Правовое положение предпринимателей

В соответствии с ТК Японии коммерсант — это лицо, осуществляющее предпринимательскую деятельность от своего собственного имени. Предметом его деятельности являются торговые сделки. Вместе с тем лицо, которое в качестве промысла осуществляет продажу товаров в магазине или другом подобном заведении, или лицо, которое занимается предпринимательской деятельностью в добывающей промышленности, также считается коммерсантом, даже если торговые сделки не составляют предмет его деятельности.

Коммерсанты заносятся в торговый реестр, который ведет бюро регистраций по месту осуществления предпринимательской деятельности. Реестр является открытым: данные регистрации публикуются.

Коммерсант выступает в обороте под торговым наименованием.

Коммерческие организации

Правовое положение компаний определено нормами Торгового (Коммерческого) кодекса Японии и Законом о компаниях 2006 г.

В соответствии с указанным Законом компании делятся на капитальные (акционерные) (каЬи$Ык1 ка15Йа) и компании партнерского типа (тосЫЬип ка15Ьа). Новым видом компании по Закону о компаниях является компания с ограниченной ответственностью^обо gaisha).

Компании партнерского типа — это так называемые персональные компании, которые являются объединением лиц и для которых характерны высокий уровень самостоятельности в определении внутренней структуры управления. К таким компаниям относятся полное товарищество, товарищество с ограниченной ответственностью и недавно введенная компания с ограниченной ответственностью^[1].

Полное товарищество^оте1 кагвЬа) — это объединение, учрежденное с целью совершения сделок как способа осуществления предпринимательской деятельности. Товариществом считается и такое объединение, целью которого является получение прибыли, даже если его деятельность не предполагает совершение торговых сделок.

Полное товарищество является юридическим лицом, действует на основании устава, который подписывается каждым членом товарищества.

В уставе полного товарищества должны быть определены:

• — цель деятельности;
• — торговое наименование;
• — полное имя и место жительства каждого члена;
• — местонахождение головной конторы и каждого филиала;
• — характер и сумма вклада, который должен быть сделан каждым членом, а также критерии его оценки.

Для участников полного товарищества установлен запрет на конкуренцию, заключающийся в том, что товарищ не вправе совершать сделки с товариществом в своих интересах или в интересах третьего лица за исключением случаев, когда такое решение было принято большинством голосов других товарищей. Для того чтобы товарищество выступило гарантом по обязательствам одного из товарищей или заключило договор с лицом, не являющимся товарищем, в котором интересы товарищества несовместимы с интересами товарищей, необходимо решение, принятое большинством голосов других товарищей.

Член товарищества не вправе без согласия на то всех других товарищей совершать для себя или для третьего лица какиелибо сделки, относящиеся к предпринимательской деятельности товарищества, или стать товарищем с неограниченной ответственностью или директором любого другого товарищества.

По обязательствам товарищества его участники несут солидарную ответственность всем своим имуществом. Выходящий из товарищества член несет ответственность по обязательствам товарищества, возникшим до того, как была осуществлена регистрация его выхода по адресу головной конторы товарищества. Его ответственность прекращается по истечении двух лет в отношении кредитора, который не выдвинул никакого требования и не дал предварительного уведомления о таком требовании в течение двух лет после регистрации.

Коммандитное товарищество (goshi kaisha) — это компания на паях, в которую входят два типа участников: один или несколько неполных участников, отвечающих за долги товарищества пропорционально размерам своих вкладов и не являющихся по статусу коммерсантами; один или несколько полных участников, имеющих статус коммерсантов с неограниченной и солидарной ответственностью по обязательствам товарищества.

Учредительным документом товарищества является устав.

Закон о компаниях ввел новую форму: партнерство с ограниченной ответственностью (limited liability partnership, LLP), которое не имеет корпоративного статуса, т. е. не является юридическим лицом. Партнерство было смоделировано на основе форм коммерческих организаций с ограниченной ответственностью, существующих в США и Великобритании. Эта форма является гибридом, сочетающим, с одной стороны, свойства корпорации, в которой посредством ограниченной ответственности защищаются права ее членов, а с другой — свойства партнерства, допускающего большую гибкость в установлении внутренних правил, касающихся распределения права голоса среди менеджмента и соглашений о разделе прибыли^[2].

