Правовое регулирование инвестиционной деятельности иностранных лиц в России

Введение

Глава 1. Инвестиционная деятельность иностранных лиц как предмет правового регулирования

1.1 Понятие и сущность иностранных инвестиций

1.2 Иностранные инвесторы

1.3 Виды инвестиций в международном и российском праве Глава 2. Правовое регулирование иностранных инвестиций

2.1 Международные правовые акты об иностранных инвестициях

2.2 Нормативно-правовые акты РФ об иностранных инвестициях

2.3 Правовые гарантии иностранных инвесторов в РФ Заключение Список литературы

Международное движение долгосрочных капиталов развивается в различных формах с участием экономических субъектов различных стран. Интенсификация потоков капитала между странами и регионами мира вызывает рост объемов иностранных инвестиций в экономику практически всех стран. Россия в этом смысле не является исключением. Обширный рынок сбыта продукции, относительно дешевая рабочая сила, неразвитость целых отраслей экономики и многое другое способствуют привлечению внимания со стороны иностранных инвесторов к российской экономике.

России нужны зарубежные инвестиции, которые бы сопровождались передачей технологий, заявил премьер-министр РФ Владимир Путин на заседании Совета по иностранным инвестициям. «России нужны прямые частные иностранные инвестиции, причем не просто капиталы, а так называемые „умные“ инвестиции, то есть вложения, сопровождающиеся передачей технологий, созданием новых высокотехнологичных и хорошо оплачиваемых рабочих мест» , — сказал премьер. Он призвал зарубежных инвесторов развивать бизнес в России и стать лидерами ее экономики, назвав страну «одним из ключевых рынков мира» .

Иностранные инвестиции (особенно это относится к российскому производству) в любом случае благо для экономики. Этот процесс делает ее более открытой. Конечно, сейчас этот процесс очень непривычен для российского менеджмента, возникает масса моментов, с которыми не сталкивались даже самые опытные руководители. Но это должно стать скорее стимулом к адаптации к новым условиям деятельности, чем преградой для такого рода сотрудничества. Пушкин А. В. Правовой режим иностранных инвестиций в РФ. [Электронный ресурс] [СПС Консультант Плюс].

Однако при привлечении иностранных инвестиций в коммерческие организации возникает целый ряд проблем, связанных с относительной новизной для российской правовой системы самих институтов инвестирования. В значительной мере эти проблемы связаны с пробелами в праве и неоднозначностью толкования норм действующего законодательства. На сложившуюся ситуацию следует обратить большее внимание в силу того, что по мере внедрения в современную российскую рыночную экономику сфера иностранного инвестирования становится более заметным и значимым полем деятельности для всех субъектов хозяйствования и даже для государства в целом.

Таким образом, правовое регулирование деятельности коммерческих организаций по инвестированию имеет огромное значение для всего инвестиционного климата в стране. Все это заставляет вновь и вновь обращаться к данной теме для устранения недостатков и создания более эффективного механизма правового регулирования.

Все выше сказанное в совокупности и предопределяет актуальность и необходимость настоящего исследования.

Основной целью дипломной работы является комплексное и всестороннее исследование правовых основ регулирования инвестиционной деятельности иностранных лиц в России.

Объектом исследования выступают правовые отношения, возникающие при осуществлении инвестиционной деятельности иностранными лицами на территории РФ.

Предметом исследования выступают правовое регулирование иностранных инвестиций в Российской Федерации.

Поставленная цель предопределяет решение следующих задач:

1) определить понятие и сущность «иностранных инвестиций», раскрыть содержание термина «иностранных инвесторов»;

2) выявить особенности инвестиций как объекта гражданских прав;

3) изучить виды иностранных инвестиций в международном и российском праве;

4) исследовать содержание действующих международно-правовых и национально-правовых актов, регулирующих инвестиционную деятельность;

5) рассмотреть режим существующих государственных гарантий защиты инвестиций, предоставляемых инвесторам при осуществлении инвестиционной деятельности;

Методологическую основу исследования составляют общенаучные методы познания (формально-логические методы, анализ, синтез, индукция, дедукция, обобщение, аналогия и т. д.), а также метод сравнительного правоведения.

В последнее время в юридической науке наблюдается активизация интереса к вопросам относительно инвестиционного права в РФ и правового регулирования иностранных инвестиций в РФ. Теоретической основой данной работы являются труды таких авторов как: Антипова О. И.; Богатырев А. Г.; Богуславский М. М.; Дмитриева Г. К.; Доронина Н. Г.; Лукашук И. И.; Мороз С. П.; Пушкин А. В.; Семилютина Н. Г.; Трапезников В. А.; Фархутдинов И. З.; Хоменко A.Б.; и др.

Нормативную основу работы составляют: Конвенция об урегулировании инвестиционных споров между государствами и физическими или юридическими лицами других государств (г. Вашингтон, 1965 г.), Н. Ю. Ерпылева, М. Б. Касенова Международное частное право (учебно-методический комплекс). — М.: Омега-Л, 2008. — Т. 1. — С. 442−458. Конвенция об учреждении Многостороннего агентства по гарантиям инвестиций (г. Сеул, 1985 г.) Н. Ю. Ерпылева, М. Б. Касенова Международное частное право (учебно-методический комплекс). — М.: Омега-Л, 2008. — Т. 1. — С. 459−470., Гражданский кодекс Российской Федерации Собрание законодательства РФ. — 1994. — № 32. — Ст. 3301., Федеральный закон от 9 июля 1999 г. № 160-ФЗ «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации» Российская газета. — 1999. — 04 марта., Федеральный закон РСФСР от 26 июня 1991 г. № 1488−1 «Об инвестиционной деятельности в РСФСР» Бюллетень нормативных актов. — 1992. — № 2−3. — С. 123−187. и др. Эмпирическая база данной работы представлена практикой арбитражных судов Российской Федерации.

