План консультации и документы правового характера как отражение содержания эффективной юридической позиции

Сформулировав юридическую позицию, практикующие юристы, как правило, отражают ее в процессуальных документах, которые используют для защиты интересов клиентов в судах и других органах. Если юристу предстоит консультация с клиентом, основные ее положения он может набросать на бумаге, чтобы во время встречи не забыть сообщить конкретные детали юридической позиции и ответить на отдельные вопросы клиента. Поскольку в ходе прохождения практики в правовой клинике консультанты только начинают учиться анализу дела и выработке позиции, результаты их работы по делу им целесообразно отражать блоками в специальном документе, утверждение которого преподавателем, специализирующемся на той отрасли права, нормы которой регулируют ситуацию клиента, даст возможность обучающемуся выйти на консультацию с клиентом. Этот документ может иметь любое наименование, но, с нашей точки зрения, наиболее лаконичное и емкое — «План консультации».

План консультации в обязательном порядке должен включать в себя следующие разделы, в которых будут закреплены: 1) фабула юридической позиции по делу и указания на доказательства, ее обосновывающие; 2) результаты изучения практики правоприменения; 3) применение норм права к ситуации клиента и перечень нарушенных прав клиента; 4) формулировки правопритязаний клиента и порядка их реализации, варианты решения проблемы клиента.

Таким образом, результаты работы по первому этапу «Определение фактов дела и доказательств, которые будут положены в основу юридической позиции (выработка фабулы юридической позиции)», будут отражены в разд. 1 плана консультации; результаты работы по второму этапу «Применение норм права к ситуации клиента и выявление перечня нарушенных прав» — в разд. 2 и 3 плана консультации; результаты работы по третьему этапу «Формулирование правовых притязаний клиента и порядка их реализации» — в разд. 4 плана консультации. Что касается результатов работы по четвертому этапу «Определение тактики реагирования клиента (сто представителя) на сведения о фактах и доказательствах, свидетельствующих против версии клиента, которые могут быть предъявлены другой стороной в ходе процесса (переговоров, судебного заседания и т. д.)», то их целесообразно указать в документе, кратко отражающем выработанную консультантом юридическую позицию по делу и предназначенном для клиента^[1], при условии, если клиент выберет судебную или иную процедуру разрешения спора.

Поясним, что результаты изучения практики правоприменения должны отражаться, по нашему мнению, в самостоятельном разделе плана консультации, поскольку это страхует консультанта от неоправданной квалификации ситуации клиента исключительно или преимущественно на основе судебных решений. Поскольку в России — не прецедентное право, акты российских судов (кроме актов Конституционного Суда РФ и постановлений Пленума Верховного Суда РФ и Высшего Арбитражного Суда РФ) не обладают свойствами нормативности, а следовательно, они помогают консультанту лишь спрогнозировать возможные перспективы разрешения дела, предположить отношение судей конкретного суда к оценке доказательств, аналогичных тем, которые имеются в деле клиента, и т. п.

Кроме того, мы видим, что в плане консультации юридическая позиция оказывается «разнесенной» по отдельным разделам документа. Зачем это нужно? В учебных целях. Такой подход позволяет консультанту четко разграничивать этапы выработки юридической позиции и тем самым довести последовательность работы по делу до автоматизма.

Поскольку выработка юридической позиции начинается уже после интервью с клиентом, некоторые результаты работы по делу клиента консультанту необходимо отразить не только в плане консультации, но и в соответствующих разделах аналитического резюме, а именно: 1) информацию о том, были ли нарушены права клиента и, если да, то какие; 2) юридические перспективы защиты или содействия в реализации прав; 3) ожидаемые социальные последствия юридической помощи (т.е. последствия для отношений клиента с окружающими людьми). Однако на этане составления аналитического резюме консультант еще не знает, изменится ли его мнение, но этим вопросам в ходе дальнейшей работы по делу, поэтому свою позицию, но ним консультант вновь отражает в плане консультации.

