Валютный контроль

ВВЕДЕНИЕ

Либерализация внешнеэкономической деятельности и предоставление права выхода на внешний рынок практически любому хозяйствующему субъекту, включая физических лиц, занимающихся предпринимательской деятельностью без образования юридического лица, привели к возникновению новой для российской экономики и законодательства проблемы массовой утечки из России за рубеж валютных средств. Суммы, размещенные на зарубежных счетах российских физических и юридических лиц, исчисляются миллионами долларов. Отмечая масштабность этих процессов, эксперты указывают, что в случае возврата в Россию ее валютных ресурсов страна смогла бы не только решить проблему выплаты внешней задолженности, но и отказаться от финансовой помощи других государств и международных организаций.

Фундамент нормативной базы валютного регулирования образовали Закон РФ «О валютном регулировании и валютном контроле», а также принятые в его развитие многочисленные подзаконные акты. В 1992;1995 годах в основном было завершено строительство системы органов и агентов валютного регулирования и валютного контроля: образованы Федеральная служба России по валютному и экспортному контролю и ее территориальные органы — 12 региональных центров и 3 отделения.

Однако более чем трехлетняя деятельность по применению законодательства о валютном регулировании и валютном контроле свидетельствует о том, что тенденция утечки капитала из страны пока не преодолена. На настоящий момент сложилась система валютного регулирования и валютного контроля Российской Федерации, составляющая неотъемлемую часть финансовой системы страны. Существует понятие законодательства о валютном регулировании и валютном контроле, система контролирующих органов и определены санкции за нарушения в сфере валютного регулирования и контроля.

ВАЛЮТНЫЙ КОНТРОЛЬ валютный политика регулирование контроль Реализация валютной политики государства, валютное регулирование, обеспечение режима, установленного для проведения валютных операций, невозможны без контроля над применением валютного законодательства РФ, актов органов валютного регулирования и актов органов валютного контроля, исполнением субъектами валютных правоотношений возложенных на них обязанностей. В теории права соответствующий вид контроля получил название «валютный контроль».

Ни ФЗ от 10 декабря 2003 г. № 173-ФЗ «О валютном регулировании и валютном контроле» (далее — Закон № 173-ФЗ), ни в ранее действовавшем Законе РФ с аналогичным названием от 9 октября 1992 г. № 3615−1 (далее — Закон № 3615−1) не дано определение валютного контроля.

В самом общем виде валютный контроль можно охарактеризовать как деятельность государства в лице органов и агентов валютного контроля, направленную на обеспечение соблюдения валютного законодательства при осуществлении конкретных валютных операций. Более развернутое определение валютного контроля сформулировано А. С. Селивановским как «особый вид деятельности государства и некоторых негосударственных организаций, уполномоченных и обязанных выполнять на территории РФ контрольные функции при осуществлении операций, связанных с переходом права собственности и иных прав на валютные ценности, ввозом и пересылкой в РФ, вывозом и пересылкой из РФ валютных ценностей, а также операций нерезидентов в валюте РФ».

Исходя из изложенного, целью валютного контроля является обеспечение соблюдения валютного законодательства РФ, а также актов органов валютного регулирования и актов валютного контроля при осуществлении валютных операций. Эта цель ранее была закреплена в ч. 1 ст. 10 Закона № 3615−1, однако в действующем Законе № 173-ФЗ цель валютного контроля прямо не указана.

По сравнению с Законом № 3615−1, в Законе № 173-ФЗ направления валютного контроля упомянуты только в самой общей форме. Ими являются: а) проверка соблюдения резидентами и нерезидентами актов валютного законодательства РФ и актов органов валютного регулирования;

б) проверка полноты и достоверности учета и отчетности по валютным операциям резидентов и нерезидентов.

С учетом требований, предъявляемых Законом № 173-ФЗ к валютным операциям резидентов и нерезидентов, первое направление валютного контроля следует конкретизировать. В нем можно выделить проверку соблюдения:

требований правовых режимов совершения валютных операций между резидентами (ст. 9), между нерезидентами (ст. 10), а также между резидентами и нерезидентами (ст. 6);

требований валютных ограничений, установленных Правительством РФ и Банком России в отношении порядка совершения валютных операций движения капитала (ст.ст. 7−8);

требований правовых режимов специальных счетов резидентов (ч.ч. 5−6 и 8 ст. 14) и нерезидентов (ч.ч. 5−6 ст. 13);