Структура исследования. Избранная тема и цель исследования определила структуру дипломной работы. Она состоит из введения, двух глав, заключения и списка использованных источников. Глава 1 включает три параграфа; в ней раскрываются понятие и сущность иностранных инвестиций, иностранных инвесторов, а также рассматриваются основные виды инвестиций. Глава 2 состоит из трех параграфов, где анализируются источники международного и российского инвестиционного права. Раскрывается режим существующих государственных гарантий защиты иностранных инвесторов в РФ. В заключении изложены основные выводы дипломной работы.

Глава 1. Инвестиционная деятельность иностранных лиц как

предмет правового регулирования

1.1 Понятие и сущность иностранных инвестиций

Термин «инвестиции» появляется в отечественном законодательстве с середины 90-х гг. XX столетия. Однако сами инвестиционные отношения возникли гораздо раньше. Раньше появились и научные труды, посвященные отдельным видам инвестиционной деятельности.

Среди дореволюционных авторов внимание заслуживают работы Брандта Б. Ф., Колоножникова Г. М. Колоножников Г. М. Облигации торгово-промышленных акционерных товариществ. Часть первая: Условия выпуска облигаций // Г. М. Колоножников.- М.: Юрид. лит., 2004. — С 67−70. и др. Многие авторы того периода в исследованиях, специально не посвященных вопросам инвестирования, касались правового регулирования капиталовложений, участия государства в осуществлении капиталовложений, деятельности акционерных компаний. Среди них работы Лешкова В. Н., Витте С. Ю., Любименко И. И., Шершеневича Г. Ф. Шершеневич Г. Ф. Курс торгового права Т. I.

Введение

Торговые деятели // Г. Ф. Шершеневич. — М.: Юрид. лит., 2003. — С 234−577. и др.

После октябрьской революции 1917 г., в период НЭПа появляются исследования, посвященные правовому регулированию иностранных капитальных вложений, среди которых работы Богданова Н. П., Бутковского В. П., Ландау Б. А. Ландау Б.А. Концессионное право Союза ССР// Б. А. Ландау.- М.: Юрид. лит., 1925. -С 567−598.

С 30-х, до начала 90-х гг. XX в., в силу известных исторических, экономических и идеологических факторов преимущество получило правовое регулирование инвестиционных отношений в форме непосредственного участия государства в инвестиционной деятельности, что отражено в трудах Венедиктова А. В., Кабатова В. А. Кабатов В.А. Некоторые правовые вопросы дальнейшего совершенствования управления капитальным строительством // Правовые вопросы управления промышленностью и строительством в СССР. Сборник статей.- М., 1960. С. 285−302., Когана М. Л. и др.

Интерес к исследованию инвестиционных правоотношений в России с новой силой проявился в 90-е гг. прошлого века, что было вызвано коренными изменениями в жизни российского общества и государства, переходом к рыночной экономике.

Вопросы правового регулирования отечественных инвестиций, привлечения иностранного капитала отражены в этот период на страницах учебных и научных работ многих выдающихся юристов. Вместе с тем, проводимые исследования носили локальный характер, касались либо исторических, либо политических, либо экономических вопросов регулирования инвестиций, либо проблем правоприменения по современному российскому законодательствуДеревякин А. А. Правовое регулирование инвестиционных отношений в России (историко-правовой анализ):автореф. диссертации к.ю.н.: 12.00.01/ А. А. Деревякин. — Саратов, 2010. — С. 4−6.

В самом общем плане понятие «инвестиция» означает долгосрочное вложение капитала, денежных средств в какие-либо предприятия, организации, долгосрочные проекты и т. д. с целью извлечения прибыли. Носова С. С. Большая советская энциклопедия. Электронный ресурс]. — Режим доступа: http://slovari.yandex.ru/dict/bse/article/29/45300.htm. По мнению А. Г. Богатырева, инвестиции в экономическом смысле слова означают накопленную и неиспользованную для потребления часть дохода за определенный период производственной деятельности и вновь вложенную в производство. Богатырев А. Г. Инвестиционное право // А. Г. Богатырева.- М.: Юрид. лит., 1992. — С. 132−567.

О. Антипова считает, что термин «инвестиции» при внесении его в сферу действия правовых норм должен пониматься как синоним термина «инвестиционные правоотношения» (инвестиционные экономические отношения, урегулированные правом). Только при таком понимании термин «инвестиции» сохраняет значение, придаваемое ему экономической наукой, и в то же время зафиксирует существенные признаки данного явления, имеющие правовое значение.

Доронина Н.Г. и Семилютина Н. Г. считают, что под инвестицией следует понимать передачу денежных средств или иного имущества в денежной оценке одним лицом, именуемым инвестором, другому лицу — реципиенту инвестиций с цель извлечения прибыли. В гражданско-правовых отношениях передача имущества одним лицом другому осуществляется на основании договора. Доронина Н. Г., Семилютина Н. Г. Регулирование инвестиций как форма защиты экономических интересов государства. // Журнал российского права. — 2005. — № 9. — С. 55.

Очень часто инвестиции отождествляются с капиталовложениями. Однако некоторые авторы, ссылаясь на западную литературу, считают инвестиции более широким понятием, чем капиталовложения, поскольку инвестиции охватывают как реальные инвестиции (собственно капиталовложения), так и портфельные (или финансовые) инвестиции. Басс Л. А. Политика в области иностранных инвестиций и их ограничений в России// Внешняя торговля. — 1999. — № 1. — С. 36−39.

Если говорить о понимании иностранных инвестиций в международном праве, то в соответствии со статьей 1 Конвенции о защите прав инвестора от 28 марта 1997 г. Конвенция о защите прав инвестора от 28 марта 1997 г. // Вестник ВАС РФ. — 1997. — № 8. — С. 456. под инвестицией понимаются вложенные инвестором финансовые и материальные средства в различные объекты деятельности, а также переданные права на имущественную и интеллектуальную собственность с целью получения прибыли (дохода) или достижения социального эффекта, если они не изъяты из оборота или не ограничены в обороте в соответствии с национальным законодательством сторон.

