Правовое регулирование отношений на рынке ценных бумаг

В Европе и США под инвестициями чаще всего понимаются вложения в ценные бумаги. Поэтому основу инвестиционного права ЕС составляет правовое регулирование отношений на рынке ценных бумаг. Оно включает несколько сегментов.

Директива Европейского парламента и Совета № ЕС 2001/34/ЕС о допуске ценных бумаг к официальной котировке на бирже и о порядке раскрытия информации о таких ценных бумагах^[1] объединила Директиву Совета ЕС от 5 марта 1979 г. о координации условий допуска ценных бумаг к официальной котировке на фондовой бирже; Директиву Совета от 17 марта 1980 г. о координации условий выпуска, контроля и распространения проспекта, который подлежит опубликованию при допуске ценных бумаг к официальной котировке на фондовой бирже; Директиву Совета от 15 февраля 1982 г. о регулярной информации, подлежащей опубликованию обществами, акции которых допущены к официальной котировке на фондовой бирже, и изменения в них.

В связи с многочисленными изменениями сейчас она применяется в совокупности с Директивами от 4 ноября 2003 г. и от 15 декабря 2004 г., о которых будет сказано ниже.

Исторически следующий сегмент представляет Директива Европарламента и Совета № 2003/6/ЕС об инсайдерских сделках и рыночном манипулировании (рыночных злоупотреблениях) (Market Abuse Directive) и принятые к ней Комиссией на основе заключений КРЦБ 4.

дополнительных актов: Директивы от 22 декабря 2003 г. об условиях применения Директивы от 28 января 2003 г. относительно определения и публикации привилегированных сообщений и определения манипулирования рынком; Директивы от 22 декабря 2003 г. об условиях применения Директивы от 28 января 2003 г. относительно инвестиционных рекомендаций и порождаемых ими конфликтов интересов; Директивы Европейского парламента и Совета 2004/58/ЕС о правах граждан Европейского Союза и членах их семей передвигаться по территории стран — членов Европейского Союза, а также избирать себе место жительства, дополняющей регламент (EEC) № 1612/68 и отменяющей директивы 64/221/EEC, 68/360/ЕЕС, 72/194/ЕЕС, 73/148/ EEC, 75/34/ЕЕС, 75/35/ЕЕС, 90/364/ЕЕС, 90/365/ЕЕС и 93/96/ЕЕС; Регламента Европейской комиссии № 2273/2003, имплементирующего Директиву Европейского парламента и Совета № 2003/6/ЕС в отношении исключения для программ по выкупу и стабилизации финансовых инструментов.

С 3 июля 2016 г. Директиву № 2003/6/ЕС заменили Регламент Европейского парламента и Совета ЕС № 596/2014 о рыночных злоупотреблениях и Директива № 2014/57/ЕС об уголовной ответственности за рыночные злоупотребления, о которых было рассказано в предыдущем параграфе.

Принципиальное значение для инвестиционного права имеет Директива Европарламента и Совета № 2003/71/ЕС о публикации проспекта эмиссии при размещении ценных бумаг среди публичных инвесторов или при допуске ценных бумаг к торгам (Prospectus Directive), которая конкретизирована в результате принятия Регламента № 809/2004 по вопросу информации, содержащейся в эмиссионных проспектах, и Регламента Европейской комиссии № 1569/2007 о механизме определения эквивалентности стандартов бухгалтерской отчетности, применяемых эмитентами в третьих странах согласно Директивам Европейского парламента и Совета № 2003/71/ЕС и 2004/109/ЕС.

Цель Директивы — предоставить эмитентам возможность провести публичное предложение или получить допуск к торгам во всех государствах-участниках с минимальной проверкой со стороны государственных органов или саморегулируемых организаций, а также бирж государства, где проводится публичное предложение или испрашивается допуск к торгам, т. е. ввести так называемый единый общеевропейский паспорт (European Union Pass) на ценные бумаги данного эмитента (п. 1 ст. 5).

То есть в документе зафиксирован один из ключевых аспектов регулирования выпуска и обращения ценных бумаг в странах ЕС — принцип взаимного признания (mutual recognition principle).

На государства — члены ЕС возлагается обязанность не разрешать любое публичное предложение ценных бумаг без предварительной публикации проспекта.

