Предисловие. 
Нотариат

Вопрос о выборе наиболее эффективного вектора развития нотариата находится в перечне наиболее актуальных проблем современного правового регулирования не только РФ, но и многих других иностранных государств, стремящихся к экономико-правовой интеграции.

Существующие современные социально-экономические преобразования в Российской Федерации вызвали необходимость в реформировании действующих правовых механизмов регулирования и обеспечения безопасности гражданского оборота, в том числе и оборота недвижимости.

Как отмечает ряд исследователей, действующие в настоящее время Основы законодательства Российской Федерации о нотариате, принятые в 1993 г., уже не отвечают стандартам закрепления статуса нотариуса как высококвалифицированного независимого профессионала — правоведа, деятельность которого в сфере бесспорной юрисдикции направлена на защиту субъективных прав граждан^[1].

В последние несколько лет в условиях обновления гражданского законодательства правовые основы деятельности нотариата также подверглись кардинальным изменениям, однако новый закон, соответствующий современному состоянию развития института нотариата так и не был принят.

До сих пор правовая действительность свидетельствует о том, что ни законодатель, ни научное сообщество однозначно не определились в решении такого краеугольного вопроса нотариальной деятельности как собственно компетенция нотариуса. При этом особенно острым, вызывающим многочисленные дискуссии, остается вопрос о возможности введения обязательной нотариальной формы удостоверения сделок с недвижимостью.

Решение указанных вопросов зависит в первую очередь от выбора законодателем конкретной модели нотариата и ее внедрения в российскую правовую систему.

Следует констатировать, что на сегодняшний день нотариат Российской Федерации находится на пути переустройства по аналогии с моделью «свободного нотариата латинского типа»^[2], представляющего собой форму организации нотариальной деятельности, которая предполагает передачу полномочий по удостоверению сделок и фактов лицам, действующим в качестве представителей «свободной» профессии. Кроме того, нельзя обойти вниманием и то обстоятельство, что Российская Федерация неуклонно стремится к сближению нотариальной системы с мировыми стандартами либерального нотариата, основанного на принципах независимости и беспристрастности. Стремление к созданию именно такой модели нотариата свидетельствует о следовании России в русле общемировых тенденций построения правовых механизмов защиты прав и свобод граждан и о признании демократической ценности и эффективности негосударственных форм такой защиты.

Однако обсуждению новейших тенденций правового развития института нотариата должен предшествовать анализ предпосылок и истоков этого развития, ведь без прошлого нет и будущего. Исторически появление нотариата обусловлено рядом обстоятельств, в том числе объективной необходимостью содействовать лицам в формально-юридическом закреплении действий и законных притязаний, обеспечивая их доказательность и правомерность. Нотариат давно стал не просто юридическим органом, а важным институтом государства и общества, осуществляющим публично-правовую деятельность, направленную на защиту прав и законных интересов личности, общества и государства. Таким образом, возникнув в силу объективного исторического процесса, он формируется вместе с экономикой и торговлей страны, соответствующими государственными учреждениями, в первую очередь судебными установлениями, по особым, только ему свойственным закономерностям.

Нотариат в России, прежде чем стать значимым, востребованным и авторитетным, играющим важную роль в укреплении правовых основ гражданского оборота в стране и повышении правовой культуры населения, прошел длительный и сложный путь своего развития от писцов (слово «нотариус» (notarius') латинского происхождения, переводится как писец) до высококвалифицированных юристов.

Современный нотариально-правовой мир разделен на две основные системы — континентальную (латинскую) и англосаксонскую. Большинство стран испокон веков нотариальны. Если США — страна адвокатов, то в большинстве европейских стран главным юристом традиционно является нотариус. Он решает самые насущные и ежедневные юридические вопросы населения. Исторически сложилось, что нотариус — это вторая, востребованная социумом, юридическая профессия практической направленности после судьи.

На протяжении всей истории своего развития нотариат в России всегда испытывал сильное влияние зарубежного права. Это относится и к реформам начала XVIII в., когда в российском праве появилось само понятие «нотариус», и к принятию Временного положения о нотариальной части в ходе буржуазных реформ, проводимых Александром II в 60-х гг. XIX в., и к ренессансу российского нотариата, произошедшему два десятилетия назад. Характеризуя Положение о нотариальной части 1866 г., историк нотариата Н. Ляпидевский, писал: «Наш нотариальный устав почти всецело заимствован с Запада. Его определения представляют переработку положений нотариальных уставов Франции, Австрии и Баварии с присоединением немногих извлечений непосредственно из X и XI томов Свода законов и основных положений о судоустройстве». Развитие нотариата России неразрывно связано с эволюцией этого института в мировом масштабе. В этом плане своевременными являются дальнейшие научные исследования организации нотариата латинского типа в зарубежных странах, способствующие разрешению вопроса о перспективах развития нотариата России, оптимизации сочетания частных и публичных начал в его правовом регулировании^[3]. Перечисленные вопросы раскрыты в предлагаемом вниманию читателя учебнике путем проведенного анализа исторического развития института нотариата в России и за рубежом вплоть до наших дней.

