Коммерческое право как учебная дисциплина

Сходства и различия учебной дисциплины и науки коммерческого права. Наряду с коммерческим правом как отраслью частного права следует выделять и различать коммерческое право как науку и как учебную дисциплину. Термин «коммерческое (торговое) право» используется для обозначения юридической учебной дисциплины, которая имеет целью формирование у учащихся таких знаний и навыков в области коммерческого права, которые позволяли бы им успешно заниматься юридическим обслуживанием коммерческой (торговой) деятельности, с одной стороны, и научным исследованием коммерческого права, с другой. К сожалению, отличие науки от учебной дисциплины зачастую не отмечается. В чем их разница?

Наука представляет собой вид деятельности по выработке теоретических знаний об объектах, процессах и явлениях действительности. Теоретическое знание — это особое представление, которое добывается на основе использования научных методов и средств. Полученные наукой сведения порой резко отличаются от ненаучного, или, как говорят, обыденного взгляда на одни и те же объекты. Коммерческому праву приходится решать множество новых и весьма сложных проблем, действовать в статусе науки. Так, учеными-коммерциалистами разработаны теоретические проблемы договоров маркетинга, торгового агентирования, создания и распространения рекламы, передачи и обработки коммерческой информации и многие другие. Ряд таких проблем будет отмечен в настоящей книге. А вот в системе юридического образования коммерческое право выступает уже в качестве учебной дисциплины.

Учебная дисциплина предназначена для целей обучения, подготовки специалистов к практической работе. Учебные дисциплины формируются путем отбора теоретических положений, выработанных соответствующими науками, а также путем обобщения практического опыта. Они не создают нового знания, а лишь обобщают уже имеющиеся знания в удобном для усвоения виде. Примером может служить любой учебник или пособие по обучению (в частности, учебники по стенографии, по автоделу).

Методическое обеспечение. Учебники и пособия по коммерческому (торговому) праву, написанные русскими коммерциалистами, отличались — как об этом уже было рассказано в предыдущем параграфе — тем, что соединяли в себе черты собственно учебников и научных исследований (монографий). С одной стороны, в них излагался материал науки иностранного торгового (коммерческого) права, а также науки гражданского права (цивилистики), с другой — подвергался систематизации и изучению материал русского торгового права. Центральное место среди таких руководств занимали, конечно, книги уже названных П. П. Цитовича (1873—1875, 1886, 1891, 1901;1904) и Г. Ф. Шершеневича (курс — 1888−1889, 1892, 1899, 1908/09/12; учебник — 1899, 1903, 1907, 1908, 1910, 1912, 1914, 1915, 1919); несколько меньшую известность и популярность имели университетские пособия Д. И. Азаревича (1897, только первый выпуск), А. П. Башилова (1887(89), 1891 — также только один выпуск, с прибавлением к нему),.

A. X. Гольмстена (1893,1895), А. Г. Гусакова (1909, 1911, 1912), А. С. Невзорова (1910, 1912), II. О. Нерсесова (1896), Е. А. Нефедьева (1900/01, 1904),.

B. А. Удинцева (1899, 1907), А. Ф. Федорова (1901, 1903, 1911)¹. Из иностранных учебников на русский язык был переведен единственный — немецкого профессора Карла Гарейса (Вып. 1—3. М., 1893, 1895, 1904).

Напечатание учебных пособий по советскому торговому (коммерческому, хозяйственному, промышленному) праву в тот короткий промежуток времени, в течение которого оно было восстановлено, открылось выпуском второго издания «Русского-торгово-промышленпого права» В. А. Удинцева (1923) — сильно «порезанного» дореволюционного руководства. Новые, оригинальные, написанные именно на советском материале, принадлежат А. Г. Гойхбаргу (1924, 1927), В. М. Гордону (1924, 1927), В. Н. Шретеру (1924, 1926, 1928), Е. Н. Даниловой (1925), А. В. Карассу.