Публичное предложение ценных бумаг — сообщение, сделанное в любой форме и любым способом и содержащее достаточную информацию об условиях предложения и о самих ценных бумагах, на основании которой инвестор может принять решение о покупке или подписке на эти ценные бумаги.

Значительная часть рассматриваемой Директивы посвящена содержанию проспекта эмиссии. Его характеристика отличается от даваемой в российском законодательстве. Это рекламный документ, содержащий важную информацию, которую эмитент предоставляет потенциальным инвесторам при выпуске ценных бумаг, и публикуемый после утверждения компетентным органом государства происхождения. «Ни один проспект не может быть опубликован до утверждения компетентным органом государства-участника, из которого происходит эмитент» (п. 1 ст. 13).

Общее требование — проспект должен включать всю информацию, необходимую для того, чтобы инвестор мог достаточно полно оценить активы и обязательства эмитента, его финансовое состояние, прибыли и убытки, перспективы деятельности, а также права, предоставляемые ценными бумагами (п. 1 ст. 5).

Проспект, одобренный в государстве его происхождения (Ноте member state), считается законным основанием для проведения публичного размещения или допуска к торгам в любом государстве-участнике, где будет осуществляться такая деятельность (Host member state) без повторного утверждения этого документа (ст. 17). Нормами права предусмотрена лишь процедура уведомления (notifications,) компетентного органа принимающего государства (государств). В такой компетентный орган представляется сертификат из государства происхождения эмитента и перевод резюме проспекта.

Директива требует от каждого государства-члена определить компетентный орган, полномочный исполнять предусмотренные ей обязательства, и устанавливает процедуру сотрудничества таких компетентных органов.

Статьей 20 указанной Директивы установлены также специальные положения в отношении эмитентов, зарегистрированных в третьих государствах. Компетентный орган государства-участника может одобрить проспект эмиссии, составленный в соответствии с законодательством третьего государства, при условии, что: 1) проспект составлен в соответствии с международными стандартами, включая стандарты раскрытия информации IOSCO; 2) требования к содержащейся в проспекте информации, включая информацию финансового характера, эквиваленты требованиям, установленным Директивой.

Обязательство по публикации проспекта эмиссии распространяется на любое публичное предложение ценных бумаг и (или) любой допуск этих ценных бумаг к торгам на регулируемом рынке, расположенном или действующем на территории государства — члена ЕС.

Правило об обязанности по составлению и публикации проспекта эмиссии не применяется к следующим формам публичных предложений ценных бумаг:

• — предложение квалифицированным инвесторам;
• — предложение, адресованное менее чем 100 инвесторам в каждом государстве — члене ЕС, которые не являются квалифицированными инвесторами;
• — предложение, адресованное инвесторам, когда общая сумма сделки конкретного инвестора не превышает суммы 50 тыс. евро по каждой сделке;
• — предложение, общая номинальная стоимость которого не превышает 50 тыс. евро;
• — предложение, общая сумма которого не превышает 100 тыс. евро в течение 12 месяцев.

Так называемый единый европейский паспорт (European Union Pass), введенный этой Директивой, означает возможность:

• — для эмитентов — привлекать финансовые средства путем выпуска и размещения ценных бумаг на всей территории ЕС без необходимости регистрации выпуска и проспекта эмиссии в каждом государстве такого размещения;
• — для профессиональных участников фондового рынка — предоставлять услуги в любом государстве ЕС без необходимости получения дополнительных разрешений, при условии получения разрешения (лицензии) в одном из них.

В целом регулирование процесса размещения ценных бумаг на территории ЕС базируется на следующих принципах: 1) распределение компетенции между государствами — членами ЕС в сфере надзора и контроля за деятельностью субъектов рынка ценных бумаг, в основе которого лежит юрисдикционное деление на «государства происхождения» (home states) и «государства пребывания» (host states); 2) унификация порядка раскрытия эмитентами информации в соответствии с общественными международными стандартами; 3) внедрение упрощенной процедуры размещения ценных бумаг эмитентов, ценные бумаги которых допущены к торгам на организованных рынках государств — членов ЕС.