В Российской Федерации нормативное определение иностранных инвестиций предусмотрено в ФЗ «Об иностранных инвестициях в РФ», который является основным источником права в рассматриваемой области отношений. Это следует из названия самого закона, очерченного в нём круга регулируемых отношений и т. д.

Согласно статьи 2 ФЗ «Об иностранных инвестициях в РФ» под иностранными инвестициями понимается вложение иностранного капитала в объект предпринимательской деятельности на территории Российской Федерации в виде объектов гражданских прав, принадлежащих иностранному инвестору, если такие объекты гражданских прав не изъяты из оборота или не ограничены в обороте в Российской Федерации в соответствии с федеральными законами, в том числе денег, ценных бумаг (в иностранной валюте и валюте Российской Федерации), иного имущества, имущественных прав, имеющих денежную оценку исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности (интеллектуальную собственность), а также услуг и информации.

Следует заметить, что для правильного понимания данного определения необходимо иметь представление, что вкладывается в понятие предпринимательской деятельности. Для этого приведем определение, закрепленное в ст. 2 Гражданского кодекса РФ: предпринимательской является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке.

По российскому законодательству (ст. 128 Гражданского кодекса РФ) к объектам гражданских прав, которые могут служить предметом капиталовложений, относятся:

— вещи, включая деньги и ценные бумаги, нематериальные блага;

— иное имущество (в том числе имущественные права);

— результаты интеллектуальной деятельности, в том числе исключительные права на них (интеллектуальная собственность);

— работы и услуги.

Следовательно, сопоставив нормы инвестиционного и гражданского законодательства можно придти к выводу, что в качестве инвестиций могут выступать любые объекты гражданских прав, способные получить денежную оценку, а если их нельзя выразить в денежном эквиваленте, они не могут приобрести качество инвестиции. Пушкин А. В. Правовой режим иностранных инвестиций в РФ.// И. Г. Юрист. — 2007. [Электронный ресурс] [СПС Консультант Плюс]. Практика арбитражных судов РФ также подтвердила тот факт, что иностранные инвестиции на территории России могут вкладываться в любые объекты, не запрещенные законодательством, в том числе и в уставной фонд Постановление Федерального Арбитражного Суда Поволжского округа от 21 сентября 2000 г. №А55−5578/2000;17 [Электронный ресурс] [СПС Консультант Плюс].. При рассмотрении дела по иску ООО «Мабет-Интер» (г. Тольятти) к Средне-Волжскому региональному центру Федеральной службы по валютному экспортному контролю (г. Самара), установлено, что учредитель Общества вложил свои финансовые средства в уставной фонд учрежденного им предприятия. В соответствии с п. 2 Закона РСФСР от 04 июля 1991 г. № 1545−1 «Об иностранных инвестициях РСФСР» судом был сделан вывод о признании указанной операции иностранной инвестицией. Из всего вышесказанного можно сделать вывод, что определение категории «иностранная инвестиция» является ключевым вопросом для законодателя и представляет собой — вложение капитала в объект предпринимательской деятельности на территории Российской Федерации в виде объектов гражданских прав, принадлежащих иностранному инвестору, если такие объекты гражданских прав не изъяты из оборота или не ограничены в обороте в Российской Федерации в соответствии с федеральными законами, в том числе денег, ценных бумаг (в иностранной валюте и валюте Российской Федерации), иного имущества, имущественных прав, имеющих денежную оценку исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности (интеллектуальную собственность), а также услуг и информации.

1.2 Иностранные инвесторы

Под инвесторами следует понимать субъектов инвестиционного права, осуществляющих вложение собственных, заемных или привлеченных средств в форме инвестиций и их целевое использование. В качестве инвесторов могут выступать:

— органы, уполномоченные управлять государственным и муниципальным имуществом или имущественными правами;

граждане, предприятия, предпринимательские объединения и другие юридические лица;

иностранные физические и юридические лица, государство и международные организации. Допускается объединение средств инвесторами для осуществления совместного инвестирования. Мороз С.П. Инвестиционное право: Курс лекций.// Алматы: КОУ. — 2008. — С. 64−66.

В сфере инвестиций можно выделить и других участников инвестиционных правоотношений.

Инвесторы могут выступать в роли вкладчиков, заказчиков, кредиторов, покупателей, а также выполнять функцию любого другого участника инвестиционной деятельности.

Традиционно слово «инвестор» толкуется как «вкладчик», а «инвестирование» — как «помещение, вкладывание капитала». При желании в таком толковании можно проследить связь с первоначальным смыслом. Действительно, вкладывая деньги в какое-либо предприятие, вкладчик получает возможность распространять на него свое влияние. Чаще всего он эту возможность реализует самым простым способом: вкладывается на свой страх и риск и получает дивиденды со своих вложений или просто не вкладывается (либо отзывает свой вклад), если его что-то не устраивает. В отдельных случаях вкладывание капитала дает ему возможность насаждать на «приобщенной территории» своих ставленников и идеологию с целью участия в управлении и увеличении своего инвестиционного дохода.

Фактически такое общепринятое толкование не только вносит многозначность в понятие «инвестор», но и сдвигает смысл слова в область несущественных характеристик. По сути дела, понятие «вкладчик» (равно как и «вклад») неспецифично не только для какого-то одного процесса, но даже для какой-то сферы деятельности: вкладчиком является не только инвестор, но также, к примеру, спонсор, меценат и т. д. Именно поэтому понятие «инвестор» не может толковаться как «вкладчик» .