порядка открытия резидентами банковских счетов и банковских вкладов в иностранной валюте (ч.ч. 1−3 ст. 14) и нерезидентами банковских счетов и банковских вкладов в иностранной валюте и валюте РФ (ч.ч. 1 -4 ст. 13) в уполномоченных банках и совершения операций по ним;

порядка открытия резидентами счетов и вкладов в иностранной валюте в банках, расположенных за пределами территории РФ (ст.ст. 12, 18);

а также:

проверка правильности и своевременности исполнения резидентами и нерезидентами требования о резервировании (ст. 16);

проверка исполнения резидентами обязанности по репатриации иностранной валюты и валюты РФ (ст. 19);

проверка исполнения резидентами (юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями) обязанности по обязательной продаже части валютной выручки (ст. 21);

проверка соблюдения порядка купли-продажи иностранной валюты и чеков (в том числе дорожных чеков), номинальная стоимость которых указана в иностранной валюте (ст. 11);

проверка соблюдения порядка ввоза и пересылки в РФ и вывоза и пересылки из РФ валютных ценностей, валюты РФ и внутренних ценных бумаг (ст. 15).

Таким образом, валютному контролю подлежат все валютные операции независимо от того, осуществляются они свободно, либо применительно к ним установлены валютные ограничения. Это объясняется тем, что даже свободное совершение валютных операций, «как правило, связано с выполнением ряда формальностей, представляющих собой меры пассивного контроля (например, предоставление статистических данных, составление паспорта сделки и т. п.). Такие меры позволяют организовать наблюдение органов валютного контроля за проведением любых валютных операций, накапливать информацию о движении валютных потоков и при необходимости корректировать валютную политику государства».

Следовательно, валютные операции считаются предметом валютного контроля. Его объектом выступают резиденты и нерезиденты при проведении валютных операций. Субъекты — это «те государственные органы, а в ряде случаев — негосударственные организации и учреждения, которые наделены полномочиями проводить мероприятия по проверке соблюдения валютного законодательства».

Институциональная структура валютного контроля является трехуровневой: ее образуют Правительство РФ, органы валютного контроля и агенты валютного контроля. При этом ч. 2 ст. 22 Закона № 173-ФЗ в сравнении с ч. 2 ст. 11 Закона № 3615−1 сформулирована таким образом, что исключает указание в каком-либо ином федеральном законе органа исполнительной власти в качестве органа валютного контроля. Полномочие определять орган (органы) валютного контроля имеет только Правительство РФ.

Особенность правового положения Правительства РФ в системе органов валютного контроля заключается также в том, что оно осуществляет валютный контроль, на правах органа общей компетенции, не являясь при этом, как иные федеральные органы, относящиеся к органам специальной компетенции, ни органом, ни агентом валютного контроля. В сфере валютного контроля Правительство РФ выполняет две функции: обеспечивает координацию федеральных органов исполнительной власти — органов валютного контроля и взаимодействие указанных органов, а также не являющихся уполномоченными банками профессиональных участников рынка ценных бумаг и таможенных органов, как агентов валютного контроля, с Банком России (ч. 6 ст. 22 Закона № 173-ФЗ).

Банк России, как орган валютного контроля, осуществляет контроль за проведением валютных операций кредитными организациями и валютными биржами, а также взаимодействует с другими органами валютного контроля и обеспечивает такое взаимодействие с ними, а также с таможенными органами уполномоченных банков как агентов валютного контроля (ч. 4, абз. 3 ч. 6 ст. 22 Закона № 173-ФЗ).

Согласно Указу Президента РФ «О системе и структуре федеральных органов исполнительной власти» от 9 марта 2004 г. № 314 (в редакции от 20 мая 2004 г.) из всех видов федеральных органов исполнительной власти функции по контролю и надзору в соответствующей сфере деятельности могут осуществлять федеральные службы. Следовательно, по общему правилу федеральные министерства и федеральные агентства не могут быть ни органами, ни агентами валютного контроля (исключения могут быть установлены указами Президента РФ и постановлениями Правительства РФ).

В настоящее время органом валютного контроля, уполномоченным Правительством РФ, является Федеральная служба финансово-бюджетного надзора (Росфиннадзор), которая находится в ведении Министерства финансов РФ.

