Множественность коллизионных привязок

КурсоваяПомощь в написанииУзнать стоимостьмоей работы

Закон места совершения правонарушения (lex loci delicti commissi). Эта коллизионная привязка применяется, как правило, в связи с возникновением деликтных обязательств. Так, в соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации к обязательствам, возникающим вследствие причинения вреда, применяется право страны, где имело место действие или иное обстоятельство, послужившие основанием для… Читать ещё >

Множественность коллизионных привязок (реферат, курсовая, диплом, контрольная)

Глава 1. Общая характеристика коллизионных привязок в международном частном праве

1.1 Понятие и структура коллизионной привязки

1.2 Типы коллизионных привязок

Глава 2. Отдельные виды множественности коллизионных привязок

2.1 Понятие множественности коллизионных привязок

2.2 Кумуляция (совмещение) коллизионных привязок

2.3 Расщепление коллизионной нормы

2.4 Комбинированные коллизионные привязки

Заключение

Список использованных источников

Актуальность настоящего исследования обусловлена тем, что в последние два десятилетия в России все большее распространение получают общественные отношения, осложненные иностранным элементом. Основными предпосылками данной тенденции являются активизация трансграничных экономических, научно-технических и трудовых связей между частными субъектами различных государств, вовлечение в сферу действия международного частного права новых общественных отношений, влияние на общественную жизнь процессов глобализации и ряд других. Это объективно способствует увеличению числа правовых споров и иных правоприменительных ситуаций с иностранным участием.

В настоящее время правоприменительные органы все чаще сталкиваются с необходимостью регулирования особого рода отношений частноправового характера, в которых присутствует иностранный элемент. Такие отношения возникают в сфере гражданского оборота, трудовой деятельности, при заключении и расторжении браков и во многих других сферах, в которых взаимодействуют субъекты права различных государств. Во всех этих случаях возникает проблема выбора компетентного правопорядка, в качестве которого может быть избрано как отечественное, так и иностранное право.

Расширение правоприменительной практики на фоне несовершенства действующего законодательства, невысокого профессионального уровня правоприменителей и в то же время повышенной сложности такого рода дел, недостатка специальных доктринальных исследований данного вопроса актуализирует выявление специфики и проблем правоприменения в международном частном праве. В этой связи представляется возможным вести речь о коллизионных привязках в международном частном праве.

Цель исследования состоит в анализе множественности коллизионных привязок.

Для достижения указанной цели в работе решаются следующие исследовательские задачи:

1. Дать общую характеристику коллизионных привязок в международном частном праве;

2. Исследовать отдельные виды множественности коллизионных привязок.

Методы исследования. В работе применяются такие общенаучные методов исследования, как наблюдения, описание, измерение, сравнение, эксперимента, методов научной индукции и дедукции.

Структура исследования. Курсовая работа включает введение, два раздела, в которых решаются поставленные исследовательские задачи, а также заключения, списка источников и литературы.

Глава 1. Общая характеристика коллизионных привязок в международном частном праве

1.1 Понятие и структура коллизионной привязки

В международном частном праве понятие «коллизия» («конфликт законов») означает столкновение законов различных государств в ситуации, когда возникает вопрос об их применении к одному и тому же правоотношению. С юридической точки зрения под коллизией в международном частном праве понимается расхождение между отдельными законами одного государства или противоречие законов различных государств.

Специфика возникновения коллизий в международном частном праве заключается в том, что они возникают не в результате большого количества законов, которые могут быть применены в той или иной ситуации, а тогда, когда различающиеся между собой законы различных государств претендуют на регулирование одного и того же отношения.

Следовательно, можно выделить следующие основания возникновения коллизий в международном частном праве:

— различное содержание норм права различных государств, с которыми связано одно и то же правоотношение;

— возможность применения иностранного права и наличие иностранного элемента в частно-правовом отношении Мищенко В. М. Причины возникновения коллизий в международном частном праве // Lex Russica. — 2010. — № 6. — С. 1240.

Существуют различные подходы в праве и судебной практике к применению иностранного права.

В подавляющем большинстве государств, относящихся к системе общего права, право иностранного государства, которое подлежит применению в соответствии с коллизионной привязкой, рассматривается не как право, а как факт. Например, в Англии все бремя доказывания права иностранного государства, подлежащего применению в соответствии с коллизионной нормой, возлагается на одну из сторон правоотношения. Эта сторона должна предоставить все доказательства содержания иностранного права. Суд же при этом играет пассивную роль. Если же обязанная сторона на этом не настаивает либо если не в необходимой степени не установлены различия между иностранным и английским правом, то английский суд имеет право принять решение в соответствии с национальным правом, даже если подведомственный ему спор имеет исключительную связь с другим государством. В США обратная ситуация: при подтверждении иностранного права суд может пользоваться любыми источниками даже если они не предоставлены обязанной стороной. Это означает, что в праве США применимое иностранное право рассматривается не как факт, а как право. При этом американский суд не ограничен доказательствами, которые предоставляют стороны Бендевский Т. Международное частное право. — М.: Статут, 2005. — С. 215, 217.

Если проанализировать содержание ст. 1186 Гражданского кодекса Российской Федерации Гражданский кодекс Российской Федерации (часть третья): Кодекс Российской Федерации от 26.11.2001 г. № 146-ФЗ (ред. от 05.05.2014 г.) // КонсультантПлюс: справочная правовая система. — Версия Проф, сетевая. — Электронные данные. — М., 2015., ст. 14 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации: Кодекс Российской Федерации от 24.07.2002 г. N 95-ФЗ (ред. от 31.12.2014 г.) // КонсультантПлюс: справочная правовая система. — Версия Проф, сетевая. — Электронные данные. -М., 2015. и п. 5 ст. 11 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации Гражданский процессуальный кодекс Российской Федерации: Кодекс Российской Федерации от 14.11.2002 г. № 51-ФЗ (ред. от 31.12.2014 г.) // КонсультантПлюс: справочная правовая система. — Версия Проф, сетевая. — Электронные данные. — М., 2015., то можно сделать вывод о возможности применения на территории Российской Федерации иностранного права.

