Основные институты торгового права США

В результате изучения главы студент должен:

знать

• • состав и структуру источников торгового права США;
• • особенности правового положения субъектов коммерческого оборота по законодательству США;
• • особенности правового режима имущества, используемого в коммерческом обороте;
• • особенности торговых сделок по праву США;
• • особенности разрешения торговых споров в США;

уметь

• • анализировать нормативные акты законодательства США в сфере регулирования коммерческой деятельности;
• • квалифицированно толковать акты законодательства США в сфере регулирования коммерческой деятельности;
• • проводить сравнительные научные исследования по правовым проблемам регулирования предпринимательской деятельности в России и в США;

владеть навыками

• • оперирования основными понятиями законодательства США в сфере регулирования коммерческой деятельности;
• • проведения научной работы в области сравнительного исследования правового регулирования предпринимательской деятельности в России и в США.

Источники торгового права США

Праматерь американского права — английское право, которое привезли с собой в Новый Свет в XVII—XVIII вв. английские колонисты. Оно было формально принято первыми поселенцами американских колоний за основу при формировании собственного права и считалось единственным действующим правом.

Право США, так же, как и англосаксонсокое право, в качестве основных источников включает в себя: обычаи и традиции; законодательство, которое в широком смысле называется статутным правом, и прецедентное право.

Однако было бы заблуждением считать, что рецепция общего и статутного права Англии происходила в «чистом виде» без каких-либо творческих усилий со стороны самих колонистов. И хотя американское право, безусловно, покоится на памятниках общего права Англии, на его принципах, они подверглись существенной эволюции, которая в определенной степени затронула сначала общее право и право справедливости, а затем в большей степени коснулась статутного права и прецедентного права. В результате такой эволюции право США приобрело столь много своеобразия, что стало значительно отличаться от английского образца^[1].

Различие между английской и американской правовой системой определяется целым комплексом факторов. Англия — страна традиций, США — республика с развитым президентским режимом. Различия между ними коренятся в образе жизни, системе управления, экономической структуре и даже в порядке использования одних и тех же правовых инструментов^[2].

Важнейшее отличие американской правовой системы от английской заключается, во-первых, в предопределяющем значении Конституции США 1787 г. в качестве основного источника права. Во-вторых, специфика американского права заключается в его федерализме. По существу, американское право состоит из права Федерации и права 50 отдельных штатов.

Принятие федеральной писаной Конституции и конституций штатов, вошедших в состав США, было первым шагом на пути становления американского права в качестве самостоятельного национального права, порывающего со своим «английским прошлым». В ряде штатов были приняты уголовные, уголовно-процессуальные, гражданские и гражданско-процессуальные кодексы, что означало полный отказ от принципа прецедента и других характерных черт общего права.

Однако полного разрыва с английским правом и перехода американского права в романо-германскую семью не произошло. Лишь один штат Луизиана, в котором прочно укоренились французские и испанские традиции, не является штатом общего права. В штате действует ГК, в основе которого лежит знаменитый Кодекс Наполеона. При этом Луизиана страдает от той же системы федеральных налогов, что и остальные штаты, применяет те же федеральные нормы^[3].

Таким образом, в США прослеживается, с одной стороны, тенденция дальнейшего развития английских традиций, а с другой — отклонение от них.

Обычное право в социально-экономических условиях США стало восприимчивее к обновлению: оно наполнялось практикой и обычаями переселенцев, которые происходили не только из Англии, но и из других европейских стран. Безусловно, переселенцы не могли не привнести в американское право элементы своей культуры, взгляды, обычаи, вытесняя порой рутинные и устаревшие английские обычаи.

Благодаря активной и плодотворной деятельности американских судов прецедентное право США все более отличается от английского прецедентного права. По соображениям сохранения правовой стабильности и гарантий от принятия случайных судебных решений в системе прецедентного права важнейшим принципом является связанность прецедентом (doctrine of precedent). Принцип «прецедента» — тот максимум, которым ограничен судья, т. е. то, что когда-то было решено в подобном рассматриваемом случае, составляет и поныне суть доктрины общего права^[4].

Федерализм обусловливает существование в США двух раздельных самостоятельных юрисдикций, каждая из которых включает по несколько судебных инстанций: федеральные суды и суды штатов. Следовательно, доктрина связанности прецедентом действует на двух уровнях: федеральные суды связаны только решениями федеральных судов, а суды штатов — решениями судов своего штата. Американские суды в своих решениях не соблюдают так жестко правило прецедента, как это склонны делать суды в Англии. По их мнению, жесткость прецедента создает известные неудобства для принятия взвешенных решений. Поэтому Верховный Суд США и верховные суды штатов не считают себя связанными своими прежними решениями. Отменяя устаревшие прецеденты, эти суды могут по своему усмотрению отвергать прецедент ретроспективно или только на будущее^[5].

Особую роль в принятии судебных решений играет Конституция США 1787 г., которая имеет прямое действие. Поэтому в прецедентном массиве США существует гораздо больший диапазон в выборе вариантов судебных решений. При этом важнейшая часть работы по формированию прецедентов как источников федерального права падает на долю Верховного Суда США.