В отношении полномочий налоговых органов как органов валютного контроля ситуация сложилась следующим образом. В соответствии с Положением о Федеральной налоговой службе указанная служба осуществляет функции по контролю и надзору за соблюдением валютного законодательства РФ только в пределах компетенции налоговых органов. Такая формулировка сужает предмет проверок до норм Закона № 173-ФЗ и принятых в соответствии с ним федеральных законов (поэтому налоговые органы не могут проводить проверки соблюдения актов органов валютного регулирования и актов органов валютного контроля). Кроме того, полномочия ФНС России и ее территориальных органов ограничены только контролем за осуществлением валютных операций резидентами и нерезидентами, не являющимися кредитными организациями (п. 5.1.5 Положения о Федеральной налоговой службе).

С учетом того, что в указанном Положении ФНС России прямо не названа органом валютного контроля, а единственным федеральным органом исполнительной власти, полномочным определять органы валютного контроля, является Правительство РФ, однозначное отнесение налоговых органов к органам валютного контроля представляется спорным. Более того, единственная норма, которая прямо называет налоговые органы органами валютного контроля — п. 14 ст. 7 Закона РФ от 21 марта 1991 г. № 943−1 в редакции от 29 июня 2004 г. «О налоговых органах Российской Федерации» — не подлежит применению в этой части, поскольку принята ранее Закона № 173-ФЗ, не во исполнение его норм и противоречит ч. 1 ст. 4 и ч. 2 ст. 22 Закона № 173-ФЗ. Указанная коллизия может повлечь невозможность для налоговых органов рассматривать дела о нарушениях валютного законодательства РФ и актов органов валютного регулирования, предусмотренных ст. 15.25 КоАП РФ.

Таким образом, налоговые органы наделены ограниченной компетенцией в сфере валютного контроля в настоящее время о валютном контроле «в чистом виде», осуществляемом ФНС России и ее территориальными органами, можно говорить только применительно к порядку открытия резидентами счетов и вкладов в иностранной валюте в банках, расположенных за пределами территории РФ, и осуществления операций по ним.

Наиболее важные изменения произошли в валютно-правовом статусе таможенных органов. Согласно п. 2 ст. 11 Закона № 3615−1, которая допускала наделение компетенцией органов валютного контроля в соответствии с иными федеральными законами, и ст. 198 Таможенного кодекса РФ 1993 г. ГТК России являлся органом валютного контроля, а иные таможенные органы — агентами валютного контроля. Норма ч. 2 ст. 22 Закона № 173-ФЗ, установившая новую систему органов валютного контроля, вступила в силу со дня официального опубликования этого Закона (17 декабря 2003 г.) — п. 1 ч. 1 ст. 26. С этой даты ГТК РФ утратил статус органа валютного контроля, а иные таможенные органы — статус агентов валютного контроля. Вступивший в силу с 1 января 2004 г. новый Таможенный кодекс РФ в п. 7 ч. 1 ст. 403 предусматривает, что таможенные органы осуществляют в пределах своей компетенции валютный контроль операций, связанных с перемещением товаров и транспортных средств через таможенную границу, в соответствии с законодательством Российской Федерации о валютном регулировании и валютном контроле. Возвращение ГТК РФ статуса органа валютного контроля было возможно:

а) путем прямого указания на это в Законе № 173-ФЗ, что требовало внесения в него соответствующих изменений либо;

б) путем издания постановления Правительства РФ.

Законодатель пошел по первому пути, приняв Федеральный закон от 29 июня 2004 г. № 58-ФЗ, который внес соответствующие изменения в Закон № 173-ФЗ, но таможенные органы были отнесены не к органам, а к агентам валютного контроля. Следовательно, с 1 июля 2004 г. таможенные органы являются агентами валютного контроля.

Практические последствия такого изменения статуса состоят в том, что таможенные органы имеют право проводить проверки соблюдения резидентами и нерезидентами актов валютного законодательства РФ и актов органов валютного регулирования, но не имеют права привлекать к ответственности и налагать санкции. Поэтому в случае выявления должностными лицами таможенных органов в ходе указанных проверок информации о нарушении актов валютного законодательства РФ и актов органов валютного регулирования данная информация подлежит передаче в Росфиннадзор.

В свою очередь, Росфиннадзор своим письмом от 23 августа 2004 г. № 43−01−09−23/685 согласовал возможность передачи таможенными органами информации, предусмотренной ч. 9 ст. 23 Закона № 173-ФЗ, от территориальных таможенных органов (региональных таможенных управлений и таможен) непосредственно в территориальные управления Росфиннадзора в субъектах Федерации, образуемые в результате переподчинения Росфиннадзору территориальных контрольно-ревизионных органов и территориальных органов валютного контроля Минфина России.

