Коллизионное семейное право

Общие вопросы. Источники регулирования. Развитие российского законодательства в области коллизионного семейного права.

Коллизионные вопросы семейных отношений с иностранным элементом имеют особое значение из-за существенных различий в материальном семейном праве отдельных стран. Различия эти отражают национальные особенности и традиции, сложившиеся на протяжении многих лет и поэтому с трудом поддающиеся переменам. С расширением миграции населения и распространением случаев, когда члены семьи — граждане одного государства живут за его пределами, когда имущество супругов находится вне страны, где они живут, с ростом числа «смешанных» браков и случаев разного гражданства членов семьи, вопрос о подлежащем применению семейном праве приобретает особую остроту. Попытки достичь единообразия в регулировании семейных отношений путем унификации на международном уровне норм материального права, как правило, не приводят к успеху. Тем большее значение приобретает унификация коллизионных норм. Однако даже страны Европы еще далеки от такой унификации.

Во внутреннем, значительно различающемся законодательстве государств коллизионные нормы семейного права помещаются либо в специальные законы о международном частном праве (Австрия, Болгария, Бельгия, Венгрия, Венесуэла, Италия, Китай, Польша, Тунис, Турция, Украина, Чехия, Швейцария и др.), либо в отраслевые акты — семейные кодексы (Вьетнам, Куба, большинство стран СНГ) или гражданские кодексы (Германия — Вводный закон к ГГУ, Греция, Испания, Нидерланды, Перу, Португалия и др.).

В России коллизионные нормы семейного права традиционно включаются в основополагающий федеральный отраслевой акт: сначала в Кодекс о браке и семье РСФСР (нормы разд. V практически повторяли правила соответствующего разд. V Основ законодательства Союза ССР и союзных республик о браке и семье), затем в СК РФ. Последний содержит разд. VII «Применение семейного законодательства к семейным отношениям с участием иностранных граждан и лиц без гражданства», значительно расширенный по сравнению с ранее действовавшим. Будучи помещенными в СК РФ, коллизионные нормы семейного права не могут не подпадать под действие закрепленных в Кодексе общих начал и принципов семейного права и взаимодействуют с другими нормами СК РФ. В то же время по своей юридической природе коллизионные нормы семейного права не перестают быть нормами международного частного права и не могут остаться вне действия его общих принципов, нашедших наиболее полное выражение в нормах разд. VI части третьей ГК РФ. В СК РФ из таких общих положений, определяющих действие коллизионных норм, можно указать лишь на две нормы: ст. 166 «Установление содержания норм иностранного семейного права» и ст. 167 «Ограничение применения норм иностранного семейного права». По содержанию они близки к ст. 1191 и ст. 1193 ГК РФ соответственно.

Нормы разд. VI ГК РФ могут быть при недостаточности регулирования в СК РФ применены и к семейным отношениям, поскольку СК РФ допускает применение к имущественным и личным неимущественным отношениям членов семьи, не урегулированным семейным законодательством, гражданского законодательства, если это не противоречит существу семейных отношений (ст. 4). При решении коллизионных вопросов семейного права подлежат, в частности, применению следующие общие нормы международного частного права, содержащиеся в ГК РФ: о квалификации юридических понятий (ст. 1187), применении права страны с множественностью правовых систем (ст. 1188), взаимности (ст. 1189), применении императивных норм (ст. 1192), реторсий (ст. 1194). Что касается обратной отсылки, то ее применение, надо полагать, допустимо к семейным отношениям, определяющим правовое положение физических лиц (п. 2 ст. 1190). Эта позиция подкрепляется внесением Федеральным законом от 30 сентября 2013 г. № 260-ФЗ изменений, уточняющих норму ст. 1190, — круг отношений, на которые распространяется действие п. 2 данной статьи, не должен ограничиваться указанием на конкретные статьи ГК РФ.

Затронуты семейные отношения с иностранным элементом и в других, кроме СК РФ, актах: в Федеральном законе «Об актах гражданского состояния», в Консульском уставе РФ от 5 июля 2010 г. № 154-ФЗ, в Положении о консульском учреждении Российской Федерации, утвержденном Указом Президента РФ от 5 ноября 1998 г. № 1330, и др.

В литературе широко обсуждается идея кодификации норм международного частного права в едином законе, включающем и коллизионные нормы семейного права. Преимущества такой кодификации очевидны. Для коллизионного семейного права это означало бы прямое урегулирование общих вопросов, которые сейчас приходится решать, как уже отмечалось, в основном путем применения норм, содержащихся в части третьей ГК РФ.

