Актуальность темы
исследования. В начале VII в. в пустынях Аравии возникла новая религия, которой было суждено поколебать основы устоявшегося к тому времени мирового порядка. Всего лишь через несколько столетий небольшая горстка последователей мекканского купца Мухаммеда превратилась в громадное государство, раскинувшееся от Пиренеев до Индии. Это государство, Арабский халифат, просуществовав определенный исторический отрезок времени, исчезло, оставив после себя громадный культурный слой, но, что более важно, исчезло, сохранив и развив новую религию — ислам.
Ислам по праву считается одной из мировых религий. С сердцем в пустынях Аравии мусульманский мир простирается от Индонезии на востоке и до Сенегала на Западе и от России на севере до Мозамбика на юге, охватывая на сегодня по меньшей мере шестую часть человечества. Вместе с тем вплоть до сегодняшнего дня ислам часто представляют односторонне и примитивно, как религию фанатиков и изуверов. Это по меньшей мере неправильно, а точнее — является сознательным искажением истины. Ислам является прежде всего религией, а любая подлинная религия первой своей задачей рассматривает наставление человека на путь добра и предостережение от заблуждений в словах и деяниях.
Ислам, взятый в культурно-историческом срезе, никогда не ограничивался (как и любая иная религия) вопросами верыон оказал влияние на развитие культуры, общества, государства и права.
Право в исламе занимает особое место. Ислам — это религия закона как свода обязательных правил поведения. Эти правила поведения пронизывают всю жизнь мусульманина, и особое место среди них занимают собственно правовые нормы, в том числе уголовно-правовые.
Мусульманское уголовное право — особое явление среди уголовно-правовых систем современного мира. Оно знало свои падения и взлеты, оно часто (разделяя судьбу ислама) подаётся как наследие самых варварских веков, однако существует и применяется сегодня во многих государствах исламского мира практически в том самом виде, в каком оно было зафиксировано Мухаммедом, его сподвижниками и последователями.
Почти полуторатысячелетняя история мусульманского уголовного права, неизменность его основных постулатов, их жизненность в современную эпоху, ренессансные тенденции мусульманского уголовного права в современном мире предопределяют сравнительно-правовой интерес к этой тематике.
При этом историческое развитие мусульманского уголовного права показывает, что все основные вопросы уголовного права здесь связаны не с с институтом преступления, а с институтом наказания. Именно с его помощью можно раскрыть социально-правовую сущность мусульманского уголовного права, увидеть его реальное действие, показать связь уголовного права с иными компонентами соционормативного регулирования. Наказание в мусульманском уголовном праве является основой к построению особой классификации преступлений, и именно следуя построению наказаний излагают исламские правоведы и древности, и современности основные вопросы уголовного права. Как показывает опыт последних десятилетий (Катар, Нигерия, ОАЭ, Судан и др.), именно от вопросов наказания, системы и видов наказания отталкивается современный законодатель в мусульманском мире, приступая к реформированию или кодификации уголовного права.
Соответственно, значимость проблематики наказания в мусульманском уголовном праве для теории сравнительного правоведения в области уголовного права и для изучения зарубежного уголовного права определяет актуальность выбранной темы диссертационного исследования.
Степень научной разработанности темы исследования. Различным вопросам мусульманского уголовного права уже уделялось внимание в российской уголовно-правовой науке и сравнительном правоведении.
Так, из числа общекомпаративистских работ следует указать труды JI.P. Скжийянена, А. Х. Саидова, М. Н. Марченко. Вопросы мусульманского уголовного права в целом получали освещение в работах сравнительно-правовой направленности Г. А. Есакова, А. Г. Кибальника, В. А. Лихачева, A.B. Наумова и др.
За последние годы защищен ряд диссертаций, посвященных мусульманскому уголовному праву в целом (В.Ю. Артемов), отдельным институтам Общей части уголовного права (Абдалла Сафи, Елаян Гасан Фадель), криминологическим аспектам борьбы с преступностью в арабских странах (А.Б. Нуртазин, С.А. Старостина), уголовному праву отдельных исламских государств (Аль Халаса Ашраф, Амин Омар Ахмед, Сарфераз Вазирвал, С. Боронбеков, Набиль Абдельрахман аль-Асуми). Исследовались и вопросы наказания по мусульманскому уголовному праву (Рамез Ахмед Элайди, Халиль Хикмат Хусейн), хотя преимущественно в этих диссертациях рассматривался институт наказания в «европеизированном» уголовном праве ближневосточных стран.