В юридической литературе, а также законодательстве, помимо понятия «иностранный элемент» используется также понятие «международный элемент». Так, в литературе по международному частному праву отмечается, что «если рассматривать конкретное правоотношение с позиции органа одного из государств, то в этом случае нельзя не отметить, что данные отношения, помимо внутренних (национальных) характеристик, элементов, будут содержать и иностранный элемент. Если же рассматривать данный пример не с точки зрения конкретного государства, а в общем плане, то можно прийти к выводу, что эти отношения имеют международные характеристики, содержат международный элемент» Бендевский Т. Международное частное право. — М.: Статут, 2005. — С. 187.

С нашей точки зрения, целесообразным представляется использовать именно термин «иностранный элемент», так как международное частное право не является международным правом в смысле наднациональным правом.

Иностранный элемент в отечественной доктрине международного частного права рассматривается в трех формах:

1) объект правоотношений, осложненных иностранным элементом, находится на территории иностранного государства (например, наследственное имущество (недвижимость) находится за рубежом);

2) субъекты правоотношений, осложненных иностранным элементом, имеют принадлежность к различным государствам (например, торговые фирмы, заключающие международный коммерческий контракт, зарегистрированы и расположены в разных государствах);

3) юридический факт, лежащий в основе возникновения правоотношений, осложненных иностранным элементом, имел место на территории иностранного государства (например, имело место причинение вреда за рубежом).

Основу международного частного права составляют коллизионные нормы. Многими учеными-юристами коллизионная норма справедливо, на наш взгляд, рассматривается как центральный институт международного частного права.

Коллизионная норма не дает ответа на вопрос, какие права и обязанности возникают у субъектов того или иного правоотношения. Она лишь указывает на закон, подлежащий применению к данному правоотношению.

Коллизионная норма по своей структуре существенно отличается от традиционных норм права. Если обычно нормы права имеют трехчленную структуру (гипотеза, диспозиция и санкция), то коллизионная норма по своей структуре состоит из двух элементов: объема и привязки.

Первый ее элемент (объем) говорит о правоотношении, к которому применяется та или иная норма права.

Второй элемент коллизионной нормы (привязка) указывает на закон, подлежащий применению к данному правоотношению. В качестве иллюстрации можно сослаться на коллизионную норму, содержащуюся в Гражданском кодексе Российской Федерации, в которой записано, что «гражданская дееспособность, также как и правоспособность, определяются на основе личного закона физического лица». В указанной коллизионной норме слова «гражданская, дееспособность, также как и правоспособность» обозначают объем, а слова определяется по закону страны, гражданином которой он является — привязку.

Это наиболее важный элемент коллизионной нормы, ибо применимое право определяет конечные результаты правового регулирования. А так как регламентация одних и тех же правоотношений во многих государствах различна, то от того какая правовая оценка будет дана правоприменителем зависит исход дела.

Формулирование коллизионной привязки осуществляется в двух формах. Возможно указание в качестве применимого права на право определённой страны. Таковым обычно является право страны, в которой принята данная коллизионная норма. Но возможно и указание общего признака, на основании которого определяется применимое право. Такие общие признаки сводятся к ряду формул прикрепления (данное название иногда используется в юридической литературе, обозначая коллизионную привязку), имеющим краткие латинские обозначения:

а) личный закон участников отношений (закон гражданства, закон национальности юридического лица, закон местожительства или местонахождения) — lex personalis;

б) закон места нахождения имущества — lex rei sitate;

в) закон места совершения акта (правомерного — при сделках, неправомерного — при деликтах) — lex loci actus;

г) закон места осуществления деятельности — lex loci activitis;

д) закон суда (арбитража), разрешающего спор, — lex fori;

е) закон, с которым данное отношение наиболее тесно связано, — lex causae. Встречаются также и некоторые другие формулы прикрепления, например закон валюты долга, закон флага, закон заключения брака и так далее. Однако такие специальные привязки не меняют общей картины.

1.2 Типы коллизионных привязок

При множестве способов выбора применимого права, определяемых коллизионными нормами различных государств, каждый из них является тем не менее лишь одной из вариаций ограниченного числа общих коллизионных формул, которые сложились в процессе многовекового развития коллизионного права и взаимных влияний. Эти предельно обобщенные и концентрированные правила (формулы) прикрепления (выбора права) получили в доктрине международного частного права наименование «типы коллизионных привязок».

В литературе по международному частному праву выделяются следующие (наиболее употребляемые в правоприменительной деятельности) типы коллизионных привязок.

1. Личный закон физического лица (lex personalis).

Эта коллизионная привязка применяется для решения вопросов правоспособности и дееспособности физических лиц, семейного права, наследственного права и так далее. На практике реализуется в двух вариантах:

а) национальный закон или закон гражданства лица (lex patriae). В данном случае коллизионная норма оговаривает необходимость применения закона того государства, гражданином которого является соответствующее физическое лицо.

б) закон местожительства лица (lex domicilii) предусматривает применение закона страны, на территории которой данное физическое лицо имеет «оседлость» (проживает или находится) Ерпылева Н. Ю. Международное частное право. — М.: Издательство Юрайт, 2011. — С. 75.

2. Закон национальности юридического лица (lex societatis).