Введенный в действие в 2006 г. Закон о компаниях явился результатом системного пересмотра существующих законов о коммерческих организациях. Закон заложил следующие преимущества в регулировании корпоративных отношений: упрощение процедуры учреждения новых компаний; большая гибкость правил менеджмента в акционерных компаниях; введение новой организационно-правовой формы юридического лица и новой формы ведения бизнеса; упрощение процессов реструктуризации компаний.

Упрощение учреждения новых компаний выразилось в том, что Закон о компаниях устранил некоторые правила и ограничения, относящиеся к минимальному размеру уставного капитала, обязательному подтверждению банком факта внесения суммы минимального уставного капитал в виде депозита, а также требование о проверке схожести торгового наименования. Отменены требования о минимальном капитале в 10 млн иен для акционерного общества и 3 млн иен для общества с ограниченной ответственностью.

В качестве исключительной меры по минимизации требований к размеру капитала правительство в 2003 г. ввело в действие Закон о поддержке малого и среднего предпринимательства (Chusho Kigyou Chosen Sien Hou), частично пересмотрело Закон о содействии созданию нового бизнеса (The Law to Facilitate New Business Creation) 2003 г. и практически отменило положения о требованиях к минимальному размеру капитала при некоторых условиях.

Как АО, так и ООО может быть учреждено с капиталом в одну иену при условии, что капитал будет увеличен в течение пяти лет. При этом компания должна выполнять следующие условия:

• 1) она должна подготовить устав и получить соответствующее уведомление, после чего ей необходимо заблаговременно получить подтверждение от бюро экономики, торговли и промышленности того региона, где она будет учреждена;
• 2) если компания не сможет выполнить указанные выше требования к минимальному размеру капитала в течение пяти лет с момента своего учреждения, то ее организационно-правовая форма будет изменена или она будет ликвидирована;
• 3) распределение доходов между акционерами не может быть признано в течение периода, пока компания не выполняет требований к минимальному размеру капитала;
• 4) компания обязана публиковать данные о своем финансовом состоянии.

Акционерное общество (Kabushiki Kaisha) по Закону о компаниях может быть публичным и частным (непубличным). Акционерное общество может быть учреждено двумя способами: 1) путем создания закрытого АО, когда все акции принадлежат учредителям, и 2) путем создания открытого АО, когда производится публичный выпуск акций с целью привлечения инвесторов со стороны. Для каждого способа требуются различные процедуры и документы.

Существуют определенные различия в управлении публичными и непубличными компаниями. Например, в непубличной компании совет директоров может не создаваться, тогда как для публичной компании его образование является обязательным.

Закон о компаниях выделяет большие компании (Large Companies, daigaishaj, имеющие стоимость по балансу более 500 млн иен и больше, управление в которых отличается от управления в других компаниях. Так, например, для больших компаний обязательно наличие бухгалтеров-аудиторов.

Управление АО выглядит следующим образом. Высший орган управления — общее собрание акционеров, которое вправе принимать решения по вопросам, отнесенным к компетенции общего собрания как законом, так и уставом компании. Общим собранием акционеров избирается совет директоров и статутные (присяжные) аудиторы.

Совет директоров может состоять как минимум из трех членов, избираемых на два года. Круг вопросов, относящихся к компетенции совета директоров, достаточно широк.

Для больших компаний законом установлено требование о наличии не менее трех статутных аудиторов, который объединяются в совет аудиторов. По крайней мере половина из таких аудиторов должна быть независимыми. Все остальные компании, не являющиеся большими компаниями, должны иметь по крайней мере одного аудитора, срок полномочий которого определен в четыре года.

