Закон автономии воли сторон (закон, избранный сторонами правоотношения, оговорка о применимом праве — lex voluntatis)

Автономия воли играет в МЧП троякую роль, являясь источником МЧП, его основным специальным принципом и одной из коллизионных привязок. В случае применения автономии воли как коллизионной привязки суд при выборе права руководствуется намерением сторон, совершивших сделку. Автономия воли предопределяет диспозитивный характер коллизионной нормы, максимальную свободу частных лиц при выборе модели поведения (в том числе при выборе законодательства). Закон автономии воли сторон — это самая «гибкая» коллизионная норма. Право сторон самим избрать применимое законодательство закреплено в судебной практике и законах практически всех государств.

Ранее выбор применимого права допускался только по вопросам договорного статута отношения. В настоящее время право, избранное сторонами, может определять формальный, вещный, деликтный, валютный и иные статуты отношения: «Если иное не вытекает из закона или существа отношений, положения [о применимом праве] … применяются к выбору по соглашению сторон права, подлежащего применению к отношениям, не основанным на договоре, когда такой выбор допускается законом» (п. 6 ст. 1210 ГК РФ). Специальное правило, позволяющее сторонам внедоговорного обязательства самим выбирать применимое право, закреплено в ст. 1223.1 ГК РФ.

В настоящее время автономия воли сторон занимает центральное место в коллизионном регулировании договорных и внедоговорных обязательств; иные коллизионные привязки имеют вспомогательный характер и используются субсидиарно при отсутствии выбора применимого права (ст. 4 Рим I, ст. 14 Рим II). Выбор права (правда, ограниченный) допускается даже в сфере брачно-семейных и наследственных отношений (ст. 5 Рим III, ст. 22 Рим IV). При этом, безусловно, сохраняются сферы отношений, в которых автономия воли не допускается — прежде всего, это вопросы личного статута физических и юридических лиц.

Автономия воли сторон относительно выбора применимого права не может иметь неограниченный характер. Общий подход англо-американской системы права сводится к тому, что выбор права субъектами сделки должен быть добросовестным и законным. Например, если при выборе права имели место обстоятельства, ввиду которых «было бы несправедливо или неразумно определять вопрос в соответствии с правом, таким образом избранным», то воля сторон не принимается во внимание (ст. 9.5 Законопроекта Австралии о выборе права 1992 г.).

Автономия воли сторон ограничивается в двух случаях:

• • выбор сторонами применимого к договору права противоречит публичному порядку государства, на территории которого реализуется автономия воли;
• • такой выбор сделан с целью обхода закона, т. е. с целью исключить применение к договору императивных норм (в том числе императивных коллизионных норм) той национальной правовой системы, отказ от использования которой стороны сформулировали посредством автономии воли.

В законодательстве большинства государств предусмотрено, что если сделка имеет реальную связь с правом одного государства, а стороны выбрали право другой страны, то автономия воли не должна нарушать императивные нормы правопорядка, с которым правоотношение наиболее тесно связано (ст. 145.6 проекта Закона о МЧП Сербии (2014)).

Законодательство некоторых государств ограничивает пространственные пределы автономии воли: стороны могут сделать выбор в пользу только той правовой системы, с которой правоотношение реально связано. В соответствии со ст. 1 — 105 ЕТК США «когда сделка имеет разумную связь с настоящим штатом, другим штатом или государством, стороны могут согласиться о применении к их правам и обязанностям права либо данного либо другого штата или государства».

Большинство стран предусматривает возможность неограниченного выбора права сторонами; выбор права «нейтрального» государства (с которым сделка никак не связана) даже приветствуется. Презюмируется, что выбор такого права априорно ставит стороны в равное положение (иностранное право неизвестно сторонам в равной степени).

Общее правило, устанавливающее право сторон на выбор применимого законодательства, закреплено вег. 1210 ГК РФ (п. 1—6). Положения этой нормы позволяют определить основное содержание автономии воли сторон как коллизионной привязки:

• • выбор права может иметь место как при заключении договора, гак и в последующем;
• • соглашение сторон о выборе права должно быть прямо выражено или определенно вытекать из условий договора либо совокупности обстоятельств дела;
• • выбор применимого права, сделанный после заключения договора, имеет обратную силу и считается действительным, без ущерба для прав третьих лиц и действительности сделки с точки зрения требований к ее форме, с момента заключения договора;
• • стороны могут выбрать право, применимое как к договору в целом, так к отдельным его частям;
• • если в момент выбора права все касающиеся существа отношений сторон обстоятельства связаны только с одной страной, то выбор сторонами права другой страны не может затрагивать действие императивных норм права той страны, с которой существо отношения связано;
• • по соглашению сторон допускается выбор права, применимого к отношениям, не основанным на договоре.

Российский законодатель установил ограничения автономии воли в отдельных договорных отношениях, связанных с иностранным правопорядком. Выбор применимого права ограничен в договорах с участием потребителя (ст. 1212 ГК РФ), о создании юридического лида с иностранным участием (ст. 1214). К договорам в отношении находящихся на территории РФ земельных участков, участков недр, обособленных водных объектов и иного недвижимого имущества императивным образом применяется только российское право (п. 2 сг. 1213 ГК РФ).

В соответствии с общепризнанной позицией современной доктрины и практики субъекты договоров обладают автономией воли и вправе избрать иностранное право для регулирования «национальных» договорных отношений. С точки зрения интересов международного оборота эта позиция представляется оптимальной. Однако необходимо отметить, что вряд ли выбор иностранного права в качестве применимого к «внутренней российской» сделке будет признан правоприменительными органами РФ.

Положения ст. 1210 включены в разд. VI ГК РФ «Международное частное право». Сфера действия норм этого раздела определена в ст. 1186. К ней относятся гражданско-правовые отношения, осложненные каким-либо иностранным элементом. Право свободного выбора применимого к сделке законодательства другого государства принадлежит только субъектам гражданско-правовых договоров, имеющих объективную связь с иностранным правопорядком. Исключение могут составлять интернет-договоры.

Отдельные национальные кодификации содержат прямой запрет выбора права сторонами отношения, не связанного с иностранным правопорядком: «Выбор права не осуществляется, если отсутствует иностранный элемент в правоотношениях» (ст. 5.6 Закона Украины о МЧП 2005 г.).