Поэтому заявленная для настоящего исследования тема еще далека от полного и всестороннего освещения. Ряд диссертационных работ вследствие крайне общих тем, охватывающих все аспекты уголовного права в отдельно взятой стране, носит исключительно достаточно поверхностный описательный характерв ряде случаев проводятся излишние параллели с российским уголовным правом, в особенности применительно к системе и видам наказаниймногим авторам (возможно, против их воли, поскольку они следуют отмеченным ранее оценкам мусульманского права как наследия «диких» веков) не удаётся избежать упреков в адрес мусульманского уголовного права в его варварской кровавой сущности. Особо следует подчеркнуть, что еще не получили должного самостоятельного освещения вопросы наказания в уголовном праве тех стран, которые придерживаются традиционных норм мусульманского права и не восприняли «европеизированные» уголовные кодексы.
Таким образом, вопросы наказания по действующему классическому мусульманскому уголовному праву еще представляют интерес для научного исследования.
Объект и предмет исследования. Объектом диссертационного исследования выступает институт наказания по мусульманскому уголовному праву, взятый в единстве понятия, целей, системы и видов наказания в культурно-историческом, социально-религиозном и сравнительно-правовом аспектах.
Предметом диссертационного исследования являются:
— религиозные памятники мусульманского уголовного права;
— действующие нормы уголовного законодательства исламских государств, отражающие нормы классического мусульманского уголовного права;
— доктрина мусульманского уголовного правадоктрина сравнительного правоведения.
Цель и задачи исследования
Целью диссертационного исследования является раскрытие с исторических, доктринальных и практических позиций традиционного учения о наказании, его целях и видах в мусульманском уголовном праве и современного состояния института наказания, его целей и видов в странах, придерживающихся классических норм мусульманского уголовного права.
Достижение указанной цели предопределило постановку и решение задач: краткого изучения истории, источников и распространения мусульманского уголовного права в современном миреисследования природы и последствий уголовно наказуемого деяния по мусульманскому праву;
— анализа понятия и признаков наказания как одного из религиозных в основе своей последствий совершенного деяния;
— изучения целей наказания;
— теоретического конструирования традиционной и современной систем наказания с выявлением их отличительных черт;
— описания существующих видов наказания с критическим анализом их применения;
— исследования вопроса о наказуемости деяний несовершеннолетних.
Методология и методика исследования. Методологическую основу диссертации составляют общенаучные методы познания (диалектический, системный, формально-логический, структурно-функциональный) и специальные методы познания (историко-правовой, сравнительно-правовой и др.).
Теоретическая основа исследования. В основу диссертации были положены отечественные и зарубежные работы по истории ислама как религии, труды по сравнительному правоведению, уголовно-правовая литература, диссертационные исследования как по уголовному праву, так и по мусульманскому праву в целом и его истории.
Эмпирико-правовой базой исследования стали памятники религии ислама, уголовное законодательство исламских государств и доктрина как источник мусульманского уголовного права, охватывающие период начиная с зарождения ислама в VII в. При ознакомлении с текстом уголовного законодательства мусульманских стран использовались издания уголовных кодексов указанных стран на русском языке, научная литература на иностранных языках, материалы, размещенные в сети Интернет.
Научная новизна исследования заключается в том, что оно представляет собой комплексное монографическое исследование института наказания по уголовному праву государств, придерживающихся традиционных (классических) норм мусульманского права, взятого в единстве понятия, целей, системы и видов наказания в культурно-историческом, социально-религиозном и сравнительно-правовом аспектах. В отличие от имевших место ранее исследований в диссертации предпринята попытка именно теоретического обобщенного анализа института наказания в классическом мусульманском уголовном праве, не ограничивающаяся отдельными странами исламского мира и объединяющая историю вопроса и современное его состояние в тех странах, которые придерживаются традиционных норм мусульманского права и не восприняли «европеизированные» уголовные кодексы.
Как итог диссертационного исследования на защиту выносятся следующие основные положения.
1. Мусульманское государство и право имеют собственный, отличный от других путь развития, который определила религия ислама. Вторжение «западной» (используя этот термин в самом широком ключе) цивилизации в мусульманский мир приводит к очевидным социальным конфликтам и потрясениям, тогда как сохранение традиционного уклада жизни, также способного ответить на вызовы современности, является залогом мирного сосуществования цивилизаций.
