Место коммерческого права в системе права

Для уяснения места коммерческого права и его соотношения со смежными научными и учебными дисциплинами, следует понимать его трехкомпонентный состав, включающий: (1) нормы права-, (2) правовую деятельность и (3) цели и задачи, определяющие смысл правового регулирования поведения субъектов.

Нормативная часть. В коммерческое право включаются нормы права, регулирующие торговую деятельность. Особенностью этого компонента коммерческого права является то, что нормы коммерческого права содержатся не только в нормативных правовых актах государственного происхождения, но и в иных формально-юридических источниках, к которым относятся торговые обычаи, акты нового Lex mercatoria (ЛJLM), а также источниках, создаваемых самими субъектами коммерческой деятельности для регулирования таковой, в первую очередь — в договорах со своим собственным участием.

Торговая деятельность. Это предпринимательская деятельность субъектов, направленная на продвижение товара от изготовителя к конечному потребителю. Нормы коммерческого права, их создание, реализация и применение немыслимы без учета свойств (характеристик) торговой деятельности; то же следует сказать и об изучении коммерческого права. Одноименной наукой уже давно разработаны и описаны как сами свойства (характеристики) торговой деятельности, так и способы их учета при ее правовом регулировании, равно как и обработаны, обобщены и систематизированы результаты такого регулирования — институты торгового (коммерческого) права. Включение в его предмет самой торговой деятельности позволяет корректно уяснять и разъяснять содержание нормативной части коммерческого права, а самому коммерческому праву — эффективно выполнять возложенную на него функцию регулирования торговой деятельности.

Цели и задачи правового регулирования и осуществления торговой деятельности. Они находят свое концентрированное выражение в понятии о принципах коммерческого права¹, а более предметно заключаются в решении целого ряда самых разнообразных — более или менее сложных — вопросов. В число целей и задач коммерческого права можно включить:

• 1) необходимость обеспечения прав и законных интересов гражданпотребителей;
• 2) постоянное расширение ассортимента товаров, в наибольшей степени удовлетворяющих запросы потребителей;
• 3) развитие инновационного производства товаров и др.

Через призму понимания именно этих, наиболее общих идей — целей и задач правового регулирования торговой деятельности — осуществляется толкование норм коммерческого права, исследуется и (при необходимости) корректируется торговая деятельность.

В единстве трех рассмотренных компонентов коммерческое право является самобытным подразделением отечественной системы права, не имеющим аналогов и существующим автономно, т.е. не включаемым ни в какие другие части отечественного права. На этом основополагающем отличии строится разграничение коммерческого права с другими юридическими дисциплинами. В настоящем параграфе мы поговорим про два наиболее сложных вопроса — обсудим соотношение коммерческого права с наиболее близко подходящими к нему гражданским и предпринимательским правом.

Соотношение коммерческого права с гражданским. В различные времена истории отечественной правовой науки этот вопрос имел различную постановку и решения. Так, в дореволюционной российской науке права, которая оперировала понятиями об отраслях законодательства и юридической науки, но не права, гражданское право выделялось как отрасль законодательства, а торговое право рассматривалось как его органическая часть. Отсюда делался вывод о невозможности разделения наук гражданского и торгового права^[1][2]. В то же время большинство русских ученых соглашались с тем, что, в частности, «…благодаря действию обычая, торговое право скорее поспевает за развитием общественного быта. Отсюда его творчество: оно создает такие институты, которые чужды гражданскому праву, долго развивает их независимо (если не вопреки) от гражданского права, а затем сдает их уже готовыми последнему»¹. В современной литературе такой подход также имеет распространение^[3][4]. Очевидно, что он может быть применен при рассуждении о соотношении наук коммерческого и гражданского права, а также коммерческого и гражданского законодательства. Для отграничения же коммерческого права от гражданского на уровне самого объективного права надлежит применить следующий подход.

Главная особенность торгового права состоит в описанном выше единстве трех его компонентов — (1) норм; (2) деятельности; (3) целей и задач. Не учитывая этого обстоятельства^[5], выявить разницу между коммерческим и гражданским правом (на уровне, например, состава институтов права) невозможно. Гражданское право, в отличие от коммерческого, сводится к единственному компоненту — нормам гражданского законодательства^[6]. В предмете гражданского права не выделяется ни «гражданско-правовой деятельности», ни основополагающих целей и задач ее регулирования. Такое ограничение состава гражданского права обусловлено крайней широтой и разнородностью попавших в сферу гражданско-правового регулирования общественных отношений, для которых затруднительным является вычленение общих идей и целей регулирования, общих свойств гражданско-правовой деятельности. Вполне логично, что наука гражданского права отрицает необходимость включения в свой предмет иных компонентов, помимо норм права^[7], хотя отдельные ее представители и соглашаются с тем, что подобное (одностороннее) понимание предмета гражданского права чревато рядом недостатков^[8].