Помимо плана консультации, который является внутренним документом правовой клиники и свидетельствует о качестве работы консультанта, но делу клиента, консультанту также необходимо составить документы правового характера для клиента, перечень которых предопределяется в том числе избранным клиентом порядком защиты его прав. Это могут быть исковые заявления, обращения в государственные и муниципальные органы власти и другие документы правового характера. Однако неизменным документом, входящим в этот перечень, будет документ, кратко отражающий выработанную консультантом юридическую позицию по делу, — меморандум (см. параграф 7.4 настоящего учебника).

Меморандум не имеет разделов, но имеет логическую структуру. Он начинается с обращения консультанта к клиенту по имени и отчеству (например: «Уважаемый Иван Петрович!») и продолжается кратким юридическим анализом ситуации клиента, формулировкой его возможных правовых притязаний и порядка их реализации. Меморандум, по сути, представляет собой письменный текст планируемого разговора на консультации, изложенный в простой, логичной и доступной форме для клиента со ссылками на нормы права. В качестве приложений меморандум может иметь проекты иных документов правового характера.

При составлении меморандума консультанту необходимо быть очень внимательным, поскольку меморандум — юридическая инструкция для клиента, которой он будет следовать для реализации своего интереса, а поэтому неточные формулировки меморандума могут повлечь для клиента дополнительные временные издержки разрешения дела или вовсе его затруднить. Поэтому это должна быть инструкция на понятном для клиента языке. Во избежание этих рисков консультанту следует внимательно проверить составленный меморандум на предмет возможных ошибок и рисков неправильной интерпретации клиентом его положений. Для этих целей консультанту рекомендуется сверить текст меморандума и плана консультации с целью прояснения того, все ли основные положения юридической позиции по делу, изложенные в плане консультации, закреплены и четко разъяснены в меморандуме.

Таким образом, для выработки эффективной юридической позиции консультанту необходимо, во-первых, правильно провести анализ дела, во-вторых, полностью проработать отдельные элементы юридической позиции по делу в ходе соответствующих этапов работы над ней, в-третьих, проверить свою юридическую позицию по качественным и иным критериям верификации, изложенным в параграфе 10.3. Эффективная юридическая позиция отражается консультантом в плане консультации, а также в меморандуме и при необходимости — в иных документах правового характера.

* * *.

• 1. Юридическое исследование всех материалов дела проводится с применением основных операций мышления — анализа и синтеза, в соответствии с которыми осуществлено выделение соответствующих стадий ведения дела: стадии анализа дела, стадии выработки юридической позиции.
• 2. На предыдущих стадиях — подготовки к интервьюированию и интервьюирования осуществляется накопление информации — правовой и фактической, данных о клиенте, его интересах, целях, ожиданиях, которые будут использованы юристом для анализа и формирования механизма разрешения заявленной клиентом проблемной ситуации.

Правовая информация будет служить квалификации информации, предоставляемой клиентом и основой для формирования юридической позиции по делу — первого элемента механизма разрешения проблемной ситуации.

• 3. Чтобы выработанная юристом позиция была принята клиентом к реализации, ее следует строить с учетом заявленных клиентом интересов и его представлений, какое решение его могло бы более всего устроить — это концепция работы «с опорой на клиента».
• 4. Чтобы юридическая позиция была принята участниками юридического процесса, она должна отвечать шести признакам: быть простой, аргументированной (убедительной), внутренне не противоречивой в целом, и в частности, не противоречить здравому смыслу, содержанию законодательства, регулирующему данный вид отношений, отдельным фактам и обстоятельствам дела и их системе.
• 5. При конструировании позиции юрист, руководствуясь принципом «не навреди», должен прогнозировать последствия ее реализации — социальные и личные (для клиента н иных участников проблемной ситуации).
• 6. Обеспечить качество оказания юридической помощи на данных этапах работы по делу помогут документы, организующие процесс юридического исследования и фиксирующие его результаты для каждого из этапов — резюме интервью, план консультации и меморандум.

• [1] См. глав)' Консультирование…