Важным источником американского права является статутное право. При этом законодательство в правовой системе США имеет большой удельный вес и более значимо, чем статутное право в Англии.

Конституция США наделяет федеральные власти законотворческой компетенцией лишь в строго определенных областях. Помимо валютно-финансовой сферы, права взимать налоги и пошлины, внешнеполитической сферы и обороны это прежде всего гражданство, правовая защита экономики и авторских прав, банкротства, морское право и регулирование внешней торговли и торговли между штатами.

Гражданское право и неупомянутые области торгового права находятся в компетенции каждого штата. Законодательство относится преимущественно к компетенции штатов. Согласно 10-й поправке к Конституции США, принятой в 1791 г., «полномочия, которые не предоставлены настоящей Конституцией Соединенным Штатам и пользование которыми не возбранено отдельным штатам, остаются за штатами или народом». Вместе с тем так называемая «торговая оговорка» к ст. 1 Конституции предоставляет конгрессу право регулировать торговлю с иностранными государствами, между отдельными штатами и с индейским населением. Тем не менее правовое регулирование торговой деятельности остается, по существу, в исключительной компетенции штатов.

В юридической литературе США понятие «гражданское право» имеет два значения. В первом значении оно используется для обозначения права страны или ее части в противоположность международному праву, во втором — им охватывается совокупность правовых норм в противоположность уголовному праву. Гражданское право включает правовые нормы, которые регулируют установление, изменение или удовлетворение прав частных лиц. В американском праве понятием «частное право» охватываются следующие институты: контракты (Contracts), обязательства из правонарушений (Torts), собственность (Property), семейное право (Family Law), право торгового оборота (Commercial Law) и предприятия бизнеса (Business Enterprises)^[6].

В области частного права, в том числе права торгового оборота, компетенция штатов практически не ограничена. Каждый из штатов может принимать законы в области договорного и деликтного права, земельного права, права компаний, страхового права и регулирования ценных бумаг.

В некоторых штатах (Калифорния, Северная и Южная Дакота, Джорджия, Монтана) действуют гражданские кодексы. Но эти кодексы отнюдь не напоминают европейские. В них воспроизведены нормы, выработанные судебной практикой. Лишь в одном штате —Луизиане —действует ГК европейского образца — ГК Франции. Одновременно с развитием законодательства штатов идет встречный процесс его унификации. С целью упорядочения и систематизации прецедентов, сформулированных в форме законов, в 1933 г. был создан Институт американского права, который издает комментированный Свод права (Restatement of Law). Свод права не является источником права в точном смысле этого слова. Однако суды в спорных ситуациях обращаются к нему за доказательственной базой для своей аргументации^[7].

В конце XIX в. в США убедились в том, что было бы целесообразнее регулировать определенные сферы жизни общества в разных штатах с помощью унифицированных по содержанию законов. Поэтому в 1892 г. по инициативе Ассоциации американских юристов был создан национальный комитет под названием «Национальная конференция уполномоченных по унификации законов штатов», в задачу которого входила разработка единообразных законов по тем вопросам, которые нуждались в одинаковом регулировании, и представлении их на утверждение законодательным органам штатов.

Деятельность Конференции в значительной степени стимулировала процесс правовой унификации, особенно в области торгового права, где потребность в единообразном регулировании особенно велика. Многие проекты унифицированных законов были приняты всеми штатами, например, законы о векселях и чеках, ряд законов имел успех лишь в некоторых штатах.

Наиболее важным и успешным делом Конференции была разработка совместно с Институтом американского права Единообразного торгового кодекса (Uniform Commercial Code), официально одобренного в 1962 г.

Единообразный торговый кодекс (далее — ЕТК) представляет собой свод унифицированных и модернизированных законов в области коммерческого права^[8]. Несмотря на то, что целью ЕТК была унификация договорного права США, следует отметить, что он является модельным кодексом, предоставляющим право штатам принимать на его основе собственный торговый закон. При принятии ЕТК отдельными штатами некоторые его положения претерпевали малосущественные изменения. К 1968 г. Кодекс был воспринят всеми штатами США (Луизианой — с 1974 г.). Таким образом, ЕТК стал важнейшим общеамериканским источником права, регулирующим весьма широкий круг вопросов, связанных не только с внутренней и внешней торговлей, но и с рядом других отношений. Этот документ рассчитан на максимальное развитие торговли в системе свободного предпринимательства в сочетании с гарантиями от злоупотреблений для участников сделок. Следует подчеркнуть, что Кодекс постоянно совершенствуется. Действует постоянный редакционный совет (The Permanent Editorial Board), который занимается обобщением практики торгового оборота и модернизацией ЕТК с целью сделать данный документ отвечающим современным требованиям торгового оборота. Модификация ЕТК осуществляется, во-первых, путем ревизии и внесения поправок в существующий текст с учетом развития правоприменительной практики, во-вторых, путем разработки новых разделов^[9]. Единообразный торговый кодекс США, действующий в редакции 2003 г.^[10], регулирует весьма широкий круг отношений, связанных с внутренней и внешней торговлей. Его целями и задачами являются: упрощение, уточнение и модернизация права, регулирующего торговые сделки; обеспечение постоянного развития торговой практики на основе обычаев, обыкновений и соглашений сторон; унификация торгового права всех штатов.