• (1925), С. Б. Минцу (1925), С. И. Аскназию (1926), В. П. Вознесенскому
• (1926), Е. Н. Даниловой, И. С. Перетерскому и С. И. Раевичу (1926), В. М. Побединскому (1926), Г. И. Хатисову (1926), Ф. И. Вольфсону
• (1928), В. Ю. Вольфу (1928), Я. М. Магазинеру (1928), С. Н. Ландкофу
• (1929), К. А. Граве (1930), С. И. Раевичу (1932) и Б. М. Рубинштейну (1935). Ознакомление с этими работами позволяет выявить как минимум две следующие закономерности: (1) чем дальше — тем больше они отходят от традиций, присущих изданиям сугубо справочного назначения и становятся все больше пригодными для использования в качестве университетских учебных пособий; (2) чем дальше — тем дальше и дальше в них осуществляется отход от собственно торгового (коммерческого) права как отрасли права частного в стороны комплексного хозяйственного права.

Примерно в то же самое время, т. е. в начале 1930;х гг. советские ученые и педагоги закладывают иную традицию, удерживающуюся, кстати сказать, по сию пору — традицию перемещения знаний о торговом (коммерческом) праве из области российского в сферу зарубежного правоведения. Торговое (коммерческое) право, ушедшее из мира права отечественного, начинает считаться исключительной принадлежностью капиталистического права и буржуазного мира, а необходимость его изучения и знания — тем «злом», с которым неизбежно приходится мириться Советскому Союзу и его епе-^[1]

циалистам, работающим в сфере внешней торговли. Изучение торгового права приурочивается к праву иностранному и внешнеторговому. На этой почве печатаются: (1) учебники и пособия по гражданскому и торговому праву буржуазных (капиталистических) стран¹] (2) руководства по правовому регулированию внешнеторговой деятельности и внешнеэкономических операций^[2][3]; (3) и, наконец, переводы нескольких работ зарубежных авторов^[4]. В советское же время предпринимаются первые исследования в сфере международного торгового права — И. В. Шаповаловым (1969), Г. М. Вельяминовым (1972), Ц. А. Спасовой-Стояновой (1987), В. А. Галдиным (1991).

От учебников следует отличать издания вспомогательного назначения. Существует несколько их категорий. (1) Издания справочные, в том числе сборники законодательных и иных нормативных правовых актов, судебных решений, обычаев, формуляров и пр. — источников норм коммерческого права^[5], а также издания энциклопедического характера^[6]. (2) Издания-коммеитарии торгового (коммерческого) законодательства. Образцом комментария дореволюционного «Устава торгового» считалось двухтомное издание Г. К. Мартенса (1880); с принятием специального закона о договоре торговой комиссии вышел комментарий к нему, составленный А. Г. Гойхбаргом (1914); наконец, в советскую эпоху ключевыми актами торгового содержания, удостоенными особого к ним комментария, были Положения о поставках продукции производственно-технического назначения и товаров народного потребления (см., например, комментарий под общ. ред. В. А. Язева и Я. А. Куника 1965 г.). (3) Издания, преследующие целью привитие практических навыков в определенной, довольно узкой, специальной области, по всей видимости — той, специалистом в которой являлся соответствующий автор. Особенно много таких изданий пришлось на советское время¹.

Возрождение интереса к изучению и самого изучения коммерческого права следует связывать, конечно, с возрождением самой коммерции и в первую очередь — способности к свободному занятию ею, свободы торговли. Де-факто это произошло в конце 1980;х гг., де-юре — 29 января 1992 г., с подписанием Президентом РФ Указа № 65 «О свободе торговли». Именно в 1992 г. создается кафедра коммерческого права на юридическом факультете Московского государственного университета имени М. В. Ломоносова и начинается преподавание одноименной учебной дисциплины; уже в следующем, 1993 г. преподаватели кафедры Б. И. Пугинский и Т. Э. Сидорова публикуют программу преподавания дисциплины, в 1999 г. выпускается одноименное учебно-методическое пособие по дисциплине (впоследствии переизданное еще дважды — в 2007 и 2010 гг.), а с 2000 г. и до сегодняшнего времени основным учебным пособием для изучения предмета становится учебник профессора, доктора юридических наук, заслуженного юриста Российской Федерации Б. И. Пугинского, выдержавший уже пять изданий (2000, 2003, 2005, 2008, 2012). Кроме того, в 2007 г. кафедрой выпускается сборник учебных программ общих и специальных курсов, читаемых в рамках изучения дисциплины. В целом по стране в настоящее время преподавание коммерческого права обеспечивается более чем тремя десятками учебников и пособий, написанных различными авторами и коллективами^[7] ,.

