Федеральный закон «О рекламе»: общие и специфические требования

В действующем Законе о рекламе четко регламентированы как общие подходы к рекламе, так и определена специфика различных видов рекламной деятельности, рекламирования отдельных видов товаров, учтены особенности рекламы, направленной на детей.

Общие требования к рекламе

Содержание и концепция общих требований к рекламе существенно изменились в новом законе по сравнению с ранее действовавшим. Выделим основные требования законодателя к рекламе.

Реклама должна быть добросовестной. Недобросовестной считается следующая:

• 1) содержащая некорректные сравнения рекламируемого товара с находящимися в обороте товарами, которые произведены другими изготовителями или реализуются другими продавцами;
• 2) порочащая честь, достоинство или деловую репутацию лица, в том числе конкурента;
• 3) представляющая собой рекламу товара, реклама которого запрещена данным способом, в данное время или в данном месте, если она осуществляется под видом рекламы другого товара, товарный знак или знак обслуживания которого тождествен или сходен до степени смешения с товарным знаком или знаком обслуживания товара, в отношении рекламы которого установлены соответствующие требования и ограничения, а также под видом рекламы изготовителя или продавца такого товара;
• 4) являющаяся актом недобросовестной конкуренции в соответствии с антимонопольным законодательством.

Закон о рекламе в последнем приведенном пункте вполне согласуется с Федеральным законом «О защите конкуренции» (далее — Закон о защите конкуренции). Данный закон под недобросовестной конкуренцией полагает любые действия хозяйствующих субъектов (группы лиц), которые направлены на получение преимуществ при осуществлении предпринимательской деятельности, противоречат российскому законодательству, обычаям делового оборота, требованиям добропорядочности, разумности и справедливости и причинили или могут причинить убытки другим хозяйствующим субъектам — конкурентам либо нанесли или могут нанести вред их деловой репутации.

Согласно ст. 14 Закона о защите конкуренции к формам недобросовестной конкуренции относится следующее:

• • распространение ложных, неточных или искаженных сведений, способных причинить убытки хозяйствующему субъекту либо нанести ущерб его деловой репутации;
• • введение в заблуждение в отношении характера, способа и места производства, потребительских свойств, качества и количества товара или в отношении его производителей;
• • некорректное сравнение хозяйствующим субъектом производимых или реализуемых им товаров с товарами, производимыми или реализуемыми другими хозяйствующими субъектами;
• • продажа, обмен или иное введение в оборот товара, если при этом незаконно использовались результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации юридического лица, средства индивидуализации продукции, работ, услуг;
• • незаконное получение, использование, разглашение информации, составляющей коммерческую, служебную или иную охраняемую законом тайну;
• • недобросовестная конкуренция, связанная с приобретением и использованием исключительного права на средства индивидуализации юридического лица, средства индивидуализации продукции, работ или услуг.

Понятие недобросовестной рекламы частично включает и ранее существовавшее понятие заведомо ложной рекламы.

Пример

В региональной газете была опубликована реклама, выполненная в виде сравнения двух конкретных конкурирующих на рынке моделей одного и того же товара. В рекламе утверждалось, что искусственное занижение цены технического обслуживания модели-конкурента неминуемо отразится на качестве ее ремонта и ускорит износ товара при эксплуатации.

Организация, осуществлявшая на региональном рынке продажу и обслуживание товара-конкурента, с которым сравнивался рекламируемый товар, посчитала, что указанная реклама содержит сведения, порочащие ее деловую репутацию, и обратилась в арбитражный суд с иском к рекламодателю о публичном опровержении ненадлежащей рекламы. К исковому заявлению прилагались документы, подтверждавшие ненадлежащий характер рекламной информации и преобладание истца на соответствующем рынке.

Спорная реклама была выполнена в виде некорректного сравнения двух товаров, способного при выборе покупки ввести потребителей в заблуждение в связи с недостатком у них опыта и знаний. Содержание указанной рекламы сводилось к тому, что конкурирующий товар хуже рекламируемого и подвержен преждевременному износу, и она явно носила характер сведений, порочащих конкурирующий товар и лиц, причастных к его продаже и ремонту.