Однако необходимо иметь в виду, что жалобы на постановления таможенных органов, вынесенные по фактам невыполнения резидентом обязанности по получению на свои банковские счета в уполномоченных банках иностранной валюты, причитающейся за переданные нерезидентам товары, и квалифицируемые до 1 октября 2004 г. по ст. 16.17 КоАП РФ как неисполнение требований таможенного режима экспорта, рассматриваются вышестоящим таможенным органом или судом.

Помимо таможенных органов агентами валютного контроля являются уполномоченные банки, подотчетные Банку России, а также не являющиеся уполномоченными банками профессиональные участники рынка ценных бумаг (брокеры, дилеры, управляющие, клиринговые организации, депозитарии, держатели реестра (регистраторы) и организаторы торговли на рынке ценных бумаг), подотчетные Федеральной службе по финансовым рынкам, и территориальные органы федеральных органов исполнительной власти, являющихся органами валютного контроля (ч. 3 ст. 22 Закона № 173-ФЗ).

Основные отличия органов валютного контроля от агентов валютного контроля состоят в том, что первые обладают более широкими полномочиями в сфере валютного контроля. В частности, органы валютного контроля вправе издавать акты валютного контроля по вопросам, отнесенным к их компетенции (ч. 5 ст. 4 Закона № 173-ФЗ); запрашивать и получать документы, связанные с проведением валютных операций, открытием и ведением счетов, не указанные в ч. 4 ст. 23 Закона № 173-ФЗ; выдавать предписания об устранении выявленных нарушений; применять меры ответственности. Функциональная структура валютного контроля. Основными методами валютного контроля в РФ являются наблюдение и проверки. Законом № 173-ФЗ достаточно подробно регламентируются права и обязанности органов и агентов валютного контроля и их должностных лиц, в том числе право на информацию в процессе осуществления контрольных мероприятий. С позиций обеспечения интересов подконтрольных субъектов важное значение имеют три момента.

Во-первых, минимальный срок (7 рабочих дней), ранее которого требовать представления документов и информации соответствующие органы не имеют права (п. 3 ч. 1 ст. 23 Закона № 173-ФЗ). В практике не единичны случаи, когда субъект валютных правоотношений получал запрос за пределами срока для ответа, либо устанавливался очень короткий срок, который соблюсти было невозможно. Пропуск этих сроков органы валютного контроля расценивали как непредставление либо несвоевременное представление документов и информации и привлекали к ответственности в виде штрафов.

Термин «день подачи запроса» следует толковать как дату получения запроса подконтрольным субъектом. Со дня, следующего за днем подачи запроса, начинает течь указанный семидневный срок (либо иной более продолжительный срок, установленный в запросе). Срок считается соблюденным, если ответ на запрос направлен до 24 часов последнего дня указанного срока. Следует также обратить внимание, что срок исчисляется не в календарных, а в рабочих днях.

Во-вторых, перечень документов, указанный в ч. 4 ст. 23 Закона № 173-ФЗ, которые имеют право требовать агенты валютного контроля, который не является закрытым, поскольку не ограничивает органы валютного контроля: они имеют право требовать предоставления и других документов, однако, последние в любом случае должны быть связаны с проведением валютных операций, открытием и ведением счетов.

В-третьих, ограничения на проведение контрольных мероприятий, установленные Федеральным законом от 8 августа 2001 г. № 134-ФЗ «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при проведении государственного контроля (надзора)» (в редакции от 22 августа 2004 г.), на валютный контроль не распространяются (ч. 3 ст. 1 указанного Федерального закона).

Основные права и обязанности резидентов и нерезидентов при проведении валютного контроля, включая право на возмещение ущерба, причиненного неправомерными действиями (бездействием) органов и агентов валютного контроля и их должностных лиц, указаны в ст. 24 Закона № 173-ФЗ. При этом согласно п. 3 ч. 1 ст. 24 возмещению подлежит только реальный ущерб — расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (ст. 15 ГК РФ). Упущенная выгода лица — неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского и хозяйственного оборота, если бы его право не было нарушено — не возмещается.

Лицо, которое обратилось за возмещением ущерба, помимо размера ущерба должно доказать: а) неправомерность действий (бездействия) органа или агента валютного контроля или его должностного лица, то есть указать конкретные нормы актов, которые нарушили указанные субъекты; б) прямую причинно-следственную связь между действиями (бездействием) этих субъектов и возникшим ущербом.