В рамках академического курса не менее важной является и общая характеристика института нотариата. Данное направление исследования представляет несомненный научный и практический интерес, поскольку затрагивает основы жизнедеятельности нотариата. Представленные в учебнике законодательные и доктринальные подходы к определению понятия нотариата, пониманию принципов его организации и деятельности, оценке места нотариата в системе государственных и общественных институтов позволяют глубже понять правовую природу и сущность рассматриваемого института, что в свою очередь способствует правильной ориентации в общем и специальном регулировании нотариальной деятельности.

До сих пор правовая действительность свидетельствует о том, что ни законодатель, ни научное сообщество однозначно не определились в решении такого краеугольного вопроса нотариальной деятельности как собственно компетенция нотариуса. Компетенция нотариуса, безусловно, имеет свою специфику как в странах романо-германской, так и англосаксонской систем права. Однако такие обстоятельства как традиционная историческая связь российского права с рядом зарубежных стран романо-германской правовой семьи, а также вхождение в состав Международного союза латинского нотариата предопределяют наличие схожих полномочий у нотариусов соответствующих стран и требуют более глубоко изучения.

Кроме того, в условиях стремительного развития информационных технологий, процесс совершения нотариальных действий приобретает новый формат. В связи с этим изучение современных информационнотелекоммуникационных технологий, используемых в нотариальной деятельности особенно важно для целостного восприятия роли, правовых возможностей и социальных преимуществ, обеспечиваемых институтом нотариата.

В продолжение изучения вопросов компетенции российского нотариуса, а также с точки зрения повышения правовой защищенности гражданского оборота особое внимание в учебнике уделено одному из особо острых, вызывающих сегодня многочисленные дискуссии, вопросов о возможности введения обязательной нотариальной формы удостоверения сделок с недвижимостью. Действительно, значение нотариальной деятельности в развитии имущественного оборота, защите экономических прав граждан возрастает с каждым этапом развития российского государства^[4]. Законодательство большинства европейских стран исходит из того, что надежной гарантией защиты прав и интересов субъектов гражданских правоотношений является нотариальное удостоверение сделок с недвижимостью, что обеспечивает стабильность гражданского оборота в этих государствах, чего, к сожалению, нельзя пока сказать о России.

На протяжении всего советского периода развития нотариата нотариальная форма для сделок с недвижимым имуществом являлась обязательной. С переходом к рыночной экономике и вступлением в силу нового ГК РФ ситуация изменилась в противоположную сторону: обязательная нотариальная форма для сделок с недвижимостью была отменена, и сохранена только для некоторых сделок. В отношении сделок с недвижимостью, для которых нотариальная форма не является обязательной, действует принцип добровольности нотариального удостоверения (подп. 2 п. 2 ст. 163 ГК РФ) — стороны по своему усмотрению вправе избрать приемлемую для них форму договора. В дальнейшем последовало введение государственной регистрации вещных прав на недвижимость, которое предполагало обеспечение достоверности государственных реестров недвижимости, однако на практике этого не произошло.

В настоящее время существует объективная необходимость совершенствования юридического механизма по оформлению прав на недвижимое имущество, который должен обеспечить эффективную защиту прав и интересов граждан в сфере гражданского оборота недвижимости и государственный контроль за совершением сделок с недвижимостью.

Исследование правовой природы сделок с недвижимостью позволяет утверждать, что нотариальная форма наиболее предпочтительна для них ввиду присущих данной форме гарантий и выполняемых функций, которые отсутствуют в случае совершения сделки с недвижимостью в простой письменной форме. Последнее в свою очередь влечет за собой существенные риски для сторон сделки с недвижимостью, которые связаны, как правило, с возможным оспариванием заключенной сделки или же вовсе незаконным отчуждением недвижимости, произошедшим ввиду успешной реализации мошеннических схем.

Новеллы законодательства, направленные на расширение участия нотариуса в гражданском обороте недвижимости свидетельствуют о понимании законодателем необходимости ужесточения законодательных требований к порядку и форме совершения сделок, опосредующих переход права собственности на недвижимое имущество. Предпосылками указанного подхода отечественного законодателя служат как большое число споров, связанных с недвижимостью, так и неспособность органов государственной регистрации прав в полной мере обеспечить законность и бесспорность гражданского оборота. Соответственно, в подобных условиях требуется сотрудничество нотариальных органов и органов регистрации прав, так как ни одна их указанных структур не может самостоятельно обеспечить стабильность гражданского оборота недвижимости.

Помимо удостоверения двусторонних сделок, особого внимания заслуживают и вопросы нотариального удостоверения односторонних сделок и иных юридически значимых волеизъявлений вследствие того, что процесс разграничения юридически значимых волеизъявлений и односторонних сделок на практике вызывает определенные затруднения.