Данный тип коллизионной привязки оговаривает применение права того государства, к которому принадлежит юридическое лицо (в котором оно имеет статус, подлежащий признанию за границей). Она используется главным образом при определении гражданско-правового статуса иностранных юридических лиц.

Ситуация здесь осложняется тем, что право различных государств по-разному решает вопрос о способе определения национальной принадлежности юридического лица, используя такие, например, несовпадающие критерии, как место регистрации (инкорпорации) юридического лица; место нахождения его административного центра; место осуществления основной деятельности юридического лица и др.

Данная коллизионная привязка определяет национальность юридического лица тремя способами: а) по закону места нахождения административного центра управления) организации — Италия, Франция, ФРГ, Швейцария и др.; б) по закону места учреждения (регистрации устава) организации Великобритания, Венгрия, Польша, США и т. п.; в) по закону места осуществления хозяйственной деятельности организации — в ряде развивающихся стран.

Закон, регулирующий деятельность юридических лиц, то есть статус, объем правоспособности, обязанности, внутренние корпоративные отношения юридического лица и иные вопросы деятельности юридического лица, определяется в соответствии со ст. 1202 Гражданского кодекса Российской Федерации Гражданский кодекс Российской Федерации (часть третья): Кодекс Российской Федерации от 26.11.2001 г. № 146-ФЗ (ред. от 05.05.2014 г.) // КонсультантПлюс: справочная правовая система. — Версия Проф, сетевая. — Электронные данные. — М., 2015. К таким правоотношениям относится место регистрации данного юридического лица

3. Закон местонахождения вещи (lex rei sitae). Предусматривает необходимость применения права государства, на территории которого находится вещь, являющаяся объектом соответствующего правоотношения. Обычно в объеме коллизионных норм с таким типом привязки содержится указание на правоотношения, возникающие в связи с появлением, изменением или прекращением права собственности на имущество и других вещных прав, определением их объема, а также правового положения тех или иных материальных объектов. Указанная коллизионная привязка чаще всего применяется в области права собственности, а также в наследственном праве. Как правило, статус недвижимого имущества определяется по закону страны, где эта вещь находится. В отношении движимого имущества может применяться и личный закон.

Сам принцип привязки lex rei sitae достаточно широко распространен в мире и не вызывает особых дискуссий. Проблема состоит в определении сферы его действия. Дело в том, что в целом ряде случаев приходится разграничивать действие привязки lex rei sitae и других типов привязок в силу специфики объекта и объема коллизионной нормы.

В Российской Федерации право собственности и иные вещные права на недвижимое и движимое имущество определяются по праву страны, где это имущество находится (ст. 1205 Гражданского кодекса Российской Федерации) Гражданский кодекс Российской Федерации (часть третья): Кодекс Российской Федерации от 26.11.2001 г. № 146-ФЗ (ред. от 05.05.2014 г.) // КонсультантПлюс: справочная правовая система. — Версия Проф, сетевая. — Электронные данные. — М., 2015.

В то же время в соответствии со ст. 1224 Гражданского кодекса Российской Федерации отношения по наследованию определяются по праву страны, где наследодатель имел последнее место жительства, если иное не предусмотрено настоящей статьей. Наследование недвижимого имущества определяется по праву страны, где находится это имущество, а наследование недвижимого имущества, которое внесено в государственный реестр в Российской Федерации, — по российскому праву.

Таким образом, право собственности на вещь по наследованию в Российской Федерации определяется по личному закону (закону домицилия) наследодателя.

4. Закон автономии воли (lex voluntatis). Эта коллизионная привязка означает, что к сделкам с иностранным элементом может применяться закон, избранный лицами, совершающими сделку. При этом суд должен руководствоваться таким волеизъявлением сторон.

В данном случае подавляющее большинство законодательных актов различных государств и международных договоров исходят из того, что при определении применимого права воля сторон должна быть решающей. И лишь в том случае, если она никак не выражена, должны применяться другие типы коллизионных привязок. Здесь, однако, необходимо отметить, что с чисто формальной точки зрения сама возможность сторон сделки избирать применимое право еще не содержит указания на это право. Оно будет определено субъектами соответствующих правоотношений позднее путем обозначения права конкретной страны или же обращения к одной из формул прикрепления, содержащихся в других коллизионных нормах. Поэтому lex voluntatis — это только своеобразная правовая предпосылка для определения коллизионной привязки и способ ее фиксации.

Принцип автономии воли сторон при определении применимого права нередко используется против экономически более слабого участника сделки. Это чаще всего практикуется в так называемых «договорах присоединения», которые содержат условия, изложенные в формулярах, выпускаемых страховыми обществами, транспортными, финансовыми организациями и другими крупными компаниями, занимающими доминирующее положение на рынке. Их клиенты в выработке подобных договоров не участвуют, и им остается только «присоединиться» к таким документам.

В соответствии со ст. 1210 Гражданского кодекса Российской Федерации стороны договора могут при заключении договора или в последующем выбрать по соглашению между собой право, которое подлежит применению к их правам и обязанностям по этому договору Гражданский кодекс Российской Федерации (часть третья): Кодекс Российской Федерации от 26.11.2001 г. № 146-ФЗ (ред. от 05.05.2014 г.) // КонсультантПлюс: справочная правовая система. — Версия Проф, сетевая. — Электронные данные. — М., 2015.

5. Закон места совершения действия (lex loci actus). Данная коллизионная привязка в процессе применения может иметь несколько разновидностей, а именно:

а) закон места заключения договора:

б) закон места совершения сделки;

в) закон места исполнения обязательства:

г) закон места заключения брака и др.