Правовой статус инвестиционных компаний и правовой режим регулируемых рынков определяют Регламент (ЕС) Европейского парламента и Совета № 600/2014 о рынках финансовых инструментов с поправками к Регламенту ЕС № 648/2012, который применяется с января 2017 г., и Директива Европейского парламента и Совета ЕС № 2014/65/ЕС о рынках финансовых инструментов с поправками к Директивам № 2002/92/ЕС и 2011/61/ЕС, которые заменили Директиву № 2004/39/ЕС о рынках финансовых инструментов. Хотя они затрагивают вопросы движения капиталов в целом, но основываются именно на регулировании отношений на рынке ценных бумаг, а затем и производных от него организованных рынках.

Эти документы содержат подробные требования к организации и ведению бизнеса в инвестиционных фирмах и кредитных организациях, основы мониторинга работы регулируемых рынков, требования прозрачности торговли, понятийный аппарат как для этих документов, так и для других.

Регламент определяет инвестиционные компании как фирмы, систематически осуществляющие внутреннее исполнение клиентских приказов, отмечая организованный, систематический и существенный порядок осуществления операций по собственному счету при выполнении клиентских приказов и указывая на необходимость детализации критериев.

Директива № 2014/65/ЕС в п. 1 ст. 4 дает следующую дефиницию: «инвестиционная компания» — юридическое лицо, чьим основным видом деятельности является оказание одного или нескольких видов инвестиционных услуг третьим лицам и (или) оказание одного или нескольких видов профессиональной инвестиционной деятельности.

Инвестиционные услуги и виды деятельности перечислены в разд. А Приложения I в отношении финансовых инструментов и включают:

• — прием и передачу приказов в отношении одного или нескольких финансовых инструментов;
• — исполнение приказов по поручению клиента;
• — совершение сделок на свой счет;
• — управление портфелем;
• — инвестиционное консультирование;
• — организацию подписки на финансовые инструменты (андеррайтинг) и (или) размещения финансовых инструментов на условиях предоставления твердого обязательства;
• — размещение финансовых инструментов без твердых обязательств;
• — функционирование многосторонних торговых систем (МТС);
• — функционирование организованных торговых систем (ОТС).

Финансовые инструменты раскрываются через перечень в разд. С Приложения I и включают в себя:

• — обращающиеся ценные бумаги;
• — инструменты денежного рынка;
• — паи организаций коллективного инвестирования;
• — опционы, фьючерсы, свопы, форвардные процентные соглашения и любые иные деривативные контракты, относящиеся к ценным бумагам, валютам, процентным ставкам или доходности, квотам на выбросы или иным производным инструментам, финансовым индексам или финансовым показателям, которые могут исполняться путем поставки базисного актива или расчетов денежными средствами;
• — опционы, фьючерсы, свопы, форвардные соглашения и любые иные деривативные контракты, относящиеся к товарам, расчеты по которым должны производиться денежными средствами или могут производиться в денежной форме по усмотрению одной из сторон, по причине иной, чем неисполнение обязательств или иного события, прекращающего действие контракта;
• — опционы, фьючерсы, свопы и любые иные деривативные контракты, относящиеся к товарам, расчеты по которым могут производиться на условиях физических расчетов, при условии, что торговля такими товарами ведется на регулируемом рынке, за исключением оптовых энергоносителей, торговля которыми должна осуществляться на условиях физических расчетов;
• — иные опционы, фьючерсы, свопы, форвардные сделки и любые иные деривативные контракты, относящиеся к товарам, расчеты по которым могут производиться на условиях физических расчетов, которые не имеют коммерческой цели, имеющие характеристики иных деривативных финансовых инструментов;
• — производные инструменты, предназначенные для передачи кредитного риска;
• — финансовые контракты на разницу;
• — опционы, фьючерсы, свопы, форвардные процентные соглашения и любые иные производные контракты, связанные с климатическими переменными, транспортными тарифами или уровнем инфляции, или иными показателями официальной экономической статистики, расчеты по которым должны производиться денежными средствами или могут производиться в денежной форме по усмотрению одной из сторон по причине иной, чем неисполнение обязательств или наступление иного события, прекращающего действие контракта, а также любые иные производные контракты на активы, права, обязательства, индексы и показатели, не названные ранее, которые имеют характеристики других производных финансовых инструментов, в том числе, с учетом того, ведется ли торговля такими инструментами на регулируемом рынке;
• — квоты на выбросы, включающие компоненты, не признанные как соблюдающие требования Директивы № 2003/87/ЕС (Система торговли квотами на выбросы).