В инвестиционном процессе участвуют и заказчики, которыми могут быть инвесторы, а также любые иные физические и юридические лица, уполномоченные инвестором (инвесторами) осуществлять реализацию инвестиционного проекта, не вмешиваясь при этом в предпринимательскую и иную деятельность других участников инвестиционного проекта, если иное не предусмотрено договором (контрактом) между ними.

В случае если заказчик не является инвестором, он наделяется правами владения, пользования и распоряжения на период в пределах полномочий, установленных указанным договором, и в соответствии с действующим на территории Российской Федерации законодательством. Пользователями объектов инвестиционной деятельности могут быть инвесторы, а также другие физические и юридические лица, государственные и муниципальные органы, иностранные государства и международные организации, для которых создается объект инвестиционной деятельности.

Инвестор, как главная фигура инвестиционного проекта, обладает правом самостоятельно определять объемы, характер и эффективность инвестиций; контролировать их целевое использование; владеть, пользоваться и распоряжаться результатами инвестиций (кроме случаев, оговоренных в законодательстве); передачи части полномочий другим организациям.

К категории иностранных инвесторов относятся, прежде всего, иностранные юридические лица. При этом гражданская правоспособность определяется в соответствии с законодательством государства, в котором оно учреждено. Тот же критерий установлен и в отношении иностранных организаций, не являющихся юридическими лицами. Помимо иностранных юридических лиц в качестве иностранных инвесторов могут выступать иностранные физические лица, при этом закон ограничивается отсылкой к праву страны постоянного местожительства для определения гражданской правои дееспособности, в том числе и для наличия у них полномочий осуществлять инвестиции на территории Российской Федерации. В то же время, в отличие от ранее действовавшего Закона РСФСР от 4 июля 1991 г. N 1545−1 «Об иностранных инвестициях в РСФСР» Ведомости СНД и ВС РСФСР. — 1991. — № 29. — Ст. 1008. (далее — Закон «Об иностранных инвестициях в РСФСР»), в ФЗ «Об иностранных инвестициях в РФ» прямо исключаются из круга инвесторов лица без гражданства, постоянно проживающие на территории Российской Федерации. Дело в том, что по своему правовому положению эти лица приравниваются к российским гражданам, и поэтому рассматривать их как иностранных инвесторов нет оснований. Закон позволяет выступать в роли иностранных инвесторов также иностранным государствам и международным организациям.

Таким образом, правосубъектность иностранных инвесторов определяется специальным правовым актом — ФЗ «Об иностранных инвестициях в РФ». В соответствии со статьей 2, к ним относятся иностранное юридическое лицо, гражданская правоспособность которого определяется в соответствии с законодательством государства, в котором оно учреждено, и которое вправе в соответствии с законодательством указанного государства осуществлять инвестиции на территории Российской Федерации; иностранная организация, не являющаяся юридическим лицом, гражданская правоспособность которой определяется в соответствии с законодательством государства, в котором она учреждена, и которая вправе в соответствии с законодательством указанного государства осуществлять инвестиции на территории Российской Федерации; иностранный гражданин, гражданская правоспособность и дееспособность которого определяются в соответствии с законодательством государства его гражданства и который вправе в соответствии с законодательством указанного государства осуществлять инвестиции на территории Российской Федерации; лицо без гражданства, которое постоянно проживает за пределами Российской Федерации, гражданская правоспособность и дееспособность которого определяются в соответствии с законодательством государства его постоянного места жительства и которое вправе в соответствии с законодательством указанного государства осуществлять инвестиции на территории Российской Федерации; международная организация, которая вправе в соответствии с международным договором Российской Федерации осуществлять инвестиции на территории Российской Федерации; иностранные государства в соответствии с порядком, определяемым федеральными законами.

1.3 Виды инвестиций в международном и российском праве

Для учета, анализа и повышения эффективности инвестиций необходима их научно обоснованная классификация как на макро_, так и на микроуровне. Продуманная и в научном плане обоснованная классификация инвестиций позволяет не только их грамотно учитывать, но и анализировать уровень их использования со всех сторон и на этой основе получать объективную информацию для разработки и реализации эффективной инвестиционной политики.

В современной экономической литературе предложено множество критериев для определения видов инвестиций:

а) источник инвестиций (государственные, частные, иностранные, смешанные);

б) характер вложения (реальные, финансовые, интеллектуальные, альтернативные);

в) характер участия в управлении (прямые и косвенные);

г) период инвестирования (долгосрочные и краткосрочные);

д) срок окупаемости (быстро окупаемые, среднесрочноокупаемые, долгосрочноокупаемые);

е) степень риска (низкорисковые, среднерисковые, высокорисковые);

ж) позиция жизненного цикла предприятия (начальные инвестиции, экстенсивные инвестиции, реинвестиции);

з) уровень ликвидности (высоколиквидные, среднеликвидные, низколиквидные, неликивидные) и т. д.

Соглашаясь в принципе с приведенной классификацией, в то же время необходимо отметить, что существует целый ряд иных высказываний, которые в той или иной степени содержат элементы различных группировок.

Заслуживает внимания классификация иностранных инвестиций, предложенная профессором Богуславским М. М., а именно:

— долевое участие в совместном предприятии (СП) путем создания новых СП, а так же приобретение доли участия (паев, акций) в существующих предприятиях;

— участие в приватизации;

— создание предприятий, полностью принадлежащих иностранному инвестору;

— создание банков с иностранным участием;

— приобретение предприятий;

— создание дочерних предприятий, филиалов, представительств;

— приобретение прав пользования землей и иными природными ресурсами;

— приобретение государственных ценных бумаг;

— приобретение ценных бумаг местных юридических лиц;

— приобретение иных имущественных прав;

— заключение концессионных договоров;

— заключение договоров с юридическими лицами и гражданами принимающей страны;

— осуществление хозяйственной деятельности в свободных экономических зонах. Богуславский М. М. Иностранные инвестиции: правовое регулирование //М.М. Богуславский.- М., 1996. — С. 56.