Поскольку истец доказал факт ненадлежащей рекламы и то, что она затрагивает его интересы, судебная инстанция удовлетворила исковые требования.

Со дня вступления в силу Закона о рекламе (2006) считается недобросовестной также реклама алкогольной продукции, которая распространяется под видом рекламы минеральной воды, конфет, коллекций одежды и других товаров, имеющих общий товарный знак и (или) схожее внешнее оформление. Отсутствие в ранее действовавшем законе подобной формулировки позволяло обходить запреты и ограничения на рекламу алкогольной продукции.

Одновременно с понятием «добросовестность» в новом законе рассматривается понятие «достоверность». Недостоверной признается реклама, которая содержит не соответствующие действительности сведения:

• • о преимуществах рекламируемого товара перед находящимися в обороте товарами, которые произведены другими изготовителями или реализуются другими продавцами;
• • о любых характеристиках товара, в том числе о его природе, составе, способе и дате изготовления, назначении, потребительских свойствах, об условиях применения товара, о месте его происхождения, наличии сертификата соответствия или декларации о соответствии, знаков соответствия и знаков обращения на рынке, сроках службы, сроках годности товара;
• • об ассортименте и о комплектации товаров, а также о возможности их приобретения в определенном месте или в течение определенного срока;
• • о стоимости или цене товара, порядке его оплаты, размере скидок, тарифов и других условиях приобретения товара;
• • об условиях доставки, обмена, ремонта и обслуживания товара;
• • о гарантийных обязательствах изготовителя или продавца товара;
• • об исключительных правах на результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации юридического лица, средства индивидуализации товара;
• • о правах на использование официальных государственных символов (флаги, гербы, гимны) и символов международных организаций;
• • об официальном или общественном признании, о получении медалей, призов, дипломов или иных наград;
• • о рекомендациях физических или юридических лиц относительно объекта рекламирования либо о его одобрении физическими или юридическими лицами;
• • о результатах исследований и испытаний;
• • о предоставлении дополнительных прав или преимуществ приобретателю рекламируемого товара;
• • о фактическом размере спроса на рекламируемый или иной товар;
• • об объеме производства или продажи рекламируемого или иного товара;
• • о правилах и сроках проведения стимулирующей лотереи, конкурса, игры или иного подобного мероприятия, в том числе о сроках окончания приема заявок на участие в нем, количестве призов или выигрышей по его результатам, сроках, месте и порядке их получения, а также об источнике информации о таком мероприятии;
• • о правилах и сроках проведения основанных на риске игр, пари, в том числе о количестве призов или выигрышей по результатам проведения основанных на риске игр, пари, сроках, месте и порядке получения призов или выигрышей по результатам проведения основанных на риске игр, пари, об их организаторе, а также об источнике информации об основанных на риске играх, пари;
• • об источнике информации, подлежащей раскрытию в соответствии с федеральными законами;
• • о месте, где до заключения договора об оказании услуг заинтересованные лица могут ознакомиться с информацией, которая должна быть предоставлена таким лицам в соответствии с федеральными законами или иными нормативными правовыми актами Российской Федерации;
• • о лице, обязавшемся по ценной бумаге;
• • об изготовителе или о продавце рекламируемого товара.

По сути, толкование достоверной рекламы связано с правом потребителей на получение информации о товаре, работе, услуге, продавце, изготовителе, исполнителе, что, в свою очередь, закреплено Законом РФ «О защите прав потребителей». Эта информация должна быть достоверной, в противном случае наступает ответственность рекламодателя не только за ненадлежащую рекламу, но и за нарушение прав потребителей.

Не допускается реклама, в которой отсутствует часть существенной информации о рекламируемом товаре, об условиях его приобретения или использования, если при этом искажается смысл информации и вводятся в заблуждение потребители рекламы.