2. Следуя за мусульманско-правовой теорией в ее оценке Корана и Сунны как основных источников мусульманского права в целом и уголовного права в частности, а единогласного мнения авторитетов (идэ/сма) и умозаключения по аналогии (кийас) — как собственно правовых источников, можно заключить, что указанные источники являются основными для мусульманского уголовного права. Идея закона как источника права не согласуется с таким подходом, поскольку полномочие правотворчества принадлежит единственно Аллаху, а светский законодатель не вправе создавать обязывающие правовые нормы.
Тем не менее, законодательство на настоящий момент является одним из важнейших компонентов мусульманской уголовно-правовой системы: отражая уголовно-правовую доктрину той или иной школы либо сочетая взгляды нескольких школ, оно служит, с одной стороны, средством осовременивания права, а, с другой, способствует консервации мусульманских уголовно-правовых установлений. Традиционные источники права (Коран, Сунна, иджма, кийас) образуют основу для кодификации уголовного законодательства и вместе с тем являются важным вспомогательным средством в уяснении его содержания.
3. В зависимости от действенности мусульманского уголовного права в исламских государствах их можно разделить на две группы: первую будут составлять страны с мусульманским уголовным правом в качестве действующего права, что закреплено и подтверждено на законодательно-судебном уровне (с отсутствием или минимумом современных западных по происхождению модификаций) — вторую — страны, где прослеживаются лишь отдельные элементы мусульманской уголовно-правовой традиции (например, наказуемость употребления алкоголя), однако в целом уголовное право построено на европейских образцах уголовного законодательства.
4. В основе понимания уголовно наказуемого деяния по мусульманскому уголовному праву лежит рассмотрение человеческих поступков как имеющих здесь двойную значимость: за них полагается и кара на земле, и кара в загробной жизни. Это предопределяет акцент на религиозной составляющей преступления и влияет на земное наказание поступка.
5. Признаками наказания по мусульманскому уголовному праву являются религиозный характер, его применение как пример другим, личный характер, допустимость применения наказания лишь после совершения преступления, исправительность наказания, карательный характер, обязательность в его применении.
6. В мусульманском уголовном праве сохраняет свое значение исторически сложившаяся система наказаний, отражающая опасность преступления с точки зрения религиозных канонов и порядок назначения наказания. В данной системе наказаний (применительно к преступлениям худдуд и ки-сас) отсутствует упорядочение видов наказаний по степени их тяжести, поскольку все наказания худдуд и кисас в равной мере исправительны, предупредительны и карательныони равны, поскольку являются заповедями Аллаха.
При этом содержательно данная система наказаний представляет собой сочетание религиозного начала в наказуемости преступлений худдуд, обычно-правового начала в наказуемости преступлений кисас и государственно-правового начала в наказуемости преступлений тазир.
Европеизированная" система наказаний позволяет, в свою очередь, уяснить отчасти системные связи видов наказаний, правила назначения последних и в особенности имеет значение в приложении к преступлениям тазир.
7. Наказания за преступления категории худдуд являются самым ярким отражением религиозного характера мусульманского уголовного права. Защищая священные для ислама ценности, наказания худдуд являются прямым предписанием Бога, и человек не может отступать от них, не совершая, в свою очередь, преступления. При этом наказания худдуд, будучи несомненно жестокими с точки зрения западной (в том числе христианской) цивилизации, являются тем не менее неотъемлемым компонентом исламской цивилизации, отказ от которого угрожает стабильности последней.
8. Наказания кисас сохранили наиболее тесную связь с обычным правом аравийских племен домухаммедовского периода, что находит свое отражение в принципе талиона, выкупе за кровь (дийа), определяющей роли потерпевшего в процессе. Влияние современности на наказания кисас прослеживается в предоставлении государству права при отказе потерпевших от кисаса подвергнуть виновного наказанию тазир, которое в таком случае призвано отразить опасность совершенного деяния и опасность личности преступника.
9. В современных условиях наказания тазир являются предметом наибольшего внимания со стороны государственной власти, несущей ответственность за благополучие общества. Поскольку наказание тазир применяется в случае совершения преступлений, не подпадающих в категории худдуд и кисас, то данная группа преступлений является наиболее подверженной влиянию современности, изменяясь в зависимости от меняющихся условий жизни общества. Определяющая роль государства в применении наказания тазир привела к определенной «европеизации» этой группы наказаний. Вместе с тем мусульманскому уголовному праву еще далеко до однозначного решения многих вопросов назначения и исполнения наказания.
Теоретическая и практическая значимость исследования. Теоретическая значимость работы обусловлена тем, что она восполняет существующий пробел в части имеющихся в российской науке знаний об институте наказания в уголовном праве стран, придерживающихся традиционных (классических) норм мусульманского права.