В.А. Бублик предлагает различать по объекту инвестиционной деятельности материальные (вклады в материальные объекты), нематериальные (вложения, улучшающие условия производства и технологию) и финансовые (ценные бумаги, паи и др.) инвестиции. М. В. Слипенчук выделяет два вида инвестиций: реальные (капиталообразующие) и финансовые. Последние, в свою очередь, он подразделяет на прямые и портфельные. А. Г. Богатырев различает два источника инвестирования — государственная и частная собственность (капитал), а также две формы инвестирования — ссудная (в виде займов и кредитов) и предпринимательская (в виде прямых и портфельных инвестиций).

В отечественном и международном праве можно также найти подразделение инвестиций на определенные виды. Так, в ст. 2 проекта Многостороннего соглашения по инвестициям, разработанного Организацией по экономическому сотрудничеству и развитию (ОЭСР), инвестиции подразделяются на прямые (создание филиалов и дочерних предприятий, приобретение акций местных предприятий, приобретение материальных активов), портфельные (участие в уставных капиталах предприятий в инвестиционных целях), финансовые (облигации, долговые обязательства, займы), нематериальные (права интеллектуальной собственности) и новые формы инвестиций.

Представляют научный и практический интерес классификации инвестиций, которые приводятся в иностранной литературе, и их обобщение с целью возможности использования в отечественной практике.

Немецким профессором Харальдом Вайнрихом предложена следующая классификация инвестиций относительно объекта их приложения:

— инвестиции в имущество (материальные инвестиции) — инвестиции в здания, сооружения, оборудование, запасы материалов;

— финансовые инвестиции — приобретение акций, облигаций и других ценных бумаг;

— нематериальные инвестиции — инвестиции в подготовку кадров, исследования и разработки, рекламу. Сыпченко С. Классификация инвестиций в западной и отечественной литературе// Инвестиции в России. — 1998. — № 8. — С. 22−23.

Нельзя упускать из вида и классификацию инвестиций по виду объекта гражданских прав. Исходя из нее, в западной литературе, в частности, различают следующие виды инвестиций: 1) движимое и недвижимое имущество; 2) акции, доли и иное участие в предприятиях; 3) денежные требования; 4) права интеллектуальной собственности; 5) бизнес-концессии, включая концессии в сфере природных ресурсов. Лисица В. Н. Виды инвестиций в международном и российском праве //Недвижимость и инвестиции. Правовое регулирование, 2006. № 3−4 (28−29). — С. 65.

В научной литературе приводятся и другие классификации инвестиций. Все эти классификации имеют право на жизнь как в практическом плане, но особенно в научном, так как они позволяют более детально представить инвестиции и более глубоко проводить анализ с целью повышения эффективности их использования.

На наш взгляд классификацию инвестиционных отношений также как и любых других видов общественных отношений, можно проводить по различным основаниям. Главное при этом обеспечить чистоту критерия, положенного в основу деления, чтобы не нарушить целостность и единство предмета регулирования, потому что только с помощью научно обоснованной классификации возможно дальнейшее развитие и совершенствование всей системы инвестиционных правоотношений.

Глава 2. Правовое регулирование иностранных инвестиций

2.1 Международные правовые акты об иностранных инвестициях

Среди многосторонних конвенций, подписанных Россией и касающихся инвестиционной деятельности, особого внимания заслуживают Сеульская конвенция об учреждении Многостороннего агентства по гарантиям инвестиций 1985 года и Вашингтонская конвенция об урегулировании инвестиционных споров между государствами и физическими или юридическими лицами других государств 1965 года.

Сеульская конвенция об учреждении Многостороннего агентства по гарантиям инвестиций одобрена заключена с целью урегулирования вопросов, связанных с некоммерческими рисками при осуществлении инвестиций на территории других государств. С целью страхования таких инвестиций от некоммерческих рисков учреждено Многостороннее агентство по гарантиям инвестиций — МИГА (Multilateral Investment Guarantee Agency, MIGA).

МИГА представляет собой многостороннее агентство по предотвращению и минимизации рисков, способствующее увеличению прямых иностранных инвестиций в развивающиеся страны путем страхования инвестиций от политических и некоммерческих рисков, посредничества в спорах между инвесторами и правительствами, консультаций по вопросу привлечения инвестиций, информационного содействия в сфере инвестиций.

По состоянию на 01 сентября 2008 года общее число членов МИГА составляет 172 стран, в том числе индустриально-развитые государства: Австралия, Австрия, Бельгия, Канада, Дания, Финляндия, Франция, Германия, Греция, Исландия, Ирландия, Италия и т. д., а также развивающиеся государства, в числе которых Российская Федерация, Украина, Беларусь, Грузия, Бразилия, Китай, Индия, Корея и т. д.

В соответствии со статьей 2 Конвенции задачей Агентства является стимулирование потока инвестиций в производительных целях между странами-членами и особенно в развивающиеся страны, дополняя, таким образом, деятельность Международного банка реконструкции и развития, Международной финансовой корпорации и других международных финансовых учреждений развития.

Основным видом деятельности Агентства является предоставление гарантий, включая совместное и повторное страхование от некоммерческих рисков в отношении инвестиций, осуществляемых в какой-либо стране-члене из других стран-членов.

Согласно статье 12 Сеульской Конвенции гарантии могут предоставляться инвестициям в виде акционерного участия, в том числе среднесрочным и долгосрочным займам, предоставленным владельцами акций заинтересованному предприятию или гарантированные ими, а также другим формам прямых капиталовложений, которые могут быть определены Советом директоров Агентства. В частности, МИГА предоставляет гарантии по проектам технического содействия, управленческим контрактам, франчайзинговым и лицензионным договорам со сроком действия не менее трех лет при условии, что доход инвестора будет зависеть от результатов проекта.