В общих требованиях к рекламе в новом законе учтены и требования, связанные с безопасностью граждан. Так, реклама не должна побуждать к совершению противоправных действий, призывать к насилию и жестокости, иметь сходство с дорожными знаками или иным образом угрожать безопасности движения автомобильного, железнодорожного, водного, воздушного транспорта. Безопасность рекламы была предусмотрена и прежним законом, и данное положение применялось на практике.

Пример

Примером «опасной» рекламы может служить рекламный видеоролик, который, по мнению прокуратуры, спровоцировал 9 июня 2004 г. беспорядки в центре Москвы. Этот ролик демонстрировался на уличном табло, установленном на Манежной площади, во время футбольного матча между Россией и Японией. Прокуратура пришла к выводу, что неоднократный показ фрагмента кинофильма «Большой Лебовски», где мужчина разбивал бейсбольной битой автомашину, спровоцировал футбольных фанатов на массовые беспорядки. Правомерность этого вывода была подтверждена Московским арбитражным судом.

Реклама не должна формировать негативное отношение к лицам, не пользующимся рекламируемыми товарами, или осуждать таких лиц.

Практика применения данной статьи позволяет выделить две формы дискредитации лиц, не пользующихся рекламируемыми товарами:

• • путем наделения потребителей рекламируемого товара дополнительными преимуществами (например, утверждение в рекламе моющего средства, что «благоразумные хозяйки выбирают „А“»);
• • прямого обращения к лицам, не пользующимся рекламируемым товаром, с указанием на их недостатки (например, в рекламе косметического средства от подростковых прыщей указывалось, что если потребители не будут пользоваться этим средством, то у них появятся прыщи).

Новый закон содержит ряд разумных запретов, которые должны соблюдать все субъекты рекламной деятельности:

• • использование иностранных слов и выражений, которые могут привести к искажению смысла информации;
• • указание на то, что объект рекламирования одобряется органами государственной власти или органами местного самоуправления либо их должностными лицами;
• • демонстрация процессов курения и потребления алкогольной продукции, а также пива и напитков, изготавливаемых на его основе;
• • применение образов медицинских и фармацевтических работников, за исключением такого использования в рекламе медицинских услуг, средств личной гигиены, в рекламе, потребителями которой являются исключительно медицинские и фармацевтические работники, в рекламе, распространяемой в местах проведения медицинских или фармацевтических выставок, семинаров, конференций и иных подобных мероприятий, в рекламе, размещенной в печатных изданиях, предназначенных для медицинских и фармацевтических работников;
• • указание на то, что рекламируемый товар произведен с использованием тканей эмбриона человека;
• • указание на лечебные свойства, т. е. положительное влияние на течение болезни, объекта рекламирования, за исключением такого указания в рекламе лекарственных средств, медицинских услуг, в том числе методов лечения, изделий медицинского назначения и медицинской техники.

В ранее действовавшем законе существовало требование об обязательном распространении рекламы на русском языке. Исполнение этого требования приводило к многочисленным спорам (например, относительно вывески на иностранном языке или необходимости регистрации рекламных слоганов на иностранном языке в качестве товарных знаков). В новом законе эта позиция уточнена. Вводится лишь запрет на использование иностранных слов и выражений, которые могут привести к искажению смысла информации. Это позволяет решить перечисленные выше проблемы, не ущемляя при этом права потребителя рекламы.

Кроме того, в рекламе не допускается использование бранных слов, непристойных и оскорбительных образов, сравнений и выражений, в том числе в отношении пола, расы, национальности, профессии, социальной категории, возраста, языка человека и гражданина, официальных государственных символов (флаги, гербы, гимны), религиозных символов, объектов культурного наследия (памятники истории и культуры) народов Российской Федерации, а также объектов культурного наследия, включенных в Список всемирного наследия ЮНЕСКО.

