Российское государство! встав на путь демократического развития^ все глубже интегрируется в мировую экономику* Монополии государства на внешнюю торговлю более не существует и право заниматься внешнеэкономической деятельностью сегодня может принадлежать огромному числу хозяйствующих субъектов — Б таких условиях регулирование внешнеторговых отношений должно быть эффективным.
Б России пока не имеется закона о внешнеэкономической деятельности1 нормативные акты* регулирующие данную сферу* с одной стороны* довольно многочисленны* а с другой оставляют неурегулированными довольна важные аспекты ее осуществления¦
Так* например* до сих пор нет легального определения внешнеэкономической и внешнеторговой сделкиКаковы признаки* отличающие их от сделок* совершаемых на внутреннем рынке* как соотносятся между собой эти понятия исследования на данные темы позволят принять сбалансированное и отвечающее потребностям сегодняшнего дня определение внешнеторговой и внешнеэкономической сделок* что повлечет за собой четкое отграничение режима их правового регулированияОпределение внешнеторговой сделки разрабатывали в советской литературе М-МБогуславский* В. С-Поздняков* В. АМусин* И-С. Зыкин. Сейчас* в связи с изменением политического климата в стране и за рубежом и появлением нового российского законодательства эта тема представляется актуальной вновь•.
Особое значение приобретают положения внешнеторговых договоров относительно применимого к договору материального права и способов разрешения возникающих в процессе исполнения договора возможных разногласий их соотношение с действующими правовыми нормамиАрбитражное соглашение* помещенное в договор позволяет избежать нередко довольно трудного этапа определения подведомственности спора* отягощенного иностранным элементомНеобходимость же введения в текст договора соглашения о применимом материальном праве является следствием невозможности всестороннего урегулирования отношений* возникающих в связи с внешнеторговым контрактом* только положениями договора* в связи с нем необходимо определить национальный правопорядок* применимый к данному правоотношению* так как правовой материал международных соглашений* регулирующих внешнеторговые сделки* имеет достаточно много пробелов и противоречийСоглашение сторон о применимом праве* включенное в текст внешнеторгового контракта* позволяет ликвидировать пробелы урегулирования взаимоотношений сторон контрактными положениями путем обращения к тому или иному национальному правопорядкуАрбитражная оговорка и соглашение сторон о применимом материальном праве* должны быть тщательно выверены и скоординированы* что предполагает четкое осознание их природы и уяснения места в системе правовых явлений.
Проблемы разрешения столкновения законов в гражданскоправовых отношениях* отягощенных иностранным элементом рассматриваются учеными правоведами на протяжении многих столетий. Наибольший же вклад в советское время в дело изучения коллизионных норм принадлежит Л-ААунцу. Позднее они были предметом исследовании Н-ГДорониной* И-СЗыкина, И-А. Кичигинои, А-А. Маковской, Н. ИМарышевои, Т. Н. Нешатаевой, В. СПоздняковат U-HСадикова. da рубежом вопросы коллизионного регулирования в международном частном праве изучают в настоящее время И* Саси, Я. Гиллис Беттер, А-ВДайси* флетчер* X. Штеинер, Д.Вагтс. Российское коллизионное законодательство следует в русле развития законодательства государств и сообществ! но имеет в этом смысле достаточные возможности к совершенствовании* что делает необходимым их изучение.
В последние десятилетия быстро возрастает роль международного коммерческого арбитража при разрешении споров международных торговых контрактов. Соглашения* исключающие подведомственность споров национальным государственным судам и передающие их на рассмотрение третейских судов * рассматривали С.Н. Лебедев* А-И.Минаков* за рубежом — Ульф К-Норденсон* К-ШмитгоФФ* Кановски* Р. Джурович*Ы-Зеленевский.
Думается* что сейчас необходимо более глубокое изучение данных явлений в свете нового российского законодательства* международных договоров стран СНГ как по отдельности* так и соотношения их между собой и выяснения их совокупного места в механизме правового регулирования внешнеэкономических связей•.
Особый интерес вызывает взаимовлияние вопросов определения применимого к внешнеторговому договору права и арбитражной оговорки. Соотношению этих понятий в правовой литературе уделялось крайне мало вникания, хотя вопросы определения применимого права могут поставить в тупик иногда саных квалифицированных арбитров* или наоборот* определенное применимое право может сделать третейское разбирательство невозможным.