Ущерб, причиненный Банком России как органом валютного контроля или агентами валютного контроля, за исключением территориальных органов федеральных органов исполнительной власти, являющихся органами валютного контроля, подлежит возмещению за счет указанных субъектов.

Ущерб, причиненный федеральными органами исполнительной власти, являющимися органами валютного контроля, а также территориальными органами федеральных органов исполнительной власти, являющихся органами валютного контроля, возмещается за счет казны Российской Федерации, от имени которой выступает Министерство финансов РФ.

В последнем случае ответчиком признается Российская Федерация в лице упомянутого Министерства финансов РФ. Предъявление гражданином или юридическим лицом иска непосредственно к государственному органу, допустившему соответствующее нарушение, не может служить основанием к отказу в принятии искового заявления либо к его возвращению без рассмотрения. В этом случае суд привлекает в качестве ответчика по делу соответствующий финансовый орган. При удовлетворении иска взыскание денежных сумм производится за счет средств федерального бюджета, а при отсутствии денежных средств — за счет иного имущества, составляющего казну Российской Федерации.

Меры ответственности за нарушение актов валютного законодательства РФ и актов органов валютного регулирования. Нарушение актов может повлечь гражданско-правовую, административную и уголовную ответственность, а также санкции Банка России — самостоятельные меры ответственности, применяемые ЦБ РФ на основании ст. 74 Федерального закона от 10 июля 2002 г. № 86-ФЗ «О Федеральном банке Российской Федерации (Банке России)» (в редакции от 29 июля 2004 г., с изменениями от 23 декабря 2004 г.).

В силу общего запрета на осуществление валютных операций между резидентами и наличия закрытого перечня разрешенных валютных операций между указанными лицами (ст. 9 Закона № 173-ФЗ) на практике возник вопрос о правомерности выражения в договоре денежного обязательства в иностранной валюте без указания о его оплате в рублях (п. 2 ст. 317 ГК РФ).

По этому поводу Президиум ВАС РФ разъяснил, что если договором предусмотрено, что денежное обязательство выражается и оплачивается в иностранной валюте, однако, в силу валютного законодательства данное обязательство не может быть исполнено в иностранной валюте, то такое договорное условие суду также следует рассматривать как предусмотренное п. 2 ст. 317 ГК РФ, если только при толковании договора суд не придет к выводу, что стороны имели намерение не только выражать, но и исполнять денежное обязательство, основанное на данном договоре, также в иностранной валюте. При этом признание судом недействительным условия договора, в котором денежное обязательство выражено в иностранной валюте, не влечет признания недействительным договора в целом, если можно предположить, что договор был бы заключен и без этого условия (ст. 180 ГК РФ).

Таким образом, ВАС РФ сформулировал опровержимую презумпцию исполнения денежного обязательства в валюте РФ в случаях, когда расчеты в иностранной валюте запрещены, несмотря на наличие противоположного условия в договоре. Опровержение презумпции влечет признание соответствующего условия о расчетах недействующим. Такое правовое последствие наступает, когда исполнение денежного обязательства еще не состоялось.

Однако если в ходе исполнения договора будет совершена валютная операция (сделка), противоречащая нормам валютного законодательства, то она будет являться ничтожной (ст.ст. 168, 169 ГК РФ), с взысканием в доход Российской Федерации всего полученного по сделке (при применении последствий недействительности сделки, предусмотренных ст. 169 ГК РФ).

Следовательно, заключение договора с нарушением валютного законодательства не влечет признания его недействительным и применение последствий недействительности, предусмотренных § 2 главы 9 ГК РФ. Последнее возможно только при исполнении договора, которое выражается в совершении валютной операции (сделки), противоречащей нормам валютного законодательства.

Административная ответственность за нарушение актов валютного законодательства и актов органов валютного регулирования установлена ст. 15.25 КоАП РФ, которая в редакции Федерального закона от 20 августа 2004 г. № 118-ФЗ действует с 1 октября 2004 г. Санкции этой статьи установлены в виде штрафа, который исчисляется одним из двух способов:

а)в кратном отношении к минимальному размеру оплаты труда;

б)в кратном размере к сумме, являющейся предметом соответствующего нарушения.