Кроме того, большие компании должны иметь бухгалтероваудиторов, которые избираются общим собранием акционеров. Такими бухгалтерами-аудиторами являются либо инкорпорированные бухгалтерские фирмы, либо сертифицированные публичные бухгалтеры. Большим компаниям было разрешено формировать комитеты, которые выполняют определенные функции в советах директоров. Компании должны иметь три типа комитетов: по номинациям, по аудиту и по вознаграждениям. Не менее половины членов каждого комитета должны быть независимыми директорами. Компании с комитетами должны иметь исполнительных директоров, которые назначаются советом директоров и отвечают за ведение всех текущих дел компании. Компания с комитетами не должна иметь статутного аудитора или совет аудиторов, так как в этом случае выполняет данные функции комитет по аудиту^[3].

Закон о компаниях допускает возможность выбора различных вариантов управления, особенно для непубличных компаний.

¹ См.: Japanese Business Law. Р. 100—101.

Для непубличных компаний, которые не являются большими компаниями, Законом о компаниях установлена возможность выбора типа корпоративного управления, включая самый простой тип с одним директором:

• — директор (директора);
• — директора и присяжные аудиторы (или аудитор);
• — директора и присяжные аудиторы, а также бухгалтераудитор;
• — совет директоров и бухгалтер-аудитор;
• — совет директоров и присяжный аудитор (аудиторы);
• — совет директоров и совет присяжных аудиторов, а также бухгалтер-аудитор (так называемые компании с советом присяжных аудиторов);
• — совет директоров и комитеты, а также бухгалтер-аудитор.

Для непубличных компаний, являющихся большими компаниями, установлены следующие типы корпоративного управления:

• — директора и присяжные аудиторы, а также бухгалтераудитор;
• — совет директоров и присяжные аудиторы, а также бухгалтер-аудитор;
• — совет директоров и совет присяжных аудиторов, а также бухгалтер-аудитор;
• — совет директоров и комитеты, а также бухгалтер-аудитор.

Для публичных компаний, не являющихся большими компаниями, установлены следующие варианты управления:

• — совет директоров и присяжные аудиторы;
• — совет директоров и совет присяжных аудиторов;
• — совет директоров, присяжные аудиторы и бухгалтераудитор;
• — совет директоров и совет присяжных аудиторов, а также бухгалтеры-аудиторы;
• — совет директоров и комитеты, а также бухгалтер-аудитор.

Для публичных компаний, являющихся большими компаниями, установлено требование к наличию: 1) по крайней мере одного бухгалтера-аудитора; 2) совета присяжных аудиторов или комитетов. Совет директоров является обязательным для таких компаний.

Закон о компаниях ввел такую форму ведения бизнеса, как компания с ограниченной ответственностью^обо 1<�а15Ьа),.

отличающуюся следующими чертами: 1) ограниченная ответственность членов компании; 2) непосредственное участие всех членов в управлении компанией; 3) организация внутреннего управления в соответствии с уставом компании.

В компании с ограниченной ответственностью, как и в акционерной компании, члены несут риск убытков в пределах вкладов. Такую компанию называют «членской», члены компании взаимодействуют друг с другом и объединены интересом в делах компании.

Управление в компании с ограниченной ответственностью отличается гибкостью, и его порядок определяется в уставе компании. Для компании нет законодательных установлений об обязательности таких органов управления, как собрание всех членов или совет директоров. Каждый член компании имеет право на участие в ведении дел компании и имеет соответствующие обязанности. Однако члены компании вправе избрать одного или более управляющих, которые будут действовать от имени компании.

Все управляющие — члены компании действуют от ее имени, однако из управляющих может избираться уполномоченный.

• [1] Cm.: Japanese Business Law / ed. by G. P. McAlinn. Austin; Boston; Chicago; N.Y.: Wolters Kluwer Law & Business, 2007. P. 94.
• [2] См.: Деловая Япония. URL: polpred.com/Япония
• [3] См.: Ларапеве Вдотезг Ьау. Р. 102—105.