Основные правила заключения международных торговых контрактов

Современное законодательство закрепило принцип свободы заключения контрактов (ст. 1.1 Принципов УНИДРУА, ст. 421 ГК РФ), в соответствии с которым стороны свободны вступать в договор (контракт) и определять его содержание. Свобода заключения контрактов включает в себя также свободу выбора контрагента, самостоятельность принятия решения о заключении контракта, выбора вида контракта, определения условий, не противоречащих законодательству, действующему на момент его заключения, и ряд других моментов, о которых будет сказано ниже.

В отечественном праве сохраняется, хотя и достаточно узкая, сфера обязательного заключения контрактов. В частности, ст. 426 ГК РФ предусматривает обязательность заключения публичных договоров, т. е. договоров с организациями, образованными для осуществления хозяйственных взаимоотношений с неограниченным кругом потребителей.

Такой характер деятельности организации подтверждается уставом либо лицензией (license), под которой понимают специальное разрешение на осуществление конкретного вида деятельности при обязательном соблюдении лицензионных требований и условий, выданное лицензирующим органом субъекту хозяйственной деятельности. Отвечающая этим условиям организация должна заключить договор с каждым, кто обратится с требованием об этом.

В зарубежном законодательстве также предусматривается правило об обязательном заключении публичных договоров. Однако на практике фактов отказа от заключения договоров не встречается, и эти нормы носят превентивный (предупредительный, предостерегающий) характер. При этом необходимо учитывать, что в отечественной контрактной практике отказы от заключения публичных договоров пока существуют. Поэтому сохраняется актуальность понуждения через суд отдельных хозяйствующих субъектов к заключению договоров (на предоставление работ или услуг, хранение, перевозку, банковское обслуживание и др.).

Существенное значение для организации торгового оборота имеет предусмотренная законом обязанность стороны по предварительному договору заключить по требованию контрагента основной договор (ст. 429 ГК РФ). Данное положение может по аналогии использоваться также сторонами по долгосрочным договорам для понуждения контрагентов к заключению отдельных (дополнительных) договоров, если порядок выработки условий последних определен в долгосрочном договоре.

Для казенных предприятий может быть предусмотрена обязательность заключения контрактов на поставку для государственных нужд (ст. 527 ГК РФ). Если поставщик подписал с заказчиком контракт на поставку для государственных нужд, а заказчик выдал поставщику извещение о прикреплении к определенному покупателю, то поставщик также обязан заключить с этим покупателем договор поставки товаров для государственных нужд.

Принципы УНИДРУА, регулируя положения о свободе формы контракта, не устанавливают никаких требований о том, что контракт должен быть заключен или подтвержден в письменной форме. Его существование может быть доказано любым способом, включая свидетельские показания, что входит в противоречие с нормой национального права России, — ч. 1 ст. 2 гласит: «Несоблюдение простой письменной формы сделки лишает стороны права в случае спора ссылаться в подтверждение сделки и ее условий на свидетельские показания, но не лишает их права приводить письменные и другие доказательства». Поэтому, заключая контракт, необходимо учитывать, нормами какого права будут регулироваться отношения сторон. Если стороны считают необходимым прибегнуть при разрешении возможного спора к нормам, установленным Принципами УНИДРУА, им необходимо сделать соответствующую оговорку в тексте контракта. В противном случае, если спор, сопряженный с несоблюдением простой письменной (не говоря уже о нотариальной) формы контракта, будет рассматриваться по законодательству Российской Федерации, при невозможности получить документы, подтверждающие содержание условий устного договора, суд, скорее всего, будет руководствоваться нормами гл. 60 ГК РФ о неосновательном приобретении имущества, посчитав возникшие разногласия сторон как вытекающие из недоговорных обязательств.

При этом важно помнить, что по трем видам договоров ГК РФ предусматривает недействительность сделки в случае несоблюдения простой письменной формы. Таковы все внешнеторговые сделки (ст. 162 ГК РФ), договоры страхования (ст. 940 ГК РФ) и коммерческой концессии (франшизы) (ст. 1028 ГК РФ). Необходимо учитывать, что требования к форме касаются не только заключения, но также изменения и расторжения договоров.

Закон не требует заключения договоров на специальных бланках, не требует скрепления подписей печатями. Сами стороны в договоре могут предусмотреть использование специальных бланков и скрепление подписей печатями. Несоблюдение этих условий также не влечет недействительности договора (если только сами стороны не связали с их соблюдением вступление договора в силу) и лишь делает недопустимыми ссылки на свидетельские показания. Однако поскольку в этих случаях существует договор как письменный документ, разрешение споров облегчается.