Данный тип коллизионной привязки оговаривает применение права того государства, на территории которого совершена сделка гражданско-правового характера. Эта формула прикрепления носит обобщающий характер и в указанном виде практически не применяется, так как категория «акт гражданско-правового характера» — понятие достаточно широкое и охватывает значительный круг международных немежгосударственных невластных отношений. Поэтому привязка lex loci actus находит свою конкретизацию в различных коллизионных нормах в зависимости от того, о какого рода акте идет речь. Среди ее основных разновидностей следует выделить:

а) закон места совершения договора (lex loci contractus). В данном случае подлежит применению право того государства, где заключен договор. Эта привязка используется в основном при определении вытекающих из него прав и обязанностей сторон;

б) право, устанавливающее форму акта гражданско-правового характера, также в основном определяет привязка, отсылающая к закону места его совершения (locus regit actum);

в) закон жеста исполнения обязательства (lex loci solutionis). В соответствии с этим типом привязки для регулирования договорных обязательств сторон применяется право того государства, где подлежит исполнению обязательство, вытекающее из договора, или сам договор. Если таких мест несколько, то должно быть применено право страны, где исполняется основное обязательство (основная часть договора). В то же время некоторые правовые системы, например США и ФРГ, исходят из того, что в подобных случаях должно применяться право места исполнения каждого отдельного обязательства по контракту;

г) закон места причинения вреда {lex loci delicti commissi). В соответствии с коллизионной привязкой lex loci delicti commissi для регулирования отношений, возникающих вследствие причинения вреда, должно применяться право государства, на территории которого был причинен вред;

д) закон места совершения брака (lex loci celebrationis). Этот тип привязки используется, как правило, при регулировании вопросов, связанных с формой заключения брака.

В Российской Федерации примером применения закона места совершения действия является, в частности, норма ст. 1209 Гражданского кодекса Российской Федерации: «Форма сделки подчиняется праву страны, подлежащему применению к самой сделке. Однако сделка не может быть признана недействительной вследствие несоблюдения формы, если соблюдены требования права страны места совершения сделки к форме сделки. Совершенная за границей сделка, хотя бы одной из сторон которой выступает лицо, чьим личным законом является российское право, не может быть признана недействительной вследствие несоблюдения формы, если соблюдены требования российского права к форме сделки» Гражданский кодекс Российской Федерации (часть третья): Кодекс Российской Федерации от 26.11.2001 г. № 146-ФЗ (ред. от 05.05.2014 г.) // КонсультантПлюс: справочная правовая система. — Версия Проф, сетевая. — Электронные данные. — М., 2015.

6. Закон страны продавца (lex venditoris). Указанная коллизионная привязка обычно применяется по внешнеторговым сделкам при отсутствии ясно выраженного волеизъявления сторон.

Закон страны продавца закреплен в ряде международных конвенций. В частности, в Гаагской конвенции 1955 г. о праве, применимом к международной купле-продаже движимых материальных вещей, содержится правило, согласно которому продажа товаров регулируется внутренним правом страны, являющейся местом постоянного проживания продавца в момент получения им заказа.

7. Закон места совершения правонарушения (lex loci delicti commissi). Эта коллизионная привязка применяется, как правило, в связи с возникновением деликтных обязательств. Так, в соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации к обязательствам, возникающим вследствие причинения вреда, применяется право страны, где имело место действие или иное обстоятельство, послужившие основанием для требования о возмещении вреда. В случае, когда в результате такого действия или иного обстоятельства вред наступил в другой стране, может быть применено право этой страны, если причинитель вреда предвидел или должен был предвидеть наступление вреда в этой стране. Если стороны обязательства, возникающего вследствие причинения вреда, имеют место жительства или основное место деятельности в одной и той же стране, применяется право этой страны. Если стороны данного обязательства имеют место жительства или основное место деятельности в разных странах, но являются гражданами или юридическими лицами одной и той же страны, применяется право этой страны Гражданский кодекс Российской Федерации (часть третья): Кодекс Российской Федерации от 26.11.2001 г. № 146-ФЗ (ред. от 05.05.2014 г.) // КонсультантПлюс: справочная правовая система. — Версия Проф, сетевая. — Электронные данные. — М., 2015.

8. Закон, с которым данное правоотношение наиболее тесно связано (Proper Law of the Contract). Связь договорного обязательства с определенным правопорядком устанавливается судом (арбитражем) путем толкования договора и относящихся к нему обстоятельств. Значение принципа тесной связи подтверждается тем, что он закреплен в международном частноправовом законодательстве многих государств. В законодательстве Австрии, Лихтенштейна принцип тесной связи предусмотрен как основной принцип коллизионного регулирования. Например, в Законе Австрии «О международном частном праве» от 1978 г. отмечается, что вопросы, связанные с внешними делами, разрешаются тесно связанными между собой правовыми правилами. Отдельные коллизионные нормы, предусмотренные в Законе, являются выражением этого принципа. В законодательстве Германии, Швейцарии, Грузии и др. принцип тесной связи определяется как формула дополнительной привязки Махмудова О. А. Принцип тесной связи в системе международного частного права // Среднерусский вестник общественных наук. — 2013. — № 2. — С. 135.

Принцип тесной связи предусмотрен и в некоторых международных актах. В качестве примера статьи, содержащей указанную коллизионную привязку, можно назвать п. 3 ст. 8 Гаагской конвенции о праве, применимом к договорам международной купли-продажи 1986 г., который был включен в текст этого международного договора по настоянию делегаций Великобритании и США: «В порядке исключения, если в свете всех обстоятельств, взятых в целом, например, деловых отношений между сторонами, договор купли-продажи имеет явно более тесную связь с правом иным чем-то, которое было бы применимо к договору в соответствии с п. 1 и 2 настоящей статьи (право страны продавца и покупателя), договор купли-продажи регулируется этим иным правом».