включая переизданные труды русских дореволюционных классиков торгово-правовой мысли — Г. Ф. Шершеневича (1994, 2003/05), П. П. Цитовича (2001, 2005), А. И. Каминки (2002), В. А. Удинцева (2003). Разумеется, учебный процесс обеспечивается пособиями не только учебного, но и практического назначения, а также вспомогательными материалами¹.

Общее представление о содержании и изучении дисциплины «Коммерческое право». Основное содержание курса коммерческого права составляет правовое регулирование торговых действий, совершаемых по поводу обращения товаров и имеющих целью извлечение прибыли. В тех случаях, когда товары используются непредпринимательскими организациями, их приобретение не создает прибыли. Однако оно служит необходимым условием обеспечения жизнедеятельности таких организаций и потому включается в сферу коммерческого права.

К собственно торговым действиям примыкает огромное число вспомогательных и побочных действий (доставка, хранение, привлечение агентов и др.), которые также признаются торговыми, поскольку служат увеличению торговой прибыли. Без большинства таких действий осуществление торговли в современных условиях просто невозможно, вне торговли эти действия утрачивают свое значение. Изучение правового регулирования такого рода действий составляет важную часть дисциплины коммерческого права.

Имеется еще одна совершенно особая теоретическая и практическая задача коммерческого права — правовое содействие становлению российского товарного рынка. Она свойственна именно российскому коммерческому праву и обусловлена происшедшим в стране изменением экономического строя. Очевидно, что, не создав необходимые звенья рыночной системы, нельзя рассчитывать на успешное развитие рыночных отношений.^[8]

Формирование структуры и инфраструктуры товарного рынка, налаживание устойчивых торгово-хозяйственных связей имеют решающее значение для преодоления нынешнего бедственного состояния страны, для нормального развития экономики. Названные проблемы с необходимостью должны включаться в предмет науки коммерческого права и сферу регулирования торгового законодательства.

Таким образом, теория коммерческого права призвана изучать и подготавливать научно обоснованные предложения о законодательных мерах по совершенствованию организации субъектов торгового оборота, развитию структуры и инфраструктуры товарного рынка. Этот важный участок товарного обращения не может оставаться вне поля зрения коммерческого права, хотя он стоит обособленно к основному содержанию данной дисциплины.

Сходным образом, хотя процесс розничной торговли традиционно не рассматривается коммерческим правом, западные коммерциалисты в настоящее время активно занимаются законодательством о защите прав потребителей. Объективная необходимость рассмотрения этих вопросов обусловливается их пограничным положением с проблематикой коммерческого права, важностью учета прав потребителей не только на всех стадиях продвижения товара, но даже в процессе его производства. Ведь подавляющее большинство товаров в конечном итоге тем или иным образом соприкасаются с потребителями — и как товары, приобретаемые ими в розничных торговых сетях, и как элементы (запчасти, материалы, ресурсы) таких товаров, и как машины, механизмы, оборудование, используемые при их производстве, и др. Это значит, что даже участники сделок типа Ь2Ь нс могут не учитывать в своих взаимоотношениях требований законодательства о защите прав потребителей, в первую очередь — об обеспечении надлежащего качества товаров.

К национальному коммерческому праву примыкает международное коммерческое право (право международной торговли), на объективный процесс формирования которого обращали внимание еще П. П. Цитович, Г. Ф. Шершеневич и Л. Ф. Федоров в начале XX в. В последние десятилетия в связи со значительным увеличением объемов нормативного материала по праву международной торговли, образованием нового lex mercatoria эта проблема актуализировалась. В настоящей книге по мере необходимости указываются нормативные акты — источники международного коммерческого права.