Гарантируемые Агентством капиталовложения должны отвечать следующим требованиям:

— быть экономически обоснованными и вносить весомый вклад в развитие принимающей страны;

— соответствовать законам и правилам принимающей страны;

— соответствовать провозглашенным целям и приоритетам развития принимающей страны.

При предоставлении гарантий оценивается также существование условий для капиталовложений в принимающей стране, включая наличие справедливого и равного подхода к капиталовложению и правовой защиты для него. Пушкин А. В. Правовой режим иностранных инвестиций в РФ. [Электронный ресурс] [СПС Консультант Плюс].

Конвенция об урегулировании инвестиционных споров между государствами и физическими или юридическими лицами других государств подписана Россией 16 июня 1993 года, но до настоящего времени не ратифицирована.

Конвенция заключена с целью создания международных методов урегулирования споров, возникающих в сфере международных частных инвестиций. В отношении таких споров обычно применяется национальная юрисдикция государства — реципиента инвестиций, однако наличие механизма международного примирения и арбитража является важной гарантией защиты иностранных инвестиций путем предоставления возможности независимого и беспристрастного рассмотрения споров между государством и частным иностранным инвестором, что играет немаловажную роль в развитии иностранных инвестиций.

С целью создания такого механизма под эгидой Международного банка реконструкции и развития Конвенцией учрежден Международный центр по урегулированию инвестиционных споров — МЦУИС (International Centre for Settlement of Investment Disputes, ICSID).

По состоянию на октябрь 2009 года в Конвенции участвуют 144 государства. Несмотря на то, что Российская Федерация не ратифицировала Конвенцию, в соответствии с заключаемыми Россией двусторонними соглашениями о поощрении и взаимной защите капиталовложений предусматривается возможность обращения в МЦУИС в соответствии с правилами, предусмотренными Дополнительным протоколом 1979 года, в соответствии с которым спор может быть передан на рассмотрение МЦУИС и в том случае, если одна из сторон в споре не является участником Конвенции.

Организационная структура МЦУИС включает в себя Административный совет и Секретариат. Центр возглавляется Генеральным секретарем, избираемым Административным советом большинством в две трети голосов его членов по представлению Председателя. Центр ведет списки примирителей и арбитров, а также обеспечивает организационную сторону примирительной и арбитражной процедур. Каждое государство — участник Конвенции может назначить в каждый список по четыре человека, а Председатель Административного совета — 10 человек (статья 13 Конвенции).

Под юрисдикцию МЦУИС подпадают инвестиционные споры между государством — членом Конвенции и физическим или юридическим лицом другого государства — члена Конвенции. При этом ни одно договаривающееся государство в силу одного лишь факта ратификации, принятия или одобрения Конвенции и без его согласия не считается взявшим на себя обязательство передать какой-либо конкретный спор на рассмотрение МЦУИС. Для передачи спора на рассмотрение МЦУИС требуется письменное согласие сторон.

Любое договаривающееся государство может во время ратификации, принятия или одобрения Конвенции или в любой последующий момент уведомить Центр о категории или категориях споров, которые оно будет или не будет считать подпадающими под юрисдикцию Центра (статья 25 Конвенции).

Таким образом, спор может быть передан на рассмотрение МЦУИС, если он отвечает следующим требованиям:

— является спором правового характера в сфере инвестиций;

— сторонами спора являются государство — участник Конвенции и физическое или юридическое лицо из другого государства — участника Конвенции;

— имеется письменное согласие сторон на передачу спора под юрисдикцию МЦУИС.

Спор может быть также передан на рассмотрение МЦУИС в случае, если такая возможность предусмотрена двусторонним соглашением о взаимной защите инвестиций, заключенным между государством, являющимся стороной в споре, и государством происхождения инвестора.

Кроме того, возможность передачи иностранным инвестором инвестиционных споров на рассмотрение МЦУИС может быть предусмотрена внутренним законодательством страны — реципиента инвестиций.

Для разрешения споров Конвенция предусматривает примирительную и арбитражную процедуры.

В настоящее время МЦУИС является авторитетным органом по рассмотрению споров в сфере иностранных инвестиций, который способствует развитию инвестиционной деятельности и играет большую роль в формировании международного инвестиционного права.

В рамках создаваемых экономических союзов государств Российская Федерация входит в один из них — Содружество независимых государств (СНГ)Лисица В. Н. Правовое регулирование иностранных инвестиций. — Новосибирск, 2007. — С. 75−76. Начало сотрудничества между странами в области инвестиционной деятельности было основано Соглашением о сотрудничестве в области внешнеэкономической деятельности (г. Ташкент, 15 мая 1992 г.)[Электронный ресурс] [СПС Кодекс 04.08.2006]., Соглашении о взаимном признании прав и регулировании отношений собственности (г. Бишкек, 9 октября 1992 г.)[Электронный ресурс] [СПС Кодекс 04.08.2006]. и Договоре о создании Экономического Союза (г. Москва, 24 сентября 1993 г.)Бюллетень международных договоров. — 1995 — № 1. — С. 3−11.

В последствии в развитие положений Договора о создании Экономического союза был принят ряд договоров. Рассмотрим некоторые из них, это:

1) Соглашение о сотрудничестве в области инвестиционной деятельности (г. Ашхабад, 24 декабря 1993 г.)Бюллетень международных договоров. — 1995. — № 4. — С. 23−32.;

2) Конвенция о защите иностранного инвестора (г. Москва, 28 марта 1997 г.).

В соответствии со статьей 3 Соглашения о сотрудничестве в области инвестиционной деятельности, заключенном в рамках СНГ, инвестициями Сторон являются все виды имущественных, финансовых, интеллектуальных ценностей, вкладываемые инвесторами Сторон в объекты предпринимательской и других видов деятельности в целях получения прибыли (дохода), достижения социального эффекта.