Применительно к последнему способу исчисления штрафа следует отметить, что он является, в отсутствие максимального предела, выраженного в твердой сумме, достаточно экономически жесткой санкцией, которая может привести к банкротству юридического лица или индивидуального предпринимателя. Представляется, что такой характер санкций делает их не правовосстановительными, а карательными, не соответствующими характеру и степени общественной опасности совершенного правонарушения. Вполне реальны ситуации, когда сумма штрафа, исчисленная по таким правилам, может превысить максимальный размер штрафа, предусмотренного УК РФ (а он равен, согласно ч. 2 ст. 46 УК РФ, 1 млн рублей). И тогда административное наказание по своей тяжести превысит наказание уголовное. В случае же банкротства юридического лица или индивидуального предпринимателя интересы частные (а именно, интересы кредиторов, которые не получат полного удовлетворения своих требований), будут принесены в жертву интересам публичным.

Поэтому с позиций соразмерности наказания характеру и степени общественной опасности совершенного правонарушения, а также обеспечения баланса частных и публичных интересов целесообразно установить либо твердый максимальный предел административных штрафов, указанных в ч. 4 ст. 3−5 КоАП РФ, либо максимальный размер, исходя из валюты баланса юридического лица или годового дохода индивидуального предпринимателя.

Административный штраф подлежит уплате в рублях. Пересчет иностранной валюты, а также стоимости внутренних и внешних ценных бумаг в валюту РФ производится по действующему на день совершения или обнаружения административного правонарушения курсу Банка России.

Общим объектом правонарушений, предусмотренных ст. 15.25 КоАП РФ, выступают общественные отношения, складывающиеся в процессе обращения валютных ценностей.

Объективная сторона выражается в совершении деяния (действия или бездействия), предусмотренного ст. 15.25 КоАП РФ, за которое установлена административная ответственность.

Субъектом правонарушения могут быть как резиденты (физические лица только по достижении возраста 16 лет), так и нерезиденты, при условии осуществления валютной операции противоречащей российскому законодательству и на территории РФ (ст.ст. 1.7, 2.6 КоАП РФ).

Субъективная сторона правонарушения характеризуется виной (в форме умысла или неосторожности — ст. 2.2 КоАП РФ). Поэтому вина подлежит доказыванию во всех случаях привлечения к ответственности по ст. 15.25 КоАП РФ. При этом обязанность по доказыванию вины лица, привлекаемого к ответственности, с учетом требований ст. 1.5 КоАП РФ и ч. 5 ст. 205, ч. 4 ст. 210 АПК РФ, возлагается на органы валютного контроля. Последние, в частности, при применении ч.ч. 4 и 5 ст. 15.25 КоАП РФ, должны доказать, что у резидента имелась возможность обеспечить получение (возврат) на свой банковский счет в уполномоченном банке иностранной валюты или валюты РФ от нерезидентов, но им не были приняты все зависящие меры по выполнению указанной обязанности.

В подтверждение этого вывода можно привести арбитражную практику, сложившуюся на основании применения ч.ч. 2 и 3 ст. 15.25 КоАП РФ в ранее действовавшей редакции, что соответствует действующей ч.ч. 4 и 5 ст. 15.25 КоАП РФ.

При применении ч.ч. 4и 5 ст. 15.25 КоАП РФ также следует иметь в виду, что зачет встречных требований по оплате поставленных резидентом нерезиденту и нерезидентом резиденту товаров по разным контрактам, равно как и перечисление суммы по одному контракту свыше обусловленной с последующим уменьшением подлежащей оплате суммы по другому контракту исключает применение ответственности за необеспечение репатриации валюты. Так, рассматривая дело в кассационном порядке, арбитражный суд Северо-Западного округа признал незаконным постановление о привлечении резидента к ответственности за незачисление на счет в уполномоченном банке валютной выручки от экспорта товара, поскольку из материалов дела следовало, что покупатель-нерезидент перечислил продавцу-резиденту за поставленный товар на 300 евро больше, в связи с чем за последующую поставку резидент выставил счет на 300 евро меньше фактурной стоимости товара.

Одна из процессуальных особенностей привлечения к ответственности по ст. 15.25 КоАП РФ — более продолжительный срок давности (1 год со дня совершения административного правонарушения — ч. 1 ст. 4.5 КоАП РФ). По истечении этого срока постановление о привлечении к административной ответственности не может быть вынесено, а вынесенное подлежит отмене18.