Статья 1210 Гражданского кодекса Российской Федерации предписывает определять применимое к договорам и иными сделкам право на основании принципа наиболее тесной связи, в отсутствие иной договоренности сторон о применимом праве Гражданский кодекс Российской Федерации (часть третья): Кодекс Российской Федерации от 26.11.2001 г. № 146-ФЗ (ред. от 05.05.2014 г.) // КонсультантПлюс: справочная правовая система. — Версия Проф, сетевая. — Электронные данные. — М., 2015.

9. Закон флага (lex flagi). Эта привязка применяется главным образом при регулировании отношений, возникающих в сфере торгового мореплавания.

10. Закон суда (lex fori). Указанная коллизионная привязка имеет важное значение, прежде всего для международного гражданского процесса. Сводится она в основном к следующему правилу: суд (арбитраж), рассматривая дело с иностранным элементом, должен руководствоваться законом своей страны, обязан применять свои (национальные) процессуальные правила.

В современном международном частном праве применяются и некоторые другие типы коллизионных привязок — закон валюты долга, закон долга и так далее.

Глава 2. Отдельные виды множественности коллизионных привязок

2.1 Понятие множественности коллизионных привязок Асосков А. В. различает множественность коллизионных привязок в широком и в узком смысле слова.

Множественность привязок в узком смысле слова охватывает только такие ситуации, когда для определения применимого права применительно к одному отношению (или отдельному его аспекту) законодатель формулирует сразу несколько конкурирующих или дополняющих друг друга привязок.

Множественность привязок в широком смысле слова включает также ситуации, когда для отдельных аспектов отношения формулируются отдельные (самостоятельные) коллизионные нормы Асосков А. В. Основы коллизионного права. — М.: Инфотропик Медиа, 2012. — С. 157.

Последнее явление имеет место, в частности, в случае расщепления или расчленения статута правоотношения. В качестве примера можно привести п. 1 ст. 1224 Гражданского кодекса Российской Федерации, в котором предусматривается расщепление наследственного статута: наследование движимого имущества регулируется правом последнего места жительства наследодателя, а наследование недвижимого имущества — правом по месту нахождения такого недвижимого имущества Гражданский кодекс Российской Федерации (часть третья): Кодекс Российской Федерации от 26.11.2001 г. № 146-ФЗ (ред. от 05.05.2014 г.) // КонсультантПлюс: справочная правовая система. — Версия Проф, сетевая. — Электронные данные. — М., 2015. В качестве расщепления договорного статута можно также рассматривать подчинение вопросов дееспособности сторон договора и формальной действительности договора отдельным коллизионным привязкам, отличным от привязок, используемым для определения договорного статута.

Множественность привязок в широком смысле слова (а правильнее сказать — множественность коллизионных норм в рамках определения применимого права для одного отношения) может строиться также по схеме «общее правило — исключение из него». Ярким примером в данном случае являются правила определения договорного статута: для различных отдельных видов договорных обязательств коллизионное законодательство может устанавливать исключение из общих правил (например, специальные правила в отношении договоров с участием потребителя, трудовых договоров, договоров в отношении недвижимого имущества и так далее).

В российской литературе для обозначения множественности привязок в широком смысле слова В. П. Звеков использует весьма удачное выражение «сложные коллизионные нормы с дифференцированным объемом» Звеков В. П. Международное частное право. — М.: Юристъ, 2004. — С. 162. В отличие от множественности привязок в узком смысле слова данные коллизионные нормы, рассматриваемые изолированно (например, коллизионная норма о наследовании недвижимого имущества или коллизионная норма о договоре в отношении недвижимого имущества), имеют традиционную структуру (один объем — одна привязка). Они также могут использоваться для учета на коллизионном уровне материальных факторов, однако пределы такого практического использования являются ограниченными.

В связи с этим в центре нашего внимания должен находиться механизм, используемый в рамках множественности привязок в узком смысле слова. Следует отметить, что классификация коллизионных норм с множественными привязками не является единообразной в российской литературе и вызывает большое количество вопросов. Это можно продемонстрировать на примере квалификации коллизионной нормы о форме сделки. Данная норма, которая традиционно закреплялась в отечественном коллизионном законодательстве, предусматривает, что форма сделки подчиняется праву места ее совершения, однако сделка, совершенная за границей, не может быть признана недействительной вследствие несоблюдения формы, если соблюдены требования российского права (п. 1 ст. 1209 Гражданского кодекса Российской Федерации Гражданский кодекс Российской Федерации (часть третья): Кодекс Российской Федерации от 26.11.2001 г. № 146-ФЗ (ред. от 05.05.2014 г.) // КонсультантПлюс: справочная правовая система. — Версия Проф, сетевая. — Электронные данные. — М., 2015.).

2.2 Кумуляция (совмещение) коллизионных привязок

В качестве примера можно привести заключение брака. Так, форма и порядок определяются правом места заключения брака. В соответствии с ч. 1 ст. 156 Семейного кодекса Российской Федерации, форма и порядок заключения брака с участием иностранцев на территории Российской Федерации определяется законодательством Российской Федерации, а именно ст.ст. 10 и 11 Семейного кодекса Российской Федерации и принятыми в их исполнение подзаконными нормативно-правовыми актами Семейный кодекс Российской Федерации: Кодекс Российской Федерации от 29.12.1995 г. № 223-ФЗ (ред. от 05.05.2014 г.) // КонсультантПлюс: справочная правовая система. — Версия Проф, сетевая. — Электронные данные. — М., 2015. Брак на территории России совершается в той форме и в том порядке, которые установлены законодательством Российской Федерации независимо от гражданства жениха и невесты, то есть заключается в органе ЗАГС Российской Федерации и при их личном присутствии. Соответственно, права и обязанности супругов брачующиеся принимают с момента государственной регистрации акта гражданского состояния — заключения брака.

