Модели латинского нотариата: немецкая, французская и смешанная

Немецкая модель — незначительная активность нотариуса на всех этапах нотариального производства. Его работа сводится к разработке документа и его последующему удостоверению. Нотариус не играет значительной роли при подготовке нотариального действия: в проведении консультаций и переговоров, в получении необходимых документов.

Компетенция нотариуса в Германии достаточно обширна и отражена в целом ряде законодательных актов, прежде всего, в Германском гражданском уложении (ГГУ 1896) и Федеральном положении о нотариате (1961). Современная система нотариата в Германии является результатом длительного развития. В каждой земле ФРГ существует собственная система организации профессии: нотариат латинского типа, нотариус-адвокат, государственный нотариус. Нотариус — носитель публичной должности и орган предупредительного правосудия. Нотариусы принимают клятву, клятвенное заверение, снимают показания под присягой; занимаются хранением и доставкой документов и ценностей третьим лицам.

Профессия адвоката-нотариуса отличается от основной профессии нотариуса: адвокат-нотариус отправляет эту должность как побочную работу. В ряде земель ФРГ допускается совмещение профессий адвоката и нотариуса — одно и то же лицо вправе одновременно выполнять указанные функции. Такое совмещение возможно в землях бывшей Пруссии: в Берлине, Бремене, Гессене, Нижней Саксонии, отчасти в Северном Рейне-Вестфалии и Шлезвиг-Гольштейне^[1], а также в ряде немецкоязычных кантонов Швейцарии.

Нотариусы объединяются в нотариальные палаты, которые являются корпорациями публичного права. Отдельные нотариальные палаты объединяются на федеральном уровне в Федеральную нотариальную палату Германии. Палаты создаются в силу закона, поэтому они не могут быть распущены решением своих членов. Внутренняя деятельность палаты регламентируется ее уставом, который принимается членами нотариальной палаты. Нотариальная палата — часть системы государственного управления, поскольку ей переданы публичные полномочия. Палата подлежит государственному контролю и с целью его обеспечения ежегодно представляет отчет о своей деятельности органам юстиции. Кроме того, органы юстиции вправе потребовать отчета о каких-либо частных вопросах, когда это вызывается необходимостью осуществления контрольных государственных полномочий. Нотариальная палата — это и контрольный, и профессиональный орган, объединение нотариусов. Поэтому ее задачами является не только осуществление контрольных полномочий, но и решение ряда вопросов общепрофессиональной деятельности^[2].

Типичные признаки статуса нотариуса в ФРГ:

• — нотариат — орган предупредительного правосудия. Официальные документы, заверенные нотариусом, имеют большую доказательную силу, чем документы, подписанные частными лицами;
• — нотариус составляет документы: договоры купли-продажи недвижимости; договоры дарения; брачные договоры; завещания и договоры о наследстве; отчуждение долей в деле; продажа предприятий. Нотариус свидетельствует подлинность подписи и верность копий;
• — нотариус имеет право выдавать подлежащие исполнению документы. Исполнение такого документа возможно без вмешательства суда;
• — нотариус выполняет государственные функции; он наделен «компетенциями, которые по действующему правопорядку должны быть оформлены государством»;
• — независимость и беспристрастность нотариуса;
• — обязанность сохранения тайны — оглашение сведений в судебном процессе допустимо, если все участники удостоверения освобождают нотариуса от сохранения тайны;
• — нотариус несет ответственность за нарушение служебного долга; каждый нотариус обязан страховать свою гражданскую ответственность;
• — нотариусом может быть назначен только немецкий гражданин, который по Закону о судьях пригоден к должности судьи, он должен быть «полным юристом».

Основная функция нотариата Австрии — удостоверение актов, имеющих юридическое значение. В Австрии несколько нотариальных палат, объединенных в общенациональную организацию — Австрийскую нотариальную палату. Австрийские нотариусы наделены функциями судебных комиссаров: они представляют в суде лиц, получающих наследство, составляют перечень наследственного имущества и готовят дело к судебному рассмотрению.

Французская модель предполагает инициативность нотариуса с момента обращения к нему заинтересованного лица. Нотариус и его помощники берут на себя все заботы клиентов, начиная от сбора необходимых документов, проведения переговоров, составления документа и заканчивая регистрацией нотариального акта в компетентных органах. Компетенция нотариуса достаточно велика. Он играет ведущую роль в оформлении и защите имущественных субъективных прав и в правовом сопровождении большинства сделок, самостоятельно занимаясь проверкой всего фактического состава.

Нотариус — государственная должность, обладатель которой наделен правом удостоверять юридические акты. Нотариусу поручается оформление сделок, которым стороны обязаны или хотят придать аутентичную юридическую форму. Под аутентичностью во Франции понимается удостоверение нотариусом подлинности актов и соглашений. Аутентичный акт считается полностью достоверным в части соглашения, которое он содержит. Система гражданского оборота Франции отдает приоритет письменному доказательству в отличие от свидетельских показаний, которые могут использоваться, но допустимость их использования ограничена законом.