Изучение учебной дисциплины коммерческого права с точки зрения деятельностной парадигмы его понимания можно считать успешным только тогда, когда оно формирует у учащихся не просто познания информационно-справочного назначения, но и навыки самостоятельного ведения юридической деятельности. В сфере практической юриспруденции такой деятельностью будет правовое сопровождение коммерции (торговли); в сфере теоретической юриспруденции — самостоятельное научное изучение торгового нрава.

Выпускник вуза по кафедре коммерческого права, пришедший на работу в юридическую службу производственного или торгового предприятия, должен быть готов продемонстрировать не просто наличие у него некоторого багажа знаний (процитировать на память какое-то количество норм закона или рассказать о каких-то институтах торгового права), но свое умение оперировать имеющимися у него знаниями — обращать их на пользу своему работодателю. Для этого ему необходимо знать не только нормы, образующие состав коммерческого права, но и то, для достижения каких целей и в каких ситуациях они применяются, понимать, как и когда они складываются, уметь их прогнозировать и (самое главное!) создавать, словом, уметь не только применять нормы права к уже сложившейся ситуации, но и выступать активным участником самого формирования такой социально-экономической ситуации, которая в юридическом отношении максимально содействовала бы осуществлению и развитию торгового оборота.

• [1] Книги иных авторов, в том числе В. В. Вапьденберга (1900, 1901,1907, 1909,1915 и другие издания), С. И. Гальперина (1907), И. II. Грязнова (1890), Д. К. Лаврентьева (1913), В. В. Лашкевича (1903), М. Лукренина (1897), Л. Н. Нисселовича (1893), Л. К. фон-Резона (1891), Н. Ренина (1900), Н. Рязанцева (1887), Н. М. Серпухова (1900), А. Д. Солодовникова (1901,1904), М. И. Ушакова (1911), А. М. Фемелиди (1900), Н. Е. Чижова (1901), П. И. Числова (1900) и другие несмотря на широкую популярность и известность к числу фундаментальных — университетских — курсов никогда не причислялись даже современниками.
• [2] В том числе обозначенная как сборник статей, но, но сути ничем нс отличающаясяот учебника, книга «Гражданское право современного империализма» (1932); далее следуютучебник и практическое пособие под рук. С. И. Раевича (1933), учебники под ред. Д. М. Генкина (1949), К. К. Яичкова (1966), В. П. Мозолина и М. И. Кулагина (1980), Р. Л. Нарышкиной (1983, 1984), Е. А. Васильева (1992, 1993), В. Ф. Попондопуло (2003, 2004, 2005), Е. А. Васильева и А. С. Комарова (2004—2005), В. В. Бсзбаха и В. К. Пучинского (2004). См. также авторские книги по иностранному и международному торговому праву А. Г. Гойхбарга (1937), И. А. Зенииа (1992,1995,1999, 2001, 2005, 2008, 2010 и др.), Р. О. Халфииой (1993), А. Тыиеля, Я. Функа, В. Хвалея (1999, 2000), Н. Н. Смирновой (2001), Я. И. Функа (2005), А. Е. Смирнова (2007), Р. Ф. Валеева и В. В. Гущина (2008), И. В. Зенкина (2010), В. А. Белова (2014).
• [3] В том числе М. М. Жирмунского (1932, 1938), под ред. Д. Д. Мишустина (1933, 1935,1941), А. Д. Кейлина (1947), Д. Ф. Рамзайцева (1954, 1961), под ред. Д. М. Генкина (1955,1961), под общ. ред. Л. А. Феоновой (1974), В. Ф. Позднякова единолично (1976) и под егообщ. ред. (1985, 1986), М. II. Бардиной (1981), И. С. Зыкина (1983), В. А. Мусина (1986) и др.