В развитие данной нормы действующее законодательство закрепляет положение о том, что при заключении брака на территории Российской Федерации физическими лицами независимо от наличия или отсутствия у них гражданства какого-либо государства должна соблюдаться единственная форма заключения брака — государственная регистрация в органах записи актов гражданского состояния. В данном случае имеет место принцип подчинения формы брака закону места совершения акта о заключении брака (logus regit actum). Интересно отметить, что заключение брака с соблюдением религиозного обряда в Российской Федерации не имеет юридического значения.

При этом внутренние условия вступления в брак определяются личным законом каждого из брачующихся. Так, в соответствии со ст. 1195 Гражданского кодекса Российской Федерации личным законом физического лица считается право страны, гражданство которой это лицо имеет.

В Российской Федерации, в соответствии с п. 1. ст. 1197 Гражданского кодекса Российской Федерации, гражданская дееспособность, также как и правоспособность, определяются на основе личного закона физического лица (то есть закона гражданства). Однако физическое лицо, не обладающее гражданской дееспособностью по своему личному закону, не вправе ссылаться на отсутствие у него дееспособности, если оно является дееспособным по праву места совершения сделки. Исключения составляют случаи, когда будет доказано, что другая сторона знала или заведомо должна была знать об отсутствии у данного лица дееспособности (п. 2. ст. 1197 Гражданского кодекса Российской Федерации) Гражданский кодекс Российской Федерации (часть третья): Кодекс Российской Федерации от 26.11.2001 г. № 146-ФЗ (ред. от 05.05.2014 г.) // КонсультантПлюс: справочная правовая система. — Версия Проф, сетевая. — Электронные данные. — М., 2015.

2.3 Расщепление коллизионной нормы

Расщепление коллизионной нормы имеет место в тех ситуациях, когда правоотношение в целом подчиняется одному правопорядку, а его отдельные вопросы — другому.

В качестве примера можно привести ситуация наследованию, осложненную иностранным элементом, когда в целом наследственные отношения подчиняются личному закону наследодателя закону его последнего обычного места жительства. Отношения по наследованию определяются по праву той страны, где наследодатель имел последнее место жительства (ст. 1224 Гражданского кодекса Российской Федерации). По российскому праву способность лица к составлению и отмене завещания, в том числе в отношении недвижимого имущества, а также форма такого завещания или акта его отмены определяются по праву страны, где завещатель имел место жительства в момент составления такого завещания или акта.

Способность лица к составлению и отмене завещания, в том числе в отношении недвижимого имущества, а также форма такого завещания или акта его отмены определяются по праву страны, где завещатель имел место жительства в момент составления такого завещания или акта. Однако завещание или его отмена не могут быть признаны недействительными вследствие несоблюдения формы, если она удовлетворяет требованиям права места составления завещания или акта его отмены либо требованиям российского права Прозванченков А. В. Коллизионные проблемы правового регулирования в области наследования // Вестник Санкт-Петербургской юридической академии. — 2013. — № 2. — С. 52.

При этом наследование недвижимости предполагает отдельное коллизионное регулирование в соответствии с законом места нахождения недвижимой части наследственного имущества. Так, существенной новеллой в сфере отечественного коллизионно-правового регулирования наследственных отношений является специальная норма, содержащаяся в абзаце втором п. 1 ст. 1224 Гражданского кодекса Российской Федерации, посвященная наследованию недвижимого имущества, в том числе того, которое внесено в государственный реестр в Российской Федерации Гражданский кодекс Российской Федерации (часть третья): Кодекс Российской Федерации от 26.11.2001 г. № 146-ФЗ (ред. от 05.05.2014 г.) // КонсультантПлюс: справочная правовая система. — Версия Проф, сетевая. — Электронные данные. — М., 2015. В первом случае компетентным правопорядком будет правопорядок страны, в которой имущество находится, во втором — российское право.

Появление данной нормы в нашем законодательстве позволяет говорить об изменении концепции коллизионно-правового регулирования в отечественном праве, ибо налицо дифференциация регулирования в зависимости от вида (категории) вещей — движимых и недвижимых (равно как и приравненных к последним). В Российской Федерации, согласно ч. 2 ст. 1224 Гражданского кодекса Российской Федерации, наследование недвижимого имущества определяется по праву страны, где находится это имущество, а наследование не движимого имущества, которое внесено в государственный реестр в Российской Федерации, — по российскому праву, законодательством того государства, где данная недвижимость находится.

2.4 Комбинированные коллизионные привязки

Последней обычно выделяемой разновидностью норм с множественностью привязок являются так называемые комбинированные привязки или «нормы с множественными условиями применения». От рассмотренных выше разновидностей коллизионных норм они отличаются тем, что указывают на применение всего одного правопорядка, применение которого возможно, однако только при условии выполнения нескольких из перечисленных законодателем условий Асосков А. В. Основы коллизионного права. — М.: Инфотропик Медиа, 2012. — С. 168.

Примером комбинированной привязки является норма ст. 5(1) Регламента Рим I: «В части, в которой применимое к договору перевозки грузов право не было выбрано в соответствии со ст. 3, применимым правом является право страны места нахождения перевозчика, при условии, что место отправки или место доставки (груза) или место нахождения грузоотправителя находятся в этой же стране. Если эти условия не соблюдаются, то подлежит применению право страны, в которой находится согласованное сторонами место доставки» О праве, подлежащем применению к договорным обязательствам: Регламент N 593/2008 Европейского парламента и Совета Европейского Союза (Рим I), принят в г. Страсбурге 17.06.2008 г. // КонсультантПлюс: справочная правовая система. — Версия Проф, сетевая. — Электронные данные. — М., 2015.