Выработанная методология коммерческого права позволяет плодотворно исследовать каждый из трех его компонентов, а также все три этих компонента, взятых в системном единстве. В результате, несмотря на частичное совпадение источников гражданского и коммерческого права, коммерциалисты обыкновенно конструируют такую положительную часть коммерческого нрава, которая включает в себя целый ряд специфических институтов (прежде всего договоров), не известных соответствующей части гражданского права¹. Откуда же они берутся, если сведений о них нет в нормативных правовых источниках? Из изучения коммерческой деятельности, а также целей и задач ее регламентации.

Затем, следует уточнить, что нормативная часть коммерческого права включает в себя только нормы права, регулирующие такие отношения, которые возникают исключительно между юридически равными субъектами, т. е. отношения частные, свободные и автономные, не основанные на власти и подчинении, тогда как целый ряд институтов гражданского права (опека, государственная регистрация юридических лиц, выдача патентов и др.) включает в себя решения административных органов.

Поскольку субъектами торгового права выступают профессиональные коммерсанты, коммерческое право не сталкивается с необходимостью выполнения функций по защите заведомо более слабых субъектов оборота. Это позволяет коммерческому праву оперировать началом свободы договора в куда более широких границах, в сравнении с гражданско-правовыми договорами.

Следует указать, что несмотря на отмеченную разницу структуры предмета, коммерческое право постоянно учитывает все достижения догматической части гражданского права и использует их при разработке рекомендаций и выводов по наиболее эффективному регулированию торговой деятельности^[9][10]. Больше того, в продолжение всего времени существования торгового права происходил (и продолжает происходить до сих пор) также и обратный процесс — процесс влияния торгового права на гражданское в смысле его обогащения как своими институтами, постепенно приобретающими общегражданское значение (так называемая коммерциализация гражданского права), так и результатами научных изысканий. Решения целого ряда спорных практических вопросов и научных проблем, найденные коммерциалистами и первоначально разработанные для регулирования именно торговой деятельности, постепенно внедряются в сферы применения и изучения права, не связанные с торговлей^[11]. В этом смысле показательны изменения общих положений об обязательствах и договорах, внесенные в ГК РФ Федеральным законом от 08.03.2015 № 42-ФЗ, во многом представляющие собой заимствования (причем зачастую, дословные) из широко известных в коммерческом праве актов NLM (в особенности, из Принципов международных коммерческих договоров УНИДРУА 2010).

Соотношение коммерческого и предпринимательского права выражается разницей предметных областей, структуры и методов того и другого.

Прежде всего, предпринимательское право рассматривается как комплексная отрасль права, содержанием которой является государственное регулирование предпринимательства. И хотя торговая деятельность является разновидностью предпринимательской деятельности, высказываемые отдельными авторами на этом основании суждения о том, что коммерческое право включается в предпринимательское, являются неверными¹. Это объясняется тем, что предмет предпринимательского права включает не только частно-, но и публично-правовую часть, в то время как в нормативную часть права коммерческого включаются только и исключительно нормы, регулирующие отношения равных субъектов — частные отношения. Нормативная часть коммерческого права является частным правом, предпринимательского — если можно так выразиться, «частно-публичным».

Далее, в предмет предпринимательского права (как и гражданского) включается только нормативная часть права, тогда как сама предпринимательская деятельность, ее специфика, особенности осуществления, остается за рамками его изучения. В силу разнородности предпринимательских отношений, единой системы основополагающих идей и целей, положенных в основу их регулирования, объективно существовать не может. Остается одно только некоторое (даже меньшее, чем с гражданским правом) пересечение источников предпринимательского и коммерческого права. Но и оно само по себе не позволяет рассматривать коммерческое и предпринимательское право как соподчиненные понятия — слишком велика разница, привносимая другими (различающимися) частями предметов коммерческого и предпринимательского права в одноименные подразделения права, науки и учебной дисциплины.