В арбитражной практике есть случаи, когда резидент был освобожден от ответственности на основании ст. 2.9 КоАП РФ (малозначительность деяния). Чаще всего такая ситуация имеет место в случае задержки представления документов валютного контроля, при отсутствии иных нарушений. К примеру, по указанным основаниям суд освободил от ответственности резидента, установив, что им обеспечено фактическое поступление валютной выручки на счет в уполномоченном банке до отгрузки продукции на экспорт, а задержка представления ксерокопий грузовых таможенных деклараций не превышала срок от 1 до 18 дней. В другом деле со схожими обстоятельствами суд признал малозначительным правонарушением задержку представления ксерокопии грузовой таможенной деклараций на 46 дней.

В соответствии с ч. 1 ст. 23.60 КоАП РФ дела об административных правонарушениях, предусмотренных ст. 15.25 КоАП РФ, рассматривают органы валютного контроля. От имени указанных органов рассматривать дела вправе:

руководитель федерального органа исполнительной власти, уполномоченного в области валютного контроля, его заместители;

руководители структурных подразделений федерального органа исполнительной власти, уполномоченного в области валютного контроля, их заместители;

руководители территориальных органов федерального органа исполнительной власти, уполномоченного в области валютного контроля.

Сложности могут возникнуть при решении вопроса о правомочности инспекций ФНС России рассматривать дела по ст. 15.25 КоАП РФ и применять меры административного наказания. Как было указано выше, это обусловлено отсутствием определенности валютно-правового статуса ФНС России. Судебная практика в этих вопросах противоречива. Можно привести дела, в которых суд кассационной инстанции подтвердил полномочие руководителя инспекции МНС России (в настоящее время — Федеральная налоговая служба России) рассматривать указанные дела. Но есть и дело, в котором кассационная инстанция указала: ИМНС РФ не предоставлено права привлечения к административной ответственности по ст. 15.25 КоАП РФ. Налоговый орган, установив в ходе налоговой проверки нарушение валютного законодательства, был вправе передать акт по результатам проверки в органы валютного контроля, которые вправе рассматривать дела об административных правонарушениях, предусмотренных статьей 15.25 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях. Таким образом, ИМНС не является органом валютного контроля и не вправе принимать постановления по делам о привлечении к административной ответственности по ст. 15.25 КоАП РФ, в связи с чем обжалуемое постановление принято некомпетентным органом.

В случае несогласия резидента или нерезидента с решением органа валютного контроля оно может быть обжаловано в арбитражный суд в течение 10 дней со дня получения копии оспариваемого решения (ч. 1 ст. 30.3 КоАП РФ, ч. 2 ст. 208 АПК РФ). Заявление об обжаловании решения органа валютного контроля государственной пошлиной не облагается.

Как разъяснил Конституционный Суд РФ в Определении от 14 января 2000 г. № 4−0, если решение органа валютного контроля в указанный срок не обжаловано, то оно приводится в исполнение без применения судебной процедуры. Иными словами, сумма штрафа взыскивается в бесспорном порядке с банковского счета резидента или нерезидента судебным приставом-исполнителем по истечении 30-дневного срока, установленного для добровольной уплаты штрафа (ч. 1 ст. 32.2 КоАП РФ). При этом лицо, не уплатившее своевременно штраф, может быть привлечено к ответственности на основании ч. 1 ст. 20.25 КоАП РФ.

Уголовная ответственность за невозвращение из-за границы средств в иностранной валюте установлена ст. 193 УК РФ.

Особенности ответственности уполномоченных банков установлены Указанием Банка России от 12 февраля 1999 г № 500-У «Об усилении валютного контроля со стороны уполномоченных банков за правомерностью осуществления их клиентами валютных операций и о порядке применения мер воздействия к уполномоченным банкам за нарушения валютного законодательства» (в редакции от 15 июня 2004 г.).

Названным Указанием установлено, что в случае нарушения уполномоченным банком федеральных законов, нормативных актов и предписаний Банка России в сфере валютного регулирования и валютного контроля, в частности, за проведение валютных операций клиентов без обосновывающих документов, к уполномоченному банку может быть применена мера воздействия в виде ограничения проведения операции купли-продажи иностранной валюты в наличной и безналичной формах. При этом в период с 18 июня по 1 ноября 2004 г. Банк России рекомендовал своим территориальным учреждениям применять к уполномоченным банкам только предупредительные меры воздействия.