Основным методом исследования в данной работе будет являться метод сравнительно-правового анализа норм отечественного и зарубежного законодательства 5 арбитражной практики в сфере внешнеэкономических отношений* а также положений типовых внешнеторговых контрактов и руководств по заключению договоров в области внешней торговли.
Целями исследования является выявление закономерностей развития коллизионного права в России и за рубежом* определение характера связи коллизионных норн* применяемых к внешнеэкономической сделке и касающихся ее пророгационных соглашений* их роли в механизме правореализации положений внешнеэкономического договора или односторонней сделки.
На основании полученных в результате исследования данных автор надеется дать ряд рекомендаций по совершенствованию российского законодательства и его применению в сфере правового регулирования внешнеэкономических отношений.
ЗАКЛЮЧЕНИЕ
.
Несмотря на то, что господствующим среди отечественных специалистов является понятие внешнеторговой сделки, как сделки с участием иностранного контрагента, до тех пор, пока нет легального определения таковой дискуссия на эту тему может быть продолжена и каждый ученый имеет право на свою точку зренияНам представляется, что при определении контракта как внешнеторгового, необходимо использовать два признака, один из которых отграничит такой контракт от сделок, совершаемых на внутреннем рынке, а другой — от гражданско-правовых отношений, не связанных с намерением извлечения прибыли.
Внешнеторговый контракт является видом внешнеэкономического контракта и от других видов внешнеэкономических сделок отличается коммерческой направленностью (нацеленностью на извлечение прибыли), в то же время существуют другие виды внешнеэкономических отношений, например, отношения по ввозу или вывозу культурных ценностей в некоммерческих целях, отношения по поводу оказания гуманитарной помощи из-за рубежа, семейные отношения, отягощенные иностранным элементом и т-д.
При этом сравнительно новый для российского законодательства термин «контракт» может иметь два значения: 1- Обозначая договор, как двух или многостороннюю сделку, в смысле ст-41 Гражданского кодекса РСфСР- 2- Письменным докчнентj закрепляющий положения какого-либо договора.
Одним из методов международного частного права является коллизионный метод, то есть метод регулирования международночастноправовых отношений нормами одного из двух либо нескольких конкурирующих национальных правопорядков-Это выбор производится при помощи специальных «коллизионных норм» — Эти нормы не являются полноценными нормами материального права, не заключают в себе модели поведения субъектов права, не образуют вместе с нормами материального законодательства полноценных материально-правовых норм и не содержат в себе такие элементы, как гипотеза, диспозиция и санкцияЭти нормы являются специальными (служебными), «chose of law rules» и заключают в себе специфику коллизионного метода международного частного права-Коллизионные нормы состоят из «объема» и «привязки» или «Формулы прикрепления», где объемом коллизионной нормы описываются те отношения, на которые распространяется данное правило выбора среди конкурирующих правопорядков, а привязкой — непосредственно само это правилоЭти нормы в совокупности составляют «коллизионное право» и не являются частью материального либо процессуального гражданского права.
Статьей 157 Основ гражданского законодательства закреплено ныне легально давнее положение отечественной доктрины международного частного права и арбитражной практики Международного коммерческого арбитражного суда при ТПП РФ в Москве о том, что материальные нормы иностранного права, избранные при помощи коллизионных норм, применяются «в соответствии с их официальным толкованием, практикой применения, доктриной в соответствующем иностранном государстве» то есть так, как они бы были применены «у себя на родине» •.
Определенные сдвиги в политической жизни российского государства и на мировой арене отразились в часть 2 статьи 157 Основ, которая гласит: «Отказ в применении иностранного права не ножет быть основан лишь на отличии политической или экономической системы иностранного государства -•-» .
J Еще одной новацией новых Основ гражданского законодательства является ч-З ст-166 Основ, позволяющая определить право, приненимое к правоотношениям по созданию совместного предприятия и определить все совместные предприятия, учрежденные на территории Российской Федерации как субъекты российского права.
Основным же коллизионным принципон Основ 1ЭЭ1 года стал принцип применения права активной стороны по договоруОн I конкретизирован в ряде коллизионных норм, применимых к контрактам конкретного вида, а так же в общем правиле п-5 ст-166 Основ «К правам и обязанностям по договорам, не перечисленный в п.1−4 настоящей статьи, применяется право страны, где учреждена, имеет место жительства или основное место деятельности сторона, которая осуществляет исполнение, имеющее решающее значение для содержания такого договора» • Данный коллизионный принцип использован многими иностранными законами о международном частной праве, и Россия, законодательно воспроизведя это положение показала стремление находиться в общемировом русле развития коллизионного законодательства, однако при определенных условиях на его основе определить право, применимое к договору невозможно, либо его применение повлечет за собой расщепление коллизионной привязкиПоэтому он должен быть дополнен субсидиарной коллизионной привязкой примерно следующего содержания: «При невозможности определения стороны, осуществляющей исполнение решающее для договоров данного вида, к правам и обязанностям по такин договоран приненяется право места их заключения» •.