Существует целый ряд научных (неюридических) областей, предметы которых пересекаются со вторым компонентом коммерческого права — торговой деятельностью и ее свойствами. Так, менеджмент, маркетинг, логистика, экономика предприятий также включают в свой предмет управленческую деятельность, исследование способов и приемов ведения бизнеса, продвижение товаров, коммерческие и технологические операции с ним и т. д. Вместе с тем ни нормативная, ни постановочно-телеологическая части в том виде, как они включены в коммерческое право, в эти отрасли не входят. Упомянутые области науки не вырабатывают и не могут выра-^[12]

батывать методики правового воздействия на поведение субъектов торговой деятельности. Выводы, полученные этими научными направлениями, должны учитываться при правовом воздействии на торговую деятельность с помощью норм права, однако без учета нормативной части коммерческого права и научных знаний, полученных в ходе ее изучения, этого сделать невозможно.

• [1] Они будут изучены в следующем параграфе.
• [2] Это обстоятельство отмечал, в частности, Г. Ф. Шершеневич, указывая, что «…то и другое имеют своим предметом нормы, регулирующие частные отношения граждан данного государства», на этом основании делавший вывод о том, что «торговое право вовсе не представляет самостоятельной науки» (Шершеневич Г. Ф. Учебник торгового права (9-е изд., второепосмертное). М., 1919 (введение, § 2, п. 2 и 3)). К сходному выводу приходил и П. П. Цито-вич, полагавший, что по своему содержанию торговое право ближе всего к гражданскомуправу, оно в известном смысле — «специальное гражданское право» (Цитович П. П. Очеркосновных понятий торгового права. М, 2001. С. 50).
• [3] Цитович II. II. Указ. соч. С. 50.
• [4] Гражданское право: в 4 т. Т. 1: Общая часть: учебник / отв. ред. Е. А. Суханов. М., 2010. С. 22 (автор главы — Е. А. Суханов). Сходное мнение высказано О. II. Садиковым; см.:Гражданское право: учебник. Т. 1 / иод ред. О. II. Садикова. М., 2009. С. 21.
• [5] Как это делает, например, Л. В. Андреева (Коммерческое (торговое) право. М., 2012. С. 8).
• [6] В свете этого обстоятельства какие бы то ни было сравнения предмета коммерческогоправа, состоящего из трех компонентов, с однокомпонентным предметом гражданскогоправа всегда будут заведомо некорректными (нелогичными) мыслительными операциями, а выводы вроде того, что «…отношения, подлежащие правовому регулированию коммерческим правом, значительно уже регулируемых правом гражданским» (Егорова М. А. Коммерческое право: учебник для вузов. М., 2013) — мягко говоря, неполными, односторонними, однобокими.
• [7] «Задача научной цивилистики объяснить все гражданско-правовые институты даннойобщественной формации в их необходимости ни в коем случае не должна растворить цивилистика в социологии, превратить юриспруденцию в социологию нрава» (Аскназий С. И. Основные вопросы теории социалистического гражданского права. М., 2008. С. 59).
• [8] См.: Шершеиевич Г. Ф. Наука гражданского права в России. М, 2003. С. 238—248.
• [9] В разные времена перечень таких институтов был различным; в настоящее время наиболее известными среди них являются договор оптовой купли-продажи, о комиссионнойи об исключительной продаже, о продаже на испытание и на пробу, договоры консигнации, коммерческой комиссии, торгового агентирования, случайного посредничества, дистрибьюторский и дилерский договоры, договор франчайзинга (не путать с договором коммерческойконцессии, урегулированным гл. 54 ГК РФ!), ряд биржевых сделок.
• [10] Это видно из того, в частности, обстоятельства, что ученые, внесшие существенныйвклад в развитие науки торгового права, как правило, известны также и своими работамив области права гражданского.
• [11] Из институтов, для современного гражданского права представляющихся уже классическими, можно указать на ограничения виндикации, добросовестное приобретениеправа собственности, ценные бумаги (в первую очередь — векселя, чеки и распорядительные документы на товары), договоры поставки, банковского счета, страхования, институтыбанковской гарантии, аккредитива, инкассо и др. Ныне мы наблюдаем такие явления, какрасширение (со специально-торговой до, очевидно, общегражданской) сферы примененияабстрактных убытков, применение торгов не только для заключения договоров купли-продажи (как это было изначально), но и в сфере выполнения работ и оказания услуг.
• [12] Так, например, по мнению В. С. Белых (Правовое регулирование предпринимательской деятельности в России: монография. М., 2005. С. 59), коммерческое право — это составная часть предпринимательского права, т. е. совокупность правовых норм, регулирующихкоммерческий оборот.