В первом предложении данной нормы содержится коллизионная норма, которая подлежит применению только при условии, что сразу несколько привязок указывают на одну и ту же страну (место нахождения перевозчика и место отправки груза, либо место нахождения перевозчика и место доставки груза, либо место нахождения перевозчика и место нахождения груза отправителя). Комбинированные привязки являются частой причиной возникновения субсидиарных коллизионных норм, поскольку законодатель должен установить коллизионное решение на случай, если условия применения комбинированной привязки не будут выполнены в конкретной ситуации. Это ярко видно на примере процитированного положения Регламента Рим I: в случае если указанные условия применения комбинированной коллизионной нормы не выполняются, в действие вступает субсидиарная коллизионная норма, закрепленная во втором предложении (применение права страны, в которой находится согласованное сторонами место доставки).

Своеобразная комбинированная коллизионная норма сформулирована также в отношении договоров с участием потребителя (ст. 1212 Гражданского кодекса Российской Федерации, ст. 5 Римской конвенции, ст. 6 Регламента Рим I). Если проводить анализ ст. 1212 Гражданского кодекса Российской Федерации, то предусмотренная в п. 2 объективная привязка к месту жительства потребителя применяется при выполнении хотя бы одного из условий, перечисленных в п. 1 (заключению договора предшествовала в стране места жительства потребителя оферта, адресованная потребителю, или реклама и потребитель совершил в этой же стране действия, необходимые для заключения договора; либо контрагент потребителя или представитель контрагента получил заказ потребителя в стране места жительства потребителя; либо заказ на приобретение движимых вещей, выполнение работ или оказание услуг сделан потребителем в другой стране, посещение которой было инициировано контрагентом потребителя в целях побуждения потребителя к заключению договора) Гражданский кодекс Российской Федерации (часть третья): Кодекс Российской Федерации от 26.11.2001 г. № 146-ФЗ (ред. от 05.05.2014 г.) // КонсультантПлюс: справочная правовая система. — Версия Проф, сетевая. — Электронные данные. — М., 2015.

коллизия кумуляция привязка норма

Заключение

В результате проведенного исследования были сделаны следующие выводы. В международном частном праве понятие «коллизия» («конфликт законов») означает столкновение законов различных государств в ситуации, когда возникает вопрос об их применении к одному и тому же правоотношению. С юридической точки зрения под коллизией в международном частном праве понимается расхождение между отдельными законами одного государства или противоречие законов различных государств.

Существуют различные подходы в праве и судебной практике к применению иностранного права.

В США обратная ситуация: при подтверждении иностранного права суд может пользоваться любыми источниками даже если они не предоставлены обязанной стороной. Это означает, что в праве США применимое иностранное право рассматривается не как факт, а как право.

Если проанализировать содержание ст. 1186 Гражданского кодекса Российской Федерации, ст. 14 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации и п. 5 ст. 11 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации, то можно сделать вывод о возможности применения на территории Российской Федерации иностранного права.

Первый ее элемент (объем) говорит о правоотношении, к которому применяется та или иная норма права.

Второй элемент коллизионной нормы (привязка) указывает на закон, подлежащий применению к данному правоотношению.

1. Личный закон физического лица (lex personalis).

2. Закон национальности юридического лица (lex societatis).

3. Закон местонахождения вещи (lex rei sitae).

4. Закон автономии воли (lex voluntatis).

5. Закон места совершения действия (lex loci actus).

6. Закон страны продавца (lex venditoris).

7. Закон места совершения правонарушения (lex loci delicti commissi).

8. Закон, с которым данное правоотношение наиболее тесно связано (Proper Law of the Contract).

9. Закон флага (lex flagi).

10. Закон суда (lex fori).

Множественность коллизионных привязок рассматривают в широком и в узком смысле слова. Множественность привязок в узком смысле слова охватывает только такие ситуации, когда для определения применимого права применительно к одному отношению (или отдельному его аспекту) законодатель формулирует сразу несколько конкурирующих или дополняющих друг друга привязок. Множественность привязок в широком смысле слова включает также ситуации, когда для отдельных аспектов отношения формулируются отдельные (самостоятельные) коллизионные нормы. В центре нашего внимания должен находиться механизм, используемый в рамках множественности привязок в узком смысле слова.

Следует отметить, что классификация коллизионных норм с множественными привязками не является единообразной в российской литературе и вызывает большое количество вопросов.

Кумуляция (или совмещение) коллизионных привязок представляет собой необходимость учитывать постановления нескольких различных правовых систем при регулировании одного правоотношения. В качестве примера можно привести заключение брака. Так, форма и порядок определяются правом места заключения брака. В соответствии с ч. 1 ст. 156 Семейного кодекса Российской Федерации, форма и порядок заключения брака с участием иностранцев на территории Российской Федерации определяется законодательством Российской Федерации, а именно ст.ст. 10 и 11 Семейного кодекса Российской Федерации и принятыми в их исполнение подзаконными нормативно-правовыми актами Семейный кодекс Российской Федерации: Кодекс Российской Федерации от 29.12.1995 г. № 223-ФЗ (ред. от 05.05.2014 г.) // КонсультантПлюс: справочная правовая система. — Версия Проф, сетевая. — Электронные данные. — М., 2015. Брак на территории России совершается в той форме и в том порядке, которые установлены законодательством Российской Федерации независимо от гражданства жениха и невесты, то есть заключается в органе ЗАГС Российской Федерации и при их личном присутствии. Соответственно, права и обязанности супругов брачующиеся принимают с момента государственной регистрации акта гражданского состояния — заключения брака.