Необходимо отметить, что принятие россиискин законодательством принципа применения права активной стороны по договору не позволяет более интенсивно критиковать доктрину отыскания права, с которым договор наиболее тесно связан, так как этот коллизионный принцип является одной из Формулировок презумпций, которые используются при отыскании права при помощи данной доктрины, что отражает общее смягчение позиции российских правоведов в отношении «каучуковых норм» и «субъективного судебного начала» в правовой практике западных стран".
Основы гражданского законодательства Союза ССР и Союзных республик 1991 года были составлены и опубликованы еще во время существования Союза ССР в качестве единого государства, поэтому они предусматривают две системы коллизионных привязок, одна из которых предназначена для разрешения коллизий между законодательством государств республик Союза<�ст"8 Основ)" Однако до вступления в силу этих Основ СССР, как единое государство перестал существовать, и, следовательно, ст"8 Основ осталась без почвы для применения.
Российское законодательство допускает подчинение разных частей контракта материальному праву различных стран, так, обязательственный статут внешнеторговой сделки в целом может быть подчинен1 например* российскому праву* но если она исполняется в Англии — порядок приемки может быть подчинен праву этой страны*.
Существуют сложные случаи применения коллизионных норм* такие* как например кумуляция коллизионных привязок, обратная отсылка* расщепление коллизионной нормы, проблема квалификации, решения побочных (предварительных > коллизионных вопросов, соотношения норм иностранного (с точки зрения юрисдикционного органа) законодательства* определенного на основе коллизионных норм и императивных, а также норм норм публичного порядка суда или третейского суда.
Многие из вышеперечисленных проблем проистекают из-за несходства коллизионных норн различных стран и могут быть разрешены вступлением России в договоры* унифицирующие коллизионные нормы* Такие же* как решение предварительных «побочных» коллизионных вопросов могут быть решены на уровне составления контракта путем дифференциации по различным частям договора соглашения о применимом праве*.
Общими направлениями развития мирового коллизионного права являются создание унифицированных в международных договорах коллизионных нормрасширение сферы обязательственного статутадифференциация коллизионных привязок по объемувсе более широкое применение принципа «наиболее тесной связи» — сокращение применения принципа гражданства и все более широкое применение принципа местонахождения или местожительстванедопущение обратной отсылки•.
Недопущение обратной отсылки является правилом, широко распространенным в законодательстве стран мира и должно быть введено в российское правовое более возрастает значение третейского разбирательства среди других способов урегулирования споров, вытекающих из внешнеторговых контрактов — Соответственно возрастает удельный вес арбитражных соглашении среди других пророг анионных сог лашений•.
Одним из видов внешнеторговых отношений являются отношения по поводу принятия в стране иностранных инвестицийИсследование законов об иностранных инвестициях стран — бывших республик советского союза показало тенденцию допущения субъектов внешнеторговых отношении к отказу от юрисдикции общих судов государства по спорам, вытекающим из этих отношений и обращения в третеиские суды, в том числе и за границуДанная тенденция является свидетельством укрепления роли третейского разбирательства по спорам, вытекающим из внешнеторговых контрактов во всем мире и среди стран — бывших республик СССР в частности.
Арбитражные соглашения могут быть подвергнуты классификации^ в зависимости от того, помещены ли они в текст основного контракта или являются отдельным соглашением они делятся на арбитражные оговорки и третейские записи (компромиссы) — В зависимости от вида третейского суда, арбитражные соглашения могут быть разделены на соглашения об образовании суда ad hoc и на арбитражные соглашения об обращении в случае возникновения спора из внешнеторгового контракта в институционный арбитраж.
Последние) в свою очередь делятся на арбитражные соглашения об обращении в.
1 — Открытый институционным арбитраж широкой компетенции.
2- Открытый институционный арбитраж специальной компетенции.
3- Закрытый к обращению неопределенно широкого круга лиц арбитраж широкой компетенции.
4- Закрытый к обращению неопределенно широкого круга лиц арбитраж специальной компетенции.