Сформулированные положения и выводы могут быть использованы в дальнейшей научно-исследовательской работе как в области российского уголовного права, так и в области компаративных уголовно-правовых исследований. Результаты диссертационного исследования также могут использоваться при преподавании курсов российского и зарубежного уголовного права.
С практических позиций результаты диссертационного исследования, как отражающие современное состояние уголовного права в ряде мусульманских стран, являются значимыми для практических работников, сталкивающихся в своей деятельности с зарубежным уголовным правом, поскольку позволяют понять специфику института наказания в мусульманском праве, выявляют социокультурную специфику действия последнего.
Апробация результатов исследования. Основные теоретические выводы и положения диссертационного исследования докладывались, обсуждались и получили положительную оценку на заседаниях кафедры уголовного права Московской государственной юридической академии, где диссертация выполнялась и рецензировалась.
В 2008;2009 гг. соискатель принимал участие в работе международных конференций «Уголовное право: стратегия развития в XXI веке» (Моековская государственная юридическая академия), где были доложены результаты диссертационного исследования.
По теме диссертации соискателем опубликовано четыре статьи, в том числе в ведущем рецензируемом научном журнале, в котором должны быть опубликованы основные научные результаты диссертаций на соискание ученых степеней кандидата юридических наук.
Структура исследования предопределяется целями и задачами работы. Диссертация состоит из введения, трех глав, включающих в себя девять параграфов, заключения и библиографического списка основных работ.
Заключение
.
Завершая исследование основных вопросов наказания в мусульманском уголовном праве, мы можем сформулировать следующие выводы.
Мусульманское государство и право имеют собственный, отличный от других путь развития, который определила религия ислама. Вторжение «западной» (используя этот термин в самом широком ключе) цивилизации в мусульманский мир приводит к очевидным социальным конфликтам и потрясениям, тогда как сохранение традиционного уклада жизни, также способного ответить на вызовы современности, является залогом мирного сосуществования цивилизаций.
Шариат представляет собой достаточно широкую по своему охвату систему соционормативного регулирования, в которой предметами регулирования становятся различные стороны жизни человека (вопросы веры, культа и обрядов, повседневная жизнь, этические обязанности, отношения между мусульманами и мусульман с иноверцами и т. д.) и исчерпывается положениями Корана и Сунны. На этой основе покоится мусульманское право, одним из отраслей которого является уголовное право. Мусульманское право является только частью шариата и содержит как правовые предписания, содержащиеся в Коране и Сунне, так и правовые нормы, разработанные муджтахидами в процессе толкования священных текстов.
Следуя за мусульманско-правовой теорией в ее оценке Корана и Сунны как основных источников мусульманского права в целом и уголовного права в частности, а единогласного мнения авторитетов (иджма) и умозаключения по аналогии (кийас) — как собственно правовых источников, можно заключить, что указанные источники являются основными для мусульманского уголовного права. Идея закона как источника права не согласуется с таким подходом, поскольку полномочие правотворчества принадлежит единственно Аллаху, а светский законодатель не вправе создавать обязывающие правовые нормы.
Тем не менее, законодательство на настоящий момент является одним из важнейших компонентов мусульманской уголовно-правовой системы: отражая уголовно-правовую доктрину той или иной школы либо сочетая взгляды нескольких школ, оно служит, с одной стороны, средством осовременивания права, а, с другой, способствует консервации мусульманских уголовно-правовых установлений. Традиционные источники права (Коран, Сунна, иджма, кийас) образуют основу для кодификации уголовного законодательства и вместе с тем являются важным вспомогательным средством в уяснении его содержания.
В зависимости от действенности мусульманского уголовного права в исламских государствах их можно разделить на две группы: первую будут составлять страны с мусульманским уголовным правом в качестве действующего права, что закреплено и подтверждено на законодательно-судебном уровне (с отсутствием или минимумом современных западных по происхождению модификаций) — вторую — страны, где прослеживаются лишь отдельные элементы мусульманской уголовно-правовой традиции (например, наказуемость употребления алкоголя), однако в целом уголовное право построено на европейских образцах уголовного законодательства.
В основе понимания уголовно наказуемого деяния по мусульманскому уголовному праву лежит рассмотрение человеческих поступков как имеющих здесь двойную значимость: за них полагается и кара на земле, и кара в загробной жизни. Это предопределяет акцент на религиозной составляющей преступления и в дальнейшем будет влиять на земное наказание поступка.