Требование об обязательном письменном оформлении, конечно же, замедляет процесс установления договорных отношений. В западной практике широко распространен такой способ заключения договора, как принятие продавцом к исполнению заказа покупателя. Покупатель направляет продавцу письменный заказ на товары, и от продавца не требуется подтверждения установления контрактных отношений. Прежде Положения о поставках продукции и товаров предусматривали подобный способ заключения договора; в таком порядке в стране заключались миллионы договоров. В действующем ГК РФ названный способ не нашел закрепления. Это очевидный просчет, который тормозит осуществление торговых операций, замедляет торговый оборот.

Исключение в данном отношении составляют договоры хранения и страхования. Согласно ст. 887 ГК РФ простая письменная форма считается соблюденной в случае выдачи хранителем поклажедателю сохранной расписки, свидетельства или иного документа, подписанного хранителем. В силу ст. 940 ГК РФ выданный страховщиком страховой полис и даже квитанция, подписанная страховщиком, признаются заключенным договором.

Статья 438 ГК РФ предусматривает особый случай признания договорных отношений установленными: когда продавец, получивший предложение о заключении договора, вместо ответа отгрузит покупателю заказанный им товар. Требуется лишь, чтобы товар был отгружен полностью или частично в срок, установленный для ответа на предложение покупателя. Данное правило призвано урегулировать казусные ситуации и не может рассматриваться как самостоятельный способ заключения договоров.

Обязательность контракта. Важно учитывать, что «надлежаще заключенный контракт является обязательным для сторон. Он может быть изменен или прекращен только в соответствии с его условиями или по соглашению сторон или иным образом в соответствии с Принципами УНИДРУА».

Процедура заключения договоров (контрактов) в самом общем виде закреплена в ст. 432—449 ГК РФ. Согласно этим нормам заинтересованная сторона направляет другой стороне предложение о заключении договора. Предложение может адресоваться конкретному лицу или неопределенному кругу лиц, но в этом случае оно должно содержать существенные условия договора. При отсутствии существенных условий такое обращение рассматривается не как предложение о договоре, а как деловая информация, реклама.

Предложение о заключении договора связывает давшую его сторону, налагает определенную ответственность. Такая ответственность может состоять в обязанности возмещения убытков при отказе от собственного предложения, если другая сторона начала подготовку к заключению или исполнению договора и понесла определенные затраты.

Предложение о договоре может делаться следующими основными способами:

• 1) направление другой стороне подготовленного проекта договора. Положения о поставках продукции и товаров предусматривали высылку заинтересованной стороной двух экземпляров проекта. ГК РФ не регулирует данный вопрос. Практика свидетельствует об удобстве и экономичности посылки двух экземпляров проекта договора;
• 2) направление письма, телеграммы, содержащих предложение о договоре. Предложение может даваться также в виде телетайпограммы, факсограммы, средствами электронной связи, если можно достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору (ст. 434 ГК РФ). Таким образом, использование телефонограмм, факсограмм, электронных средств связи приравнивается к письменному оформлению договора. Однако оно менее надежно ввиду возможности фальсификаций или отказа недобросовестных лиц от своих отправлений. Поэтому закон требует проверки достоверности указания отправителя и предусматривает, как это может делаться.

Пункт 2 ст. 160 ГК РФ устанавливает, что при использовании телефона, радио или электронных средств связи стороны должны предварительно письменным соглашением предусмотреть саму возможность и порядок воспроизведения подписи полномочных представителей сторон в таком документе. Это означает, что контрагентами предварительно заключается письменное соглашение, в котором определяется соответствующий способ оформления договора и кодовое обозначение, подтверждающее принадлежность подписи уполномоченному лицу.

В практике товарных бирж широко применяется обратный порядок, согласно которому стороны регистрируют совершенную устно сделку в системе электронного учета. При этом в силу правил биржевых торгов они обязаны не позднее следующего дня оформить такой договор в письменном виде.

В предложении о заключении договора может быть указано время для ответа. Следует постоянно учитывать эту возможность и использовать ее, когда требуется ускорить решение вопроса. Если в назначенный лицом срок ответ не поступил, то предложение считается не принятым, и лицо вправе подыскивать себе другого контрагента.

Когда в предложении не указано время для ответа, то в силу ст. 441 ГК РФ ответ должен быть дан в течение нормально необходимого времени. Законодательной ориентировкой для определения продолжительности срока может служить ст. 445 ГК РФ, которая установила 30-дневный срок для ответа на предложение, когда заключение договора является обязательным. Поэтому по аналогии можно придерживаться 30-дневного срока ожидания ответа, разумеется, если только иной срок не указан в самом предложении.