• [4] В том числе «Основы договорного права» В. Ансона (1948), «Очерк общей части буржуазного обязательственного права» С. К. Мая (1953), «Международные торговые соглашения и организации» Р. Быстрицкого (1957), «Типовые контракты в международной торговлена мировом капиталистическом рынке» Я. Зеленевского (1957), «Экспортная торговля"К.-М. Шмигтгоффа (1958), „Гражданское право США (право торгового оборота)“ Г. Ласка (1961), „Договорное право“ В. Ансоиа (1984); сюда же можно отнести и русские переводыиностранных законодательств о купле-продаже товаров (в том числе английского и американского), выполненные М. М. Агарковым и В. Ю. Вольфом (1933), перевод Единообразного торгового кодекса (ЕТК) США, осуществленный С. Н. Лебедевым и Р. Л. Нарышкиной (1969) и перевод ИНКОТЕРМС 1953 г., выполненный под эгидой ООН (1971).
• [5] Если нс считать изданий Регламента Коммерц-коллегии 1724 г. и анонимного сборника"Постановления о торговле» 1848 г., то первую русскоязычную книгу такого рода на русскомязыке напечатал А. Леонгард под названием «Российские законы о торговле и промышленности: руководство для торгующих сословий» еще в 1855 г.; затем были сборники, составлявшиеся (в хронологическом порядке) А. Д. Капустиным (1867), К. Котельниковым (1870, 1872,1877,1884 и др.), И. Г. Даниловым (1872), А. М. Пальховским (1878), Д. А. Носенко (1884,18 881 892, 1899), В. Гребнером (1889), Д. В. Абоимовым (1895), II. С. Лунским (1900), А. Черкасом (1900), А. С. Невзоровым (1897—1901), В. Гребнером и А. Добровольским (1902), А. Ф. Волковым (1905), А. А. Добровольским (1908), А. И. Горбачевым (1911), А. И. Гуляевым (1912), А. А. Добровольским и П. С. Цыпкиным (1914), А. Э. Вормсом и Е. Н. Даниловой (1914,1918), О. Б. Барсегянцсм (1922), Н. П. Дмитриевским и С. А. Гуревичем (1922), Г. С. Колоножнико-вым (1924), М. Л. Розенфельдом (1929), М. М. Агарковым и В. Ю. Вольфом (1933) и др.
• [6] 0 К упомянутой выше переводной «Коммерческой энциклопедии М. Ротшильда"начала 1900;х гг. следует добавить трехтомный «Торгово-промышленный и финансовыйсловарь» под ред. Г. И. Цыперовича (1924—1926), «Торговую энциклопедию» под общ. ред.М. А. Мебель (1925), а также чрезвычайно многочисленные, не поддающиеся никакому перечислению, коммерческие словари.
• [7] См., например, публикации К. А. Байбулатова, Д. И. Иваницкого, Ф. А. Смирнова (все три — 1926 г., все три — по торговым книгам и торговой регистрации), К. А. Граве (1927, но торговым установлениям); С. Н. Наровчатова (1927) и И. 3. Каганова (1929) —обе по организации торговых предприятий; К. А. Шмидта (1927) и авторского коллективапод общ. ред. Ф. Г. Пископпеля (1938) — обе по организации биржевой торговли; работыЛ. Б. Гальперина (1961, 1971), Я. А. Куника (1970, 1976, 1983 и др.), В. А. Язева (1970, 1974,1987 и др.), А. Ф. Сохновского (1972, 1989).
• [8] См., например (в хронологическом порядке), работы по правовому обеспечению внешнеторговой деятельности А. С. Комарова (1991, 1994), А. П. Белова (1992, 2000), О. И. Дегтяревой (1992), А. С. Кокина (1994, 1998, 2000) и др.; переводные работы Р. Джуровича (1992), М. Буйи (1993), С. Жамсна и Л. Лакура (1993), К.-М. Шмиттгоффа (1993 — второй русскийперевод!) и др., а также переводы важных источников иностранного и международного коммерческого (торгового) права — ИНКОТЕРМС 1990, 2000 и 2010 (1992, 2000 и 2010), Торгового кодекса Японии (1993), Германского торгового уложения (1996, 2005), ЕТК США (1996 — опять-таки, второй русский перевод), Принципов международных коммерческихдоговоров УНИДРУА — Р1СС — 1994, 2004 и 2010 гг. (1996—2003, 2006, 2013), Принциповевропейского договорного нрава — PECL (2005, 2011 (два разных перевода)), Свода принципов, правил и требований нового lex mercatoria — Принципов СЕНТРАЛ (2004, 2008), Принципов европейского частного права — DCFR (2012—2013, 2013), Проекта общеевропейскогозакона о продажах — CESL (2014) и др.