Нотариусы объединяются в региональные советы на уровне отдельных апелляционных судов, которые, в свою очередь, образуют Высший совет нотариата Франции. Законодательно регулируется имущественная и дисциплинарная ответственность нотариусов; на корпоративном уровне установлены самоограничения, которые нотариус должен соблюдать^[3]. Государство в лице Министерства юстиции активно участвует в регулировании вопросов организации нотариальной деятельности, определении численности нотариального корпуса и решении других вопросов, не вмешиваясь вместе с тем в существо нотариального производства. Такая форма взаимоотношений государства и нотариата складывалась во Франции в течение многих столетий. С 1990 г. для молодых дипломированных специалистов допускается работа нотариусом по найму в нотариальной конторе до тех пор, пока они не станут самостоятельными либо ассоциированными нотариусами в товариществах нотариусов^[4].

Смешанная модель функционирует в Нидерландах, Швейцарии, Испании. Закон о нотариате Испании (1962) гласит: нотариус — это назначенный государством служащий, призванный удостоверять в соответствии с действующими законами договоры и другие юридически важные документы. Перед началом выполнения своих обязанностей нотариус должен внести страховой взнос в казну государства в качестве залога. Нотариус гарантирует свою профессиональную деятельность всем своим имуществом в случае, если сумма залога будет недостаточной для покрытия ущерба, нанесенного клиенту вследствие ошибок нотариуса.

Ни один нотариус не имеет права удостоверять сделки в свою пользу или сделки, одной из сторон в которых выступает родственник, находящийся в четвертой степени родства по крови или второй степени родства по браку. Ни один нотариальный документ, ни один реестр или журнал не могут быть изъяты из помещения нотариальной конторы даже по решению суда или вышестоящей инстанции, за исключением их транспортировки в помещение архива или форс-мажорных обстоятельств.

В соответствии с мировой практикой отдельные функции нотариата присущи должностным лицам консульских учреждений, которые вправе совершать почти все виды нотариальных действий (исключение: протесты векселей; передача заявлений физических и юридических лиц другим физическим и юридическим лицам; предъявление чеков к платежу и удостоверение неоплаты чеков; наложение и снятие запрещения отчуждения имущества). Аутентичные акты, составленные в консульских учреждениях за рубежом, считаются исходящими из самого государства. Экзекватура консульских аутентичных актов основана на том, что консул в соответствии с Венской конвенцией ООН о консульских сношениях (1963) уполномочен на составление актов, обладающих исполнительной силой в государстве пребывания. Правомочия консула в сфере нотариальных действий закреплены в двусторонних консульских конвенциях:

• — удостоверение сделок, кроме сделок об установлении, отчуждении или прекращении вещных прав на строения и земельные участки, находящиеся в государстве пребывания консула;
• — свидетельствование завещаний и иных односторонних актов волеизъявления, в том числе доверенностей;
• — удостоверение юридических фактов;
• — свидетельствование подписи на документах и верности перевода.

В национальном законодательстве также закрепляются нотариальные полномочия консулов: например, дипломатическое или консульское представительство Черногории может согласно действующим для судебных завещаний предписаниям составлять завещания для граждан Черногории, находящихся за границей; в соответствии с международными договорами и предписаниями государства-получателя удостоверять подписи, рукописные заявления и копии (ст. 161. 162 Закона о МЧП).

Нотариальные полномочия должностных лиц консульских учреждений РФ за рубежом основаны на положениях Федерального закона от 5 июля 2010 г. № 154-ФЗ «Консульский устав Российской Федерации», ст. 38 Основ законодательства РФ о нотариате и нормах международных соглашений. Должностные лица консульских учреждений совершают в пределах своей компетенции нотариальные действия по просьбе российских и иностранных лиц, если акты предназначены для действия на территории РФ. Нотариальные функции осуществляются российским консулом за рубежом при условии, что это прямо предусмотрено в консульской конвенции между Россией и государством пребывания или не противоречит внутреннему законодательству иностранного государства.

• [1] См.: Сумин А. М. Правовое регулирование нотариата в Германии // Бюллетень Министерства юстиции РФ. 1998. № 1. С. 110−116.
• [2] О нотариате в Германии см. подробнее: Современный нотариат. Структуры и задачи (на немецком и русском языках). Кельн, 1993; Нотариальное право Германии. Киев: Германский Фонд международного правового сотрудничества, 2011.
• [3] Обер Ж.-Л. Гражданско-правовая ответственность нотариусов. 4-е изд. М.: Фонд развития правовой культуры, 2007.
• [4] Пиепу Ж.-Ф.У Ягр Ж. У каз. соч.