В указанном Соглашении о сотрудничестве, статус иностранного инвестора предоставляется «юридическим лицам, созданным согласно законодательству одной из Сторон и правомочным осуществлять инвестиции, физическим лицам, гражданам сторон и постоянно проживающим на их территории гражданам других государств, а также лицам без гражданства». Также, в круг иностранных инвесторов Соглашение включает «государства-участников… и расположенные в пределах их территории государственные и административно-территориальные образования в лице уполномоченных ими юридических и физических лиц в соответствии с законодательством Сторон».

Исследователи отмечают, что Соглашение одновременно создает основу для более льготного режима для инвестиций государств — участников СНГ, действующих на территории других государств — участников СНГДоронина Н. Г. Унификация и гармонизация права в условиях международной интеграции. // Журнал российского права. — 1998. — № 6. [Электронный ресурс] [СПС Консультант Плюс].. Указанное Соглашение, заключенное между странами Содружества Независимых Государств, предусматривает предоставление иностранным инвестициям на территории государств — участников СНГ режима не менее благоприятного, чем национальный. Кроме того, Межпарламентской Ассамблеей государств — участников Содружества Независимых Государств принят рекомендательный законодательный акт «Об общих принципах правового регулирования иностранных инвестиций в государствах — участниках Межпарламентской Ассамблеи» от 18 марта 1994 года, статья 4 которого также рекомендует распространять на иностранных инвесторов национальный режим: «Правовой режим иностранных инвестиций, а также деятельности иностранных инвесторов по их осуществлению не может быть менее благоприятным, чем режим для имущества, имущественных прав и инвестиционной деятельности юридических лиц и граждан принимающей страны, за изъятиями, предусмотренными законодательством» Лукашук И. И. Международное право. Особенная часть // И. И. Лукашук. — М.: Юрид. лит., 2005 [Электронный ресурс] [СПС Консультант Плюс]. .

Специфический подход к «дедушкиной» оговорке содержится в ст. 10 Соглашения о сотрудничестве в области инвестиционной деятельности: «Если в случае изменения законодательства Стороны инвестирования, касающегося инвестиций, или денонсирования настоящего Соглашения, условия деятельности ранее созданных Сторонами предприятий на территории данного государства ухудшаются, то в течение последующих 5 лет применяются нормы, действовавшие на момент регистрации этого предприятия». Таким образом, данное Соглашение предусматривает стабилизационную оговорку только в отношении национальных предприятий с иностранными инвестициями, но не самих инвесторов, и только в течение 5 лет. Кроме того, Соглашение защищает от любых изменений законодательства, ухудшающих положение компаний с иностранными инвестициямиКомментарий к Федеральному закону от 09 июля 1999 г. № 160-ФЗ «Об иностранных инвестициях в РФ» (под ред. Братоновский С. Н., Смушкин А.Б.). -2005. [Электронный ресурс] [СПС Консультант Плюс]. .

Конвенция стран СНГ о защите прав инвестора определяет категорию «инвестиции» отлично от рассмотренного выше Соглашения. Инвестицией признаются собственные, заемные или привлеченные финансовые и материальные средства инвестора, вложенные в различные объекты деятельности, а также права на имущественную и интеллектуальную собственность, переданные в целях получения прибыли (дохода) или достижения социального эффекта, не изъятые из оборота и не ограниченные в нем в соответствии с национальными законодательствами сторон Конвенции.

Конвенция также как и рассмотренное выше Соглашение предусматривает предоставление инвесторам из стран СНГ национального режима «за исключением изъятий, которые могут устанавливаться законодательством страны-реципиента», в части 2 Конвенции предусматривается ряд государственных гарантий защиты инвестиций.

Кроме многосторонних соглашений по вопросам иностранных инвестиций большую роль в регулировании зарубежных капиталовложений играют двусторонние инвестиционные соглашения (ДИС). Наибольшее значение среди двусторонних соглашений имеют соглашения о поощрении и взаимной защите капиталовложений, заключаемые между правительствами экспортера и импортера капитала. В настоящее время двусторонние международные договоры содержат более подробное регулирование соответствующих отношений, а главное, именно в этих соглашениях формулируются исходные принципиальные положения, определяющие инвестиционный климат.

Для России действуют несколько десятков двусторонних соглашений о взаимном поощрении и защите инвестиций (с Австрией, Италией, ФРГ, Канадой, Японией, Швецией, Египтом, Индией, Чехией, Литвой и другими государствами). Россия заключила двусторонние соглашения о защите инвестиций с Арменией, Казахстаном и Украиной.

Для России как правопреемника СССР действуют двусторонние соглашения о содействии и защите инвестиций, заключенные СССР.

Основные положения двусторонних договоров о взаимной защите инвестиций соответствуют международной практике заключения инвестиционных соглашений. При их разработке Советский Союз, а затем Россия и другие государства СНГ учитывали опыт других государств, касающийся содействия осуществлению и защите капиталовложений. Однако имеются и различия, отражающие как компромиссный характер переговоров, так и особенности подхода различных стран к инвестиционному сотрудничеству.

Наряду с определением понятия инвестиций обычно эти соглашения включают основные обязательства, которые государства принимают на себя в связи с деятельностью на их территории инвесторов другого государства. В частности, договаривающиеся стороны обязуются создавать благоприятный режим для капиталовложений инвесторов и связанной с ними деятельности, обеспечивать надлежащую защиту иностранной собственности, предоставлять инвестору возможность беспрепятственного перевода своих доходов. Государства соглашаются также на рассмотрение споров по вопросам капиталовложений с инвестором в международном арбитраже.

В Типовом соглашении, утвержденном Правительством РФ в 2001 г. Собрание законодательства РФ. — 2001. — N 25. — Ст. 2578., содержится следующая формула режима недискриминации: «Каждая Договаривающаяся Сторона обеспечивает на своей территории справедливый режим капиталовложениям инвесторов другой Договаривающейся Стороны в отношении управления и распоряжения ими» (п. 1 ст. 3). При этом в его последней редакции предусматривается применение режима, не менее благоприятного, чем тот, который стороны предоставят друг другу.