Часто встает вопрос о процессуальном значении заключения третейского соглашения для судаРоссийское законодательство регулирует этот вопрос в ст-8 Закона Российской федерации о международном коммерческом арбитраже:
1- Суд" в который подан иск по вопросу, являющемуся предметом арбитражного соглашения, должен, если любая из сторон попросит об этом, не позднее представления своего первого заявления по существу спора, прекратить производство и направить стороны в арбитраж, если не найдет, что это соглашение недействительно, утратило силу или не может быть исполнено•.
2- В случае предъявления иска, указанного в пункте 1 настоящей статьи, арбитражное разбирательство может быть тем не менее начато или продолжено и арбитражное решение вынесено, пока пререкания о подсудности ожидают разрешения в суде" - В других странах это соотношение может быть иным.
В соответствии с этим законом Арбитражный суд при ТП11 РФ в Москве изменил свое название на «Международный коммерческий арбитражный суд при ТПП РФ в Москве», но тем не менее этот институционный открытый третейский суд широкой компетенции принимает спорящих по соглашениям о передаче споров и в Арбитражный суд при ТПП Рф, и во ВТАК>
Ныне авторитету данного третейского суда будет способность назначения арбитрами лиц — граждан других государств, что является новацией в правовом регулировании ег о деятель ности.
Этот закон, согласно его преамбуле, во многом издан на основе типового закона ЮНСИТРАА, что является гарантией соответствия положений, регулирующих Функции и структуру Международного коммерческого арбитражного суда при ТПП РФ в Москве международно принятым нормам.
Закон о международном коммерческом арбитраже регулирует и Форму арбитражного соглашения- «Арбитражное соглашение заключается в письменной формеСоглашение считается заключенным в письменной форме, если оно содержится в документе, подписанном сторонами или заключено путем обмена письмами, сообщениями по телетайпу, телеграфу или с использованием иных средств электросвязи, обеспечивающих фиксацию такого соглашения либо путем обмена исковым заявлением и отзывом на иск, в которых одна из сторон утверждает о наличии соглашения, а другая против этого не возражаетСсылка в договоре на документ, содержащий арбитражную оговорку, является арбитражным соглашением при условии, что договор заключен в письменной форме и данная ссылка такова, что делает упомянутую оговорку частью договора Iп-2 ст- 7 Закона о международном коммерческом арбитраже).
Нужно отметить также, что данный нормативный акт допускает заключение арбитражного соглашения путем конклюдентных действии.
Наиболее сложный для исследования в данной работе оказался вопрос о взаиновлиянии арбитражного соглашения и процесса определения применимого к договору правав результате можно лишь констатировать * что арбитражное соглашение не является саностоятельным гражданоко — правовым договорон и избежать множества юридических проблем можно лишь включая в раздел договора о применимом праве предельно четкое арбитражное соглашение.
Исследование арбитражных соглашений, предлагаемых к заключению российским контрагентан статистическими методами дает следующую сводную таблицу:
ЧАСТОТА ТИПИЧНЫХ ФОРМУЛИРОВОК В АРБИТРАЖНЫХ ОГОВОРКАХ формулировки число частота,#.
Институционный арбитраж 84 70.
Указание на процедуру 49 41.
Москва, суд при ТПП 47 39−17.
Решение обязи оконч- 47 39−17.
Исключение подсудности суда 34 28−3.
Применимое право 33 27−5.
Арбитраж ad hoc 14 12.
Стокгольн 13 11.
Арбитры-дружеские посредники 1 0−83.
Полученные данные позволяют высказать определенные сожаления о качестве рекомендуемых и заключаемых россинскими субъектами права арбитражных соглашений* поэтому, мы считаем целесообразным в готовящийся закон о внешнеэкономическом деятельности включить раздел о рекомендациях для субъектов, заключающих внешнеторговые контракты, помещать в текст договора в одном разделе соглашения о применимом к договору праве и о возможных способах разрешения могущих вытекать из контракта споров.
Рекомендуемый раздел может выглядеть следующим образом• Споры, которые возникнут между сторонами в связи с данным контрактом, неурегулированные в ходе дружественных консультаций, подлежат передаче на рассмотрение.
Международного коммерческого арбитражного суда при ТПП РФ в МосквеМатериальным правом, применимым к настоящему договору является российское правоРешение арбитража будет для сторон обязательным и окончательным" .
Естественно, данная оговорка не ножет быть обязательной для включения в каждый внешнеторговый контракт с участием российских субъектов права, но при отсутствии возражении со стороны иностранного субъекта, она могла бы стать оптимальной.