Преступление — это нарушающее заповеди Корана, подрывающее авторитет ислама общественно опасное деяние, направленное против морали, обычаев, распускающее правоверного мусульманина и иноверца, находящегося в пределах действия шариата, духовно, нравственно и религиозно, совершенное виновно и запрещенное Кораном и другими источниками мусульманского права под страхом наказания. Такое определение сочетает в себе формальный и сущностной признаки преступления.
Признаками наказания по мусульманскому уголовному праву являются религиозный характер, его применение как пример другим, личный характер, допустимость применения наказания лишь после совершения преступления, исправительность наказания, карательный характер, обязательность в его применении.
Соответственно, наказание есть земная мера ответственности, выражающаяся в лишении или ограничении лица естественных прав в случае совершения им преступления: а) права на жизнь — путем смертной казниб) права на здоровье и целостность тела — путем отсечения определенной части тела или битьяв) права собственности — посредством назначения штрафа, конфискация имущества, компенсации или дийиг) права на свободу — путем лишения свободы, ареста, заточения или ссылки.
Мусульманская уголовно-правовая доктрина считает, что защищая основные ценности исламского общества наказание преследует цель земного и нравственного исправления человека, предупреждения совершения новых преступлений и кары за совершенное деяние.
В мусульманском уголовном праве сохраняет свое значение исторически сложившаяся система наказаний, отражающая опасность преступления с точки зрения религиозных канонов и порядок назначения наказания. В данной системе наказаний (применительно к преступлениям худдуд и кисас) отсутствует упорядочение видов наказаний по степени их тяжести, поскольку все наказания худдуд и кисас в равной мере исправительны, предупредительны и карательныони равны, поскольку являются заповедями Аллаха.
При этом содержательно данная система наказаний представляет собой сочетание религиозного начала в наказуемости преступлений худдуд, обычно-правового начала в наказуемости преступлений кисас и государственно-правового начала в наказуемости преступлений тазир.
Европеизированная" система наказаний позволяет, в свою очередь, уяснить отчасти системные связи видов наказаний, правила назначения последних и в особенности имеет значение в приложении к преступлениям тазир.
Наказания за преступления категории худдуд являются самым ярким отражением религиозного характера мусульманского уголовного права. Защищая священные для ислама ценности, наказания худдуд являются прямым предписанием Бога, и человек не может отступать от них, не совершая, в свою очередь, преступления. При этом наказания худдуд, будучи несомненно жестокими с точки зрения западной (в том числе христианской) цивилизации, являются тем не менее неотъемлемым компонентом исламской цивилизации, отказ от которого угрожает стабильности последней.
Наказания худдуд применяются лишь в случаях, очевидно должных исключить любую несправедливость наказания, поскольку для их применения мусульманское уголовное право создает определенные процессуальные и материально-правовые условия, соблюдение которых подчас крайне затруднительно.
Далее, наказания кисас сохранили наиболее тесную связь с обычным правом аравийских племен домухаммедовского периода, что находит свое отражение в принципе талиона, выкупе за кровь (дийа), определяющей роли потерпевшего в процессе. Влияние современности на наказания кисас прослеживается в предоставлении государству права при отказе потерпевших от кисаса подвергнуть виновного наказанию тазир, которое в таком случае призвано отразить опасность совершенного деяния и опасность личности преступника.
В современных условиях наказания тазир являются предметом наибольшего внимания со стороны государственной власти, несущей ответственность за благополучие общества. Поскольку наказание тазир применяется в случае совершения преступлений, не подпадающих в категории худдуд и кисас, то данная группа преступлений является наиболее подверженной влиянию современности, изменяясь в зависимости от меняющихся условий жизни общества. Определяющая роль государства в применении наказания тазир привела к определенной «европеизации» этой группы наказаний. Вместе с тем мусульманскому уголовному праву еще далеко до однозначного решения многих вопросов назначения и исполнения наказания.
Что касается особенностей наказания несовершеннолетних, то в этом контексте следует подчеркнуть рассогласованность норм мусульманского мира в том числе с признаваемыми исламским миром стандартами прав несовершеннолетних. Неоправданно суровыми представляются наказания, применяемые к несовершеннолетним до достижения ими 18 лет, в ряде исламских государств.
Завершая диссертацию, хотелось бы сказать о том, что исламский мир является неотъемлемой частью культурного наследия человеческой цивилизации. Созданная им система общественных ценностей, система права заслуживают уважения и подлежат сохранению в условиях признания культурной и цивилизационной многополярности мира.