Договор считается заключенным, если вторая сторона возвратила подписанный экземпляр договора либо прислала письмо, телеграмму, факсограмму и т. п., подтверждающие согласие с предложением. Таким образом, либо единый документ, подписанный сторонами, либо два документа: предложение и ответ — признаются заключенным договором. Указанный порядок обязателен, даже когда стороны используют стандартизированные тексты договора либо заключают договор присоединения, т. е. подписывают договор, разработанный в виде бланка одной из сторон.

Одним из важных моментов договорной работы стала необходимость проверки того, какой орган юридического лица правомочен принимать решение о заключении договора. Например, для российских акционерных обществ предусмотрено, что сделки на сумму от 25 до 50% активов совершаются по решению совета директоров, а свыше 50% активов — по решению общего собрания акционеров.

Законодательно не установлено, какое лицо вправе подписывать договор от имени организации. Практика признает допустимым подписание договоров первыми руководителями организаций, в том числе руководителями исполнительных органов. Все остальные лица, включая заместителей руководителя, могут подписывать договор лишь по уполномочию, предусмотренному в уставе организации или на основании доверенности.

Законодательство нашей страны в этой связи предусматривает, в частности, что кредитные и финансовые обязательства подписываются кроме руководителя также главным бухгалтером организации, и без его подписи они считаются недействительными. Финансовыми обязательствами следует считать такие, предметом которых являются соответствующие операции с денежными средствами: конвертация валюты, заем денежных средств, расчетные форвардные сделки и т. п. Таким образом, на кредитных и финансовых договорах должны иметься четыре подписи — по две от каждой стороны.

Руководители филиалов и представительств организации могут заключать договоры лишь на основании доверенности основной организации. Стороной в таком договоре всегда должна указываться основная организация (юридическое лицо).

Для отдельных видов договоров законом предусмотрена необходимость их государственной регистрации. Необходимо помнить, что требование о государственной регистрации предусмотрено для договоров франшизы, для аренды зданий и сооружений. Необходимость регистрации может вводиться для экспортных сделок с лицензируемыми и квотируемыми (квота — quota — установленная доля какой-либо внешнеторговой организации во ввозе или вывозе товара в другие страны) товарами. Невыполнение требования о регистрации в силу ст. 165 ГК РФ влечет ничтожность сделки.

Сторона, получившая проект или предложение о заключении договора, нередко соглашается заключить договор, но на иных условиях. Такие контрпредложения должны быть ею высказаны. Когда договор заключается путем подписания составленного проекта, то оправданным является порядок, который прежде был установлен Положениями о поставках продукции и товаров. Ими предусматривалось, что договор подписывается с отметкой перед подписью о наличии разногласии, т. е. перед подписью делается запись: «с разногласиями». К возвращаемому экземпляру договора прилагается протокол разногласий. Этот документ упоминается в ст. 445 и 528 ГК РФ. На практике он оформляется как сопоставительная таблица текстов предложения и ответа либо как изложение встречной редакции договорных пунктов.

Несоблюдение подобного порядка может повлечь отрицательные последствия для нарушителей. Целесообразно применять по аналогии данный порядок при заключении любых торговых договоров.

При заключении договора путем обмена письмами, телеграммами, факсограммами в даваемых ответах следует указывать вносимые контрпредложения, выделять их в тексте ответа. Во избежание осложнений работники договорной службы всегда обязаны сравнивать, сопоставлять тексты посланного предложения и полученного ответа.

По правилам ГК РФ акцепт (согласие) должен быть полным и безоговорочным. Даваемое согласие на заключение договора не допускает расхождений с текстом предложения.

Зарубежная законодательная и внешнеторговая практика являются более гибкими. Так, Венская конвенция 1980 г. в ст. 19 различает содержащиеся в ответе дополнительные условия в зависимости от их значимости. Установлено, что дополнения, касающиеся цены, количества качества товара, места и срока поставки и некоторых других вопросов, считаются существенно изменяющими условия предложения. Ответ с такими дополнениями рассматривается как предложение заключить договор на иных условиях. Контрагент в необходимый срок отвечает на эти предложения, в противном случае договор считается незаключенным.

Что касается дополнений по любым иным вопросам, то они признаются Венской конвенцией менее существенными. Если контрагент, получивший ответ с такими дополнениями, не заявит возражений против них, то дополнения считаются принятыми и вошедшими в договор. Данное положение касается только внешнеторговых контрактов, заключаемых по правилам конвенции; во внутреннем российском торговом обороте дело обстоит иначе, но это не является предметом рассматриваемого курса.