Кодекс состоит из девяти разделов:

• • раздел 1. Общие положения (General Provisions);
• • раздел 2. Продажа (Sales);
• • раздел 2А. Аренда (Leases);
• • раздел 3. Платежные средства (Negotiable Instruments);
• • раздел 4. Банковские депозиты (Bank Deposit);
• • раздел 4А. Денежные переводы (Funds Transfers);
• • раздел 5. Аккредитивы (Letters of Credit);
• • раздел 6. Комплексные отчуждения (Bulk Sales);
• • раздел 7. Складские свидетельства, накладные и другие товарораспорядительные документы (Warehouse Receipts, Bills of Lading and Other Documents of Title);
• • раздел 8. Инвестиционные ценные бумага (Investment Securities);
• • раздел 9. Обеспечение сделок (Secured Transactions).

Основополагающими принципами ЕТК являются идеи.

" добросовестности" и «коммерческой разумности» .

В разд. 1 (общие положения) добросовестность определяется как «фактическая честность в поведении или сделке, о которых идет речь» (п. 19 ст. 1−201). Применительно к коммерсанту, на которого главным образом и рассчитан Кодекс, понятие «добросовестность» означает «фактическую честность и соблюдение разумных коммерческих критериев честного поведения торговых дел» (подп. b п. 1 ст. 2−103). Иными словами, ЕТК исходит из такого понятия добросовестности, которое характеризует профессиональную деятельность коммерсанта или лица, которое может обладать необходимыми профессиональными знаниями и навыками.

Другим основополагающим принципом ЕТК является ведения дел с соблюдением «коммерческой разумности». Кодекс не раскрывает понятие коммерческой разумности, но довольно часто этот термин использует. В очень редких случаях в ЕТК имеются указания на то, какие действия сторон в обязательстве должны рассматриваться как коммерчески неразумные. Например, продажа большего количества товара, чем было очевидно необходимо для обеспечения погашения долга, не является коммерчески разумным действием (п. 1 ст. 7−308).

Кодекс допускает субсидиарное применение общих принципов общего права и права справедливости. Согласно ЕТК принципы общего права и права справедливости, включая торговое право и нормы права о способности заключать договоры, о принципале и агенте и другие нормы, подлежат применению, поскольку это не исключено специальными постановлениями Кодекса.

Единообразный торговый кодекс предусматривает механизм взаимодействия с другими модельными источниками торгового права. В частности, в Приложении к изданию ЕТК 2004 г. указывается, что, поскольку США является участницей Венской конвенции ООН о договорах международной куплипродажи товаров 1980 г., положения Конвенции могут быть избраны сторонами в соглашении в качестве применимого права.

Среди других источников торгового права определенное место занимают нормативные правовые акты органов исполнительной власти — акты делегированного законодательства. Такие акты (приказы, правила, директивы, инструкции) принимаются органам исполнительной власти с целью конкретизации или детализации законов, либо, когда сам закон допускает принятие такого акта. Контроль делегированного законодательства осуществляется прежде всего в судебной форме. В том случае, когда исполнительный орган своим решением или принятым нормативным актом превышает принадлежащие ему делегированные полномочия, суд вправе признать этот акт или решение превышающими его полномочия и не имеющими юридической силы.

Обычай как источник американского права имеет весьма второстепенное значение. Хотя в становлении и развитии правовой системы США обычай сыграл большую роль. Его значение остается существенным в области функционирования институтов государственной власти.

Определенное место среди источников американского права занимает ряд институтов права справедливости.

• [1] См.: Боботов С. В., Жигачев И. Ю. Введение в правовую систему США. М., 1997. С. 13; Цвайгерт К., КетцХ. Указ. соч. Т. 1. М., 2000. С. 357.
• [2] См.: Давид Р., Жофре-Спинози К. Основные правовые системы современности. М., 1996. С. 273—275.
• [3] См.: Фридмэн Л. Введение в американское право. М., 1993. С. 40.
• [4] См.: Боботов С. В., Жигачев И. Ю. Указ. соч. С. 11—12.
• [5] См.: Богдановская И. Ю. Закон в английском праве. М., 1987. С. 106.
• [6] См.: Саидов А. X. Указ. соч. С. 267.
• [7] См.: КохX., МагнусУ., Винклер фон МоренфельсП. Указ. соч. С. 361.
• [8] Uniform Commercial Code, 2004 Edition. The American Law Institute. National Conference of Comissioners on Uniform State law.
• [9] Единообразный торговый кодекс США. М., 1996. С. 9.
• [10] См.: Legal Information Institute // URL: law.comell.edu/ucc/ucc/