Расщепление коллизионной нормы имеет место в тех ситуациях, когда правоотношение в целом подчиняется одному правопорядку, а его отдельные вопросы — другому. В качестве примера можно привести ситуация наследованию, осложненную иностранным элементом, когда в целом наследственные отношения подчиняются личному закону наследодателя закону его последнего обычного места жительства. Отношения по наследованию определяются по праву той страны, где наследодатель имел последнее место жительства (ст. 1224 Гражданского кодекса Российской Федерации).

При этом наследование недвижимости предполагает отдельное коллизионное регулирование в соответствии с законом места нахождения недвижимой части наследственного имущества. Так, существенной новеллой в сфере отечественного коллизионно-правового регулирования наследственных отношений является специальная норма, содержащаяся в абзаце втором п. 1 ст. 1224 Гражданского кодекса Российской Федерации, посвященная наследованию недвижимого имущества, в том числе того, которое внесено в государственный реестр в Российской Федерации. В первом случае компетентным правопорядком будет правопорядок страны, в которой имущество находится, во втором — российское право.

Список использованных источников

1. О праве, подлежащем применению к договорным обязательствам: Регламент N 593/2008 Европейского парламента и Совета Европейского Союза (Рим I), принят в г. Страсбурге 17.06.2008 г. // КонсультантПлюс: справочная правовая система. — Версия Проф, сетевая. — Электронные данные. — М., 2015.

2. Конституция Российской Федерации. Принята всенародным голосованием 12.12.1993 г. (в ред. от 05.02.2014 г.) // КонсультантПлюс: справочная правовая система. — Версия Проф, сетевая. — Электронные данные. — М., 2015.

3. Семейный кодекс Российской Федерации: Кодекс Российской Федерации от 29.12.1995 г. № 223-ФЗ (ред. от 05.05.2014 г.) // КонсультантПлюс: справочная правовая система. — Версия Проф, сетевая. — Электронные данные. — М., 2015.

4. Гражданский процессуальный кодекс Российской Федерации: Кодекс Российской Федерации от 14.11.2002 г. № 51-ФЗ (ред. от 31.12.2014 г.) // КонсультантПлюс: справочная правовая система. — Версия Проф, сетевая. — Электронные данные. — М., 2015.

5. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть третья): Кодекс Российской Федерации от 26.11.2001 г. № 146-ФЗ (ред. от 05.05.2014 г.) // КонсультантПлюс: справочная правовая система. — Версия Проф, сетевая. — Электронные данные. — М., 2015.

6. Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации: Кодекс Российской Федерации от 24.07.2002 г. N 95-ФЗ (ред. от 31.12.2014 г.) // КонсультантПлюс: справочная правовая система. — Версия Проф, сетевая. — Электронные данные. -М., 2015.

7. Алексеев С. С. Государство и право. — М.: БЕК, 1998. — 456 с.

8. Алешина А. В. К вопросу определения правового положения физических лиц в международном частном праве // Вестник Санкт-Петербургской юридической академии. — 2014. — № 2. — С. 18 — 21.

9. Аничкин Е. С. Особенности правоприменения в международном частном праве // Известия Алтайского государственного университета. — 2011. — № 2−1. — С. 73 — 80.

10. Асосков А. В. Основы коллизионного права. — М.: Инфотропик Медиа, 2012. — 352 с.

11. Бабаев В. К., Баранов В. М. Общая теория права: Краткая энциклопедия. — Н. Новгород, 1997. — 234 с.

12. Бендевский Т. Международное частное право. — М.: Статут, 2005. — 446 с.

13. Власенко Н. А. Коллизионные нормы в советском праве. — Иркутск: Изд-во Иркутск. ун-та, 1984. — 99 с.

14. Ерпылева Н. Ю. Международное частное право. — М.: Издательство Юрайт, 2011. — 368 с.

15. Звеков В. П. Международное частное право. — М.: Юристъ, 2004. — 545 с.

16. Махмудова О. А. Принцип тесной связи в системе международного частного права // Среднерусский вестник общественных наук. — 2013. — № 2. — С. 134 — 139.

17. Международное частное право / Под ред. Дмитриевой Г. К. — М.: Проспект, 2011. — 656 с.

18. Мищенко В. М. Причины возникновения коллизий в международном частном праве // Lex Russica. — 2010. — № 6. — С. 1240 — 1243.

19. Ожегов С. И., Шведова Н. Ю. Толковый словарь русского языка: 80 000 слов и фразеологических выражений. — М.: ООО «А ТЕМП», 2006. — 944 с.

20. Прозванченков А. В. Коллизионные проблемы правового регулирования в области наследования // Вестник Санкт-Петербургской юридической академии. — 2013. — № 2. — С. 50 — 53.

21. Словарь иностранных слов. — М.: Русский язык, 1986. — 624 с.

22. Теория государства и права: Курс лекций / Под ред. Н. И. Матузова, А. В. Малько. — М.: Юристъ, 2001. — 776 с.

23. Тихомиров Ю. А. Коллизионное право. — М.: Манускрипт, 2001. — 394 с.

24. Фасахова Я. В. Возникновение юридических коллизий в современном российском праве // Вестник Костромского государственного технологического университета. Государство и право: вопросы теории и практики (Серия «Юридические науки»). — 2011. — № 1. — С. 43 — 45.

25. Ярмухамедов Р. Ф. Коллизии правоприменительной деятельности (теоретико-исторический аспект): Дис. … канд. юрид. наук. — Краснодар, 2007. — 211 с.

Показать весь текст

Заполнить форму текущей работой