статья (ст. 358.15) о залоге прав участия в юридических лицах содержательно привнесла только два новых момента:
  • (a) запретила залог прав участия в юридических лицах иных, чем хозяйственные общества (абз. 2 и. 1 ст. 358.15);
  • (b) установила, что в то время, как заложенные права участия в акционерном обществе осуществляются, по общему правилу, залогодателем (абз. 1 п. 2 ст. 358.15), права же участника общества с ограниченной ответственностью, напротив, реализуются по общему правилу залогодержателем (абз. 2 п. 2 ст. 358.15).
• 86. Введены новые статьи (ст. 358.16, 358.17) о залоге ценных бумаг. См. п. 6 настоящего комментария — правила говорили о способе оглашения такого залога (см. п. 1 и 2 ст. 358.16) — для бумаги (а) документарной способом такого оглашения является ее вручение залогодержателю; (б) бездокументарной — учет в реестре или на счете в депозитарии; (в) ордерной — совершение на ней залогового индоссамента.
• 87. Залог документарных бумаг совершается по правилам о залоге вещей (н. 3 ст. 358.16), а бездокументарных — по нормам о залоге… документарных бумаг (там же, п. 4).
• 88. Права из заложенных ценных бумаг осуществляются по общему правилу залогодателем, но договором залога можно предусмотреть и иное, в том числе — осуществление прав залогодержателем (п. 1 ст. 358.17), причем от своего имени, с ограничениями или без них (там же, п. 2), либо осуществление прав по согласованию с залогодержателем (там же, п. 3). Выход залогодержателя за границы предоставленных ему прав, а залогодателя — за рамки действий, согласованных залогодержателем, может повредить только залогу, но не влияет на правоотношения по ценным бумагам. Все, полученное по ним залогодержателем, засчитывается им в счет погашения обеспеченного залогом требования (п. 4 ст. 358.17).
• 89. В заключительном пункте (п. 5) ст. 358.17 решены два актуальных практических вопроса: о судьбе
• (a) залога ценных бумаг при их конвертации (абз. 1) и
• (b) дополнительных ценных бумаг, выданных безвозмездно обладателю заложенных ценных бумаг (абз. 2).

Решения для того и другого случая очень похожи: в обоих случаях залог не просто сохраняется, но распространяется на новые — образовавшие в ходе конвертации или выданные бесплатно — ценные бумаги. Разница только в том, что правило, касающееся конвертации, может быть изменено договором залога (т.е. является диспозитивным), а правило, касающееся дополнительных бумаг — нет (является императивным).

• [1] К договорам ипотеки, заключаемым начиная со 2 июля 2014 г.(«…после дня вступления в силу настоящего Федерального закона»)правила о государственной регистрации договора ипотеки, содержащиеся в Федеральном законе от 16.07.1998 № 102-ФЗ"Об ипотеке (залоге недвижимости)", применению не подлежат (п. 5 ст. 3 Федерального закона от 21.12.2013 № 367-ФЗ).
• [2] Правила оглашения применяются не только при возникновении, но и при прекращении залога (абз. 2 и. 2 ст. 352).
• [3] Вступил в силу с 1 января 2015 г.