К традиционным институтам, непосредственно связанным с нотариатом, относят институт исполнительной надписи нотариуса, а также брачного договора. В связи с этим, в учебнике рассмотрены полномочия российских нотариусов в сфере обеспечения договорного режима имущества супругов; понятие, субъектный состав, содержание брачного договора; юридические правила заключения, изменения соглашения, устанавливающего имущественные права и обязанности супругов (лиц, намеренных заключить брак) как на период брака, так и в случае его расторжения; коллизионные вопросы процедуры удостоверения брачного договора, содержащего иностранный элемент, влияющие на его действительность и другие.

Ключевую роль играет институт нотариата и при оформлении наследственных прав, что в свою очередь обусловливает необходимость рассмотрения особенностей совершения отдельных нотариальных действий в сфере наследственных правоотношений, а также проведение анализа теоретических и практических проблем, связанных с наследованием в нотариальной практике на территории Российской Федерации.

Содержание и структура настоящего учебника соответствуют требованиям Федерального государственного образовательного стандарта высшего профессионального образования третьего поколения. Его цель — углубленное изучение студентами основ правового регулирования нотариальной деятельности, направленной на обеспечение здорового гражданского оборота, основанное на знании результатов сравнительно-правового исследования зарубежного и отечественного законодательства о нотариате, практики его применения, основных новелл законодательства в области нотариального удостоверения сделок, а также проблем современного правового регулирования в сфере нотариата и рекомендаций относительно методов и средств их разрешения.

В результате изучения курса «Нотариат в гражданском обороте» студенты должны:

знать:

• • основные понятия и категории нотариального права;
• • процесс становления и правового развития института нотариата в Российской Федерации и зарубежных странах;
• • систему законодательства, а также основные принципы, регламентирующие организацию и деятельность нотариата в Российской Федерации;
• • компетенцию нотариусов в Российской Федерации и зарубежных странах;
• • порядок и способы совершения отдельных нотариальных действий;

уметь:

• • свободно оперировать понятийно-категориальным аппаратом законодательства о нотариальной деятельности;
• • ориентироваться в комплексе и иерархии законодательства о нотариальной деятельности;
• • правильно оценивать и выбирать источник правового регулирования нотариальной деятельности в зависимости от его юридической силы и возникших правоотношений;
• • выявлять проблемы правоприменительной практики и предлагать пути их устранения;
• • определять круг вопросов, относящихся к компетенции нотариуса;
• • направлять запросы в уполномоченные органы для проведения правовой экспертизы документов;

владеть:

• • навыками работы с нотариальными актами, а также с Единой информационной системой нотариата;
• • приемами прогнозирования тенденций перспективного развития института нотариата;

• • навыками интерпретации нормативных предписаний, регламентирующих порядок совершения отдельных нотариальных действий;
• • приемами определения соответствия деятельности нотариуса нормам действующего законодательства;
• • навыками обеспечения надлежащего уровня защиты прав и законных интересов граждан и юридических лиц в связи с их обращением к нотариусам за совершением нотариальных действий.

Полученные знания, умения и навыки будут способствовать пониманию процесса формирования обновленных правовых основ деятельности нотариата в современных социально-экономических условиях и профессиональной подготовке к участию в этом процессе, направленном на повышение роли нотариата как института, объединяющего в себе возможность сбалансированной охраны публичных и частных интересов, стабилизацию гражданского оборота и экономическое развитие страны в целом.

Доктор юридических наук, профессор А. О. Иншакова, Доктор юридических наук, профессор А. Я. Рыженков

• [1] См. подробней: Царелунго А. Б. Правовой статус нотариуса в Российской Федерации: автореф. дис… канд. юрид. наук. М., 2006. С. 3; Михеева Л. Ю. Актуальные проблемы частного права: сборник статей к юбилею П. В. Крашенинникова // СПС «Консультант +».
• [2] Латинский тип нотариата, или Латинский нотариат, — система организации нотариальной деятельности, при которой нотариусы, оставаясь лицами свободной профессии, осуществляют свои функции как представители государства. Указание на латыньсвязано с римским правом, послужившим основой для возникновения. Его зачастуюименуют свободным нотариатом, тем самым подчеркивая один из главных его принципов построения. Реализация этого принципа на практике позволяет снизить издержкигосударства на создание системы гарантированной и необходимой правовой помощигражданам и юридическим лицам, повысить материальную ответственность нотариусов, исключить незаконное вмешательство государственных органов и должностныхлиц, повысить квалификацию нотариусов, обеспечить сохранение тайны нотариальныхдействий. В то же время свобода в рамках латинского нотариата предполагает контрольсо стороны государства, которое делегировало нотариусам свои полномочия в сферепридания частным актам характера публичных. Кроме этого нотариат латинского типаосуществляет предварительное правосудие, помимо общих для нотариата удостоверительных функций (Здесь и далее прим, авторов).
• [3] Мизинцев Е. Н. Организационно-правовые основы нотариата в Российской Федерации и зарубежных странах (сравнительно-правовое исследование): автореф. дис. …канд. юрид. наук. М., 2012. С. 3.
• [4] Афанасьева Е. А. Нотариат Российской империи: автореф. дис… канд. юрид. наук.М., 2015. С. 3.