Источником правового регулирования семейных отношений с участием иностранных граждан являются и между народные договоры России, как многосторонние, так и двусторонние. Например, принципиальные положения относительно мер, необходимых для обеспечения защиты ребенка, включены в Конвенцию ООН о правах ребенка от 20 ноября 1989 г. Важное значение имеют Всеобщая декларация прав человека 1948 г., Международные пакты об экономических, социальных и культурных правах и о гражданских и политических правах I960 г., Европейская конвенция о защите прав человека и основных свобод 1950 г., Декларация прав ребенка 1959 г.

В отношениях России со странами СНГ существенна роль Минской конвенции 1993 г., а также Протокола к ней 1997 г., затронувшего отдельные нормы семейного права. Конвенция содержит значительное число коллизионных норм семейного права. Кишиневская конвенция 2002 г. практически воспроизводит все положения Минской конвенции относительно коллизионного регулирования семейных отношений. Несколько изменены лишь некоторые привязки. Коллизионные вопросы семейного права решены и в ряде заключенных Россией (ранее — СССР) двусторонних договоров о правовой помощи по гражданским, семейным и уголовным делам. В 2000 г. Россия подписала, но пока не ратифицировала Гаагскую конвенцию о защите детей и сотрудничестве в области международного усыновления (удочерения) от 29 мая 1993 г. 9 ноября 2009 г. Россией ратифицирован Договор с Италией о сотрудничестве в области усыновления (удочерения), подписанный б ноября 2008 г. 1 октября 2011 г. для России вступила в силу Гаагская конвенция о гражданско-правовых аспектах международного похищения детей от 25 октября 1980 г. 13 июля 2011 г. подписано Соглашение между Россией и США о сотрудничестве в области усыновления (удочерения) детей; оно ратифицировано Россией 30 июля 2012 г., вступило в силу 1 ноября 2012 г.^[1] 18 ноября 2011 г. подписан аналогичный договор с Францией; он ратифицирован Россией 30 июля 2012 г. Коллизионные нормы семейного права есть и в некоторых других двусторонних договорах России. В случае расхождения в регулировании семейных отношений с участием иностранных лиц российским законодательством и международным договором применяются нормы международного договора.

Привяжи в коллизионных нормах семейного права отличаются большой сложностью, и это касается не только российского права. Специфика семейных отношений вынуждает законодателя быть осторожным в выборе тех или иных привязок, в особенности применительно к отношениям, затрагивающим личность человека. В этой области, как и в вопросах личного статуса по гражданским делам, применяется обычно личный закон каждого из участников отношения. Однако СК РФ в отличие от ГК РФ не прибегает к общему понятию личного закона, определяя подлежащее применению право отдельно по каждому виду семейных отношений.

Если говорить об основной коллизионной привязке в области семейных отношений, то еще не так давно это была привязка к советскому праву. Коллизионное семейное право нашей страны в советский период основывалось на принципах строгой территориальности, если только иное не устанавливалось в международном договоре. «Территориальность» выражалась в применении (во всех случаях) к семейным отношениям с участием иностранных граждан закона страны суда (lex fori). Таким образом, на практике, а позднее и в советском законодательстве нашла отражение позиция о нежелательности действия в России норм «чуждого» советской правовой системе иностранного семейного права, связанная с обособленностью советской правовой системы.

Изменение в конце XX в. статуса России в мировом сообществе, переход к большей открытости общества, закрепление в Конституции РФ новых приоритетов принципиально изменили подход к способу определения права, подлежащего применению к семейным отношениям с иностранным элементом. В новом СК РФ законодатель при выборе привязок принимал во внимание в первую очередь более или менее тесную связь конкретного вида отношений с тем или иным государством, в том числе иностранным. Сфера использования привязки к закону суда была значительно сужена. Наряду с ней в СК РФ использованы привязки к гражданству супругов, детей, усыновителей, а также к месту их жительства. Применяется и отсылка к праву, избранному самими сторонами (примером может служить п. 2 ст. 161, относящийся к заключению брачного договора или соглашения об уплате супругами алиментов друг другу).

Другое направление развития российского коллизионного семейного права — расширение сферы законодательного регулирования семейных отношений с иностранным элементом, дальнейшая детализация коллизионных норм.

• [1] Данное Соглашение между Россией и США денонсировано Россией и в настоящее время не действует.