Ограничение проведения уполномоченным банком операции купли-продажи иностранной валюты в наличной и безналичной формах может состоять из ограничений на следующие операции, применяемых как по отдельности, так и вместе:

а) ограничение права совершать сделки по купле иностранной валюты от своего имени и за свой счет;

б) ограничение права совершать сделки по продаже иностранной валюты от своего имени и за свой счет;

в) ограничение права совершать сделки по купле иностранной валюты по поручению своих клиентов (включая кредитные организации);

г) ограничение права совершать сделки по продаже иностранной валюты по поручению своих клиентов (включая кредитные организации).

Ограничение проведения операции купли-продажи иностранной валюты в наличной и безналичной формах на биржевом и внебиржевом валютном рынке может быть введено сроком до 6 месяцев в зависимости от характера нарушения, совершенного уполномоченным банком. Указанное ограничение вводится предписанием Банка России либо его территориального учреждения.

В случае неоднократного применения к уполномоченному банку мер, установленных Указанием № 500-У, Банк России вправе отозвать у уполномоченного банка лицензию на осуществление банковских операций. Основания для отзыва банковской лицензии установлены ст. 20 Федерального закона от 2 декабря 1990 г. № 395−1 «О банках и банковской деятельности» (в редакции от 29 декабря 2004 г.), а порядок отзыва лицензии регулируется Положением Банка России от 2 апреля 1996 г. № 264 «Об отзыве лицензии на осуществление банковских операций у кредитных организаций в Российской Федерации» (в редакции от 19 августа 2003 г.).

Необходимо отметить, что названные меры ответственности уполномоченных банков не являются мерами административной ответственности. Банк России в принципе не может своими актами устанавливать административную ответственность. Все перечисленные меры — самостоятельные меры ответственности, введенные Банком России в рамках реализации Федерального закона «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)», в частности, ст.ст. 4, 56 и 74.

В целом же, в связи с изложением ст. 15.25 КоАП РФ в новой редакции, которая в большей степени учитывает изменения в валютном законодательстве РФ, еще будет вырабатываться на ее основе арбитражная практика. Пока же при обжаловании актов органов валютного контроля целесообразно учитывать позицию судов по ранее рассмотренным делам и доводы сторон, которые сохраняют актуальность применительно к действующему законодательству.

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

Итак, на сегодняшний день в Российской Федерации сформирована система валютного регулирования и валютного контроля. Существует нормативно-правовая база, определяющая правила валютного регулирования, функционируют органы контроля, к нарушителям применяются санкции.

Так как по роду объекта регулирования сфера валютного регулирования и валютного контроля затрагивает многие отрасли права, довольно часто из-за несоответствия норм права возникают правовые коллизии, которые тем более опасны, что ответственность слишком высока.

Существуют различные мнения законодателей в отношении дальнейшего развития валютного регулирования, однако развитие законодательства в этой области пока движется по пути ужесточения. Однако суть валютного регулирования и валютного контроля не может остановить экспорт капитала из России, если финансовый климат страны не располагает к инвестициям.

Таким образом, рассмотрев систему валютного регулирования и валютного контроля, можно сделать вывод о том, что указанная система не является основообразующим институтом финансового права и ее развитие целиком зависит от финансового и инвестиционного климата страны.

1. Валютное регулирование и валютный контроль: сборник документов / сост. В. В. Чистюхин; сост. Е. В. Шакина. — М.: Междунар. центр финансово-экон. развития, 2011. — 399 с.

2. Валютное регулирование и валютный контроль: учебник для вузов / ред. В. М. Крашенинников. — М.: Экономистъ, 2010. — 399 с. — (Homo faber).

3. Крохина Ю. А. Валютное право: учебник для ВУЗов / Ю. А. Крохина; Ю. Л. Смирникова; Ю. В. Тютина. — М.: Высш. образование, 2007. — 378 с. — (Основы наук).

4. Наговицин А. Г. Валютная политика: учебник / А. Г. Наговицин. — М.: Экзамен, 2010. — 511 с.

5. Пыхтин С. В. Валютный контроль и ответственность / С. В. Пыхтин // Закон. — 2010. — № 4. — С. 61−68.

6. Тосунян Г. А. Валютное право Российской Федерации: учебное пособие / Г. А. Тосунян; А. В. Емелин. — М.: Дело, 2002. — 287 с. — (Банковское и финансовое право).

7. Финансы: учебник для вузов / С. А. Белозеров; [и др.]; ред. В. В. Ковалев. — М.: Проспект, 2011. — 634 с.

8. Хаменушко И. В. Валютный контроль в Российской Федерации: учебное пособие для юридических и экономических вузов / И. В. Хаменушко. — М.: ФБК-ПРЕСС, 2011. — 480 с.