Раскрытию информации как условию функционирования рынков финансовых документов, рынка ценных бумаг посвящен Регламент Европейского парламента и Совета ЕС № 2015/2365 о прозрачности операций финансирования с ценными бумагами и повторного использования финансовых инструментов, вносящий изменения в Регламент ЕС № 648/2012 и заменивший Директиву № 2004/109/ ЕС о гармонизации требований прозрачности в отношении информации об эмитентах, ценные бумаги которых допущены к торгам на регулируемых рынках. Он вступил в силу и применяется с 12 января 2016 г., за исключением ряда переходных положений.

Регламент направлен на повышение устойчивости и прозрачности рынка ценных бумаг в части сделок финансирования с использованием ценных бумаг (securities financing transactions) и повторного использования обеспечения. В документе установлены требования для участников таких сделок, несоблюдение которых влечет применение к таким участникам мер ответственности компетентными органами государств — членов ЕС.

Согласно ст. 2 Регламент № 2015/2365 применяется:

• — к контрагенту по операциям финансирования с ценными бумагами;
• — компаниям, управляющим организациям коллективного инвестирования в переводные ценные бумаги и инвестиционным компаниям организаций коллективного инвестирования в переводные ценные бумаги в соответствии с Директивой № 2009/65/ЕС;
• — компаниям, управляющим фондами альтернативных инвестиций, авторизованным в соответствии с Директивой № 2011/61/ЕС;
• — контрагенту, участвующему в повторном использовании финансовых инструментов.

В ст. 3 предложены используемые в тексте дефиниции, в том числе «операции финансирования с ценными бумагами»:

• — операция обратной покупки (репо);
• — кредитование ценными бумагами или товарами, заимствование ценных бумаг или товаров;
• — операция покупки с обратной продажей или продажи с обратной покупкой;
• — операция маржинального кредитования.

«Повторное использование (финансовых инструментов)» трактуется как использование получающим контрагентом от своего имени и за свой счет или за счет другого контрагента, в том числе физического лица, финансовых инструментов, полученных в рамках соглашения об обеспечении, при этом такое использование заключается в передаче права собственности или в исполнении права использования в соответствии со ст. 5 Директивы № 2002/47/ЕС, но не включает в себя ликвидацию финансового инструмента в случае дефолта контрагента, предоставившего инструмент.

Согласно п. 1 ст. 4 Регламента № 2015/2365 контрагенты по операциям финансирования с ценными бумагами должны сообщать подробные сведения о совершаемых ими операциях, а также об их изменении и прекращении в торговый репозиторий. Эти сведения должны предоставляться не позже чем на следующий рабочий день после совершения, изменения или прекращения операции.

Контрагенты должны вести учетные записи по всем операциям финансирования с ценными бумагами, которые они совершили, изменили или прекратили, в течение не менее чем пяти лет после прекращения операции.

В случаях, когда недоступен торговый репозиторий для регистрации сведений об операциях финансирования с ценными бумагами, контрагенты должны обеспечивать предоставление этих сведений в европейский надзорный орган — Европейское управление по надзору за рынком ценных бумаг.

У организации, предоставляющей сведения, ее директоров или работников не возникает ответственности в результате факта раскрытия такой информации.

Предполагается Европейское управление по надзору за рынком ценных бумаг разрабатывает проекты исполнительных технических стандартов, устанавливающих формат и частоту предоставления отчетов для различных видов операций финансирования с ценными бумагами, а Европейская комиссия их принимает.

Формат должен предусматривать включение следующих данных:

• — глобальные идентификаторы юридических лиц или заменяющие их предварительные идентификаторы, применяемые до полного внедрения системы глобальных идентификаторов юридических лиц;
• — международные идентификаторы ценных бумаг;
• — уникальные идентификаторы сделок.

Торговый репозиторий должен собирать и хранить подробные сведения об операциях финансирования с ценными бумагами, должен регулярно и в легкодоступной форме публиковать данные об агрегированных позициях по видам операций финансирования с ценными бумагами, а также обеспечивать наличие прямого и немедленного доступа к этим сведениям уполномоченных организаций (ст. 12 Регламента № 2015/2365).

Такова основа правового регулирования отношений на рынке ценных бумаг.

• [1] Здесь и далее в отсутствие специальных указаний см.: URL: http://EUR-Lex.europa.eu.