Есть в новом законе требования, которые практически невыполнимы. Например, согласно действующему закону, не допускается использование в радио-, теле-, видео-, аудиои кинопродукции или в другой продукции распространение скрытой рекламы, т. е. рекламы, которая оказывает не осознаваемое потребителями рекламы воздействие на их сознание, в том числе такое воздействие за счет специальных видеовставок (двойной звукозаписи) и иными способами. Это требование нового закона практически полностью соответствует ст. 10 «Скрытая реклама» ранее действовавшего закона, а также ст. 4 Закона «О средствах массовой информации». В судебной и административной практике почти отсутствуют случаи привлечения к ответственности за распространение скрытой рекламы. Нет и аналитических материалов по скрытой рекламе: возможно, это связано с отсутствием специальной техники и технологий, технического регламента, позволяющих идентифицировать такую рекламу.

В числе общих требований к рекламе можно перечислить также список товаров (работ, услуг), реклама кото рых не допускается. Согласно ст. 7 Закона о рекламе, к ним относится реклама:

• • товаров, производство и (или) реализация которых запрещены законодательством Российской Федерации;
• • наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров;
• • взрывчатых веществ и материалов, за исключением пиротехнических изделий;
• • органов и (или) тканей человека в качестве объектов купли-продажи;
• • товаров, подлежащих государственной регистрации, в случае отсутствия такой регистрации;
• • товаров, подлежащих обязательной сертификации или иному обязательному подтверждению соответствия требованиям технических регламентов, в случае отсутствия такой сертификации или подтверждения такого соответствия;
• • товаров, на производство и (или) реализацию которых требуется получение лицензий или иных специальных разрешений, в случае отсутствия таких разрешений.

Частично эти требования присутствовали в ранее действовавшем законодательстве. В новом законе отменено ранее действующее обязательное указание в рекламе номера лицензии и наименования органа, выдавшего лицензию, а также пометки «подлежит обязательной сертификации» (ст. 5 Закона о рекламе (1995)). Следует признать это обстоятельство правильным, ибо существуют различные методы регулирования экономических отношений, в том числе лицензирование отдельных видов деятельности, сертификация, государственная регистрация товаров, которые определены другими законодательными актами. При распространении рекламы это необходимо учитывать, но совсем не обязательно делать соответствующие пометки.

Согласно Федеральному закону от 08.08.2001 № 128-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности» к лицензируемым относятся только те виды деятельности, осуществление которых может повлечь за собой нанесение ущерба правам, законным интересам, здоровью граждан, обороне и безопасности государства, культурному наследию народов Российской Федерации и регулирование кото рых не может осуществляться иными методами, кроме как лицензированием.

Наиболее часто рекламируются следующие лицензируемые виды деятельности:

• • деятельность кредитных организаций;
• • образовательная деятельность;
• • строительство зданий;
• • перевозки грузов и пассажиров;
• • медицинская деятельность;
• • деятельность в области связи.

Федеральный закон от 27.12.2002 № 184-ФЗ «О техническом регулировании» определяет сертификацию как подтверждение соответствия объектов требованиям технических регламентов, положениям стандартов или условиям договоров. Перечень товаров, подлежащих обязательной сертификации, определяется Правительством РФ. К важнейшим группам таких товаров относятся следующие:

• • товары для детей;
• • продовольственные товары;
• • товары для профилактики и лечения заболеваний;
• • косметические товары;
• • текстильные товары;
• • швейные изделия;
• • трикотажные изделия;
• • пушно-меховые и овчинно-шубные изделия;
• • обувь;
• • строительные материалы;
• • оборудование и приборы для отопления и горячего водоснабжения, сантехника;
• • предметы обстановки дома;
• • хозяйственные товары;
• • культтовары, товары для досуга и развлечений;
• • спортивные товары;
• • легковые автомобили.

В целом общие требования в новом законе стали более логичными, подробными, и вместе с тем многие из них носят весьма условный и неконкретный характер. Устранены противоречия, существовавшие между положениями действующего Закона о рекламе и других законов. Отменены многие положения ранее действовавшего закона, которые показали невозможность или нецелесообразность применения.