В чем смысл заключения двусторонних соглашений? Во-первых, благодаря такому договору каждое из заключивших его государств получает возможность обеспечить реализацию прав своих граждан в другой стране.

Во-вторых, для иностранного инвестора из любой страны, несомненно несущего определенный риск, принципиально важно, чтобы принимающее государство предоставляло надлежащую защиту и обеспечивало безопасность его капиталовложений в этой стране. Наличие таких гарантий не только во внутреннем законодательстве, но и в международном соглашении рассматривается как стремление принимающего государства обеспечить максимальную сохранность иностранной собственности и не принимать мер по ее принудительному изъятию.

В-третьих, создание договорного регулирования дает определенную гарантию применения предусмотренного соглашением режима для инвестиций вне зависимости от того, какие изменения, в том числе и законодательные, могут иметь место в стране — партнере по договору в будущем.

Все соглашения предусматривают правила о порядке разрешения споров между странами, заключившими такой международный договор, относительно его толкования и применения. По предложению любой из сторон могут быть проведены консультации по этим вопросам. Споры должны по возможности разрешаться путем переговоров. Если таким образом спор не урегулирован, то по требованию одной из сторон он будет передан на рассмотрение третейского суда. Договоры с Кореей и Турцией, например, предусматривают, что спор передается в третейский суд, если он не будет разрешен путем переговоров по дипломатическим каналам в течение шести месяцев. Третейский суд создается для каждого конкретного случая. Он состоит из трех членов и формируется следующим образом. Каждая сторона назначает по одному члену третейского суда, и оба члена договариваются о кандидатуре гражданина третьего государства на пост председателя суда. Если в течение определенного в соглашении срока (два месяца для члена суда и три месяца для председателя третейского суда) они не будут выбраны, то тогда они назначаются председателем Международного суда ООН (ст. 9 договора с ФРГ, ст. 10 договора с Кореей, ст. 7 договора с Турцией). Богуславский М. М. Проблемы стабильности правового регулирования. Правовое регулирование иностранных инвестиций в России //М.М. Богуславский.- М.: ИГП РАН. 1995. — С. 45−52.

Кроме того, Российская Федерация заключила ряд двусторонних соглашений по отдельным вопросам регулирования инвестиционной деятельности, в частности, к ним относятся:

— соглашения о сотрудничестве в отдельных отраслях экономики (например, Соглашение между Правительством РФ и Правительством Аргентинской Республики о сотрудничестве в области туризма от 26 июня 1998 г., Соглашение между Правительством Российской Федерации и Правительством Республики Казахстан о взаимном признании государственных лицензий на осуществление строительной деятельности, выдаваемых лицензионными органами Российской Федерации и Республики Казахстан от 1 августа 1995 г., Соглашение между Правительством Российской Федерации и Правительством Киргизской Республики о сотрудничестве в области электроэнергетики от 28 марта 1996 г.);

— соглашения о сотрудничестве в торгово-экономической сфере (например, Соглашение между Правительством Российской Федерации и Правительством Венгерской Республики об экономическом сотрудничестве от 16 февраля 2005 г., Соглашение между Правительством Российской Федерации и Правительством Индии о торговле и экономическом сотрудничестве от 4 мая 1992 г., Соглашение между Правительством Российской Федерации и Правительством Испании об экономическом и промышленном сотрудничестве от 12 апреля 1994 г.);

— соглашения по иным вопросам, затрагивающим регулирование иностранных инвестиций (например, Соглашение между Правительством Российской Федерации и Правительством Киргизской Республики о едином порядке регулирования внешнеэкономической деятельности от 10 января 1996 г., Договор между Правительством Российской Федерации и Кабинетом Министров Украины о сотрудничестве в области развития конкуренции от 13 июля 2000 г., Соглашение между Правительством Российской Федерации и Правительством Республики Узбекистан об основных принципах создания финансово-промышленных групп от 17 марта 1995 г.).

В частности, Соглашение между Правительством Российской Федерации и Правительством Республики Узбекистан об основных принципах создания финансово-промышленных групп (Ташкент, 17 марта 1995 г.) предусматривает обязательство сторон способствовать созданию финансово-промышленных групп на базе хозяйствующих субъектов Российской Федерации и Республики Узбекистан с целью ведения совместной производственной и инвестиционной деятельности, установления и развития технологических и кооперационных связей, извлечения прибыли, разработки и реализации социально и экономически значимых программ.

В соответствии с Соглашением между Правительством Российской Федерации и Правительством Соединенного Королевства Великобритании и Северной Ирландии об экономическом сотрудничестве (Лондон, 9 ноября 1992 г.) стороны договорились стремиться создавать благоприятные условия для долгосрочного развития экономического сотрудничества и взаимных инвестиций в обеих странах, включая меры по поощрению:

а) использования всех имеющихся кредитно-финансовых инструментов для поддержки взаимного делового и инвестиционного сотрудничества и совместного предпринимательства;

б) создания в своих странах предпосылок для инвестиций, которые были бы привлекательны для инвесторов из другой страны;

в) создания и поддержки систем защиты интеллектуальной собственности, соответствующих общепринятым в Европе стандартам;

г) мероприятий, содействующих развитию экономических и деловых связей, таких как ярмарки, выставки, семинары, обмен визитами деловых людей.

Кроме того, стороны учредили Межправительственный российско-британский комитет по торговле и инвестициям, имеющий целью развивать взаимовыгодное деловое сотрудничество, содействовать созданию благоприятного климата и правовой основы для экономического сотрудничества, устранять препятствия в области инвестиций, оказывать содействие конкретным проектам экономического сотрудничества и изучать различные пути финансирования проектов.