Первичные эмиссионные ценные бумаги (акции, облигации)

В научной юридической литературе неоднократно поднимался вопрос о делении ценных бумаг на первичные и производные, однако содержание понятия «первичные ценные бумаги», в отличие от понятия «производные ценные бумаги», как правило, не раскрывается.

Например, Л. Р. Юлдашбаева указывает на возможность выделения первичных и производных ценных бумаг (удостоверяют такое имущественное право (совокупность)), объектом которых являются другие ценные бумаги^[1].

В. А. Ершов, А. В. Сутягин, А. Н. Кайль, комментируя положения ГК РФ, касающиеся ценных бумаг, пишут о том, что опцион относится к категории производных ценных бумаг, которые удостоверяют право их владельца на приобретение или продажу первичных ценных бумаг^[2].

В. С. Белых указывает, что производные ценные бумаги удостоверяют право владельца на покупку или продажу первичных ценных бумаг (акций, облигаций и др.)^[3].

По мнению К. Костылева, депозитарные расписки являются ценными бумагами и относятся к финансовым инструментам, дающим право их владельцу приобрести определенное количество первичных ценных бумаг эмитентов (акций, облигаций)^[4].

Представляется, что термин «первичные ценные бумаги» используется в двух значениях. Во-первых, он обозначает ценные бумаги, которые могут выступать в качестве базисного актива других ценных бумаг (производных ценных бумаг). В таком качестве их иногда именуют базовыми ценными бумагами^[5]. Второе значение этого термина заключается в том, что ими обозначаются ценные бумаги, не являющиеся производными, т. е. они противопоставляются производным ценным бумагам. В таком случае критерием разграничения будет являться наличие или отсутствие базового актива.

В этом параграфе понятие «первичные ценные бумаги» будет использоваться во втором значении. В связи с этим к первичным эмиссионным ценным бумагам будут относиться «классические» эмиссионные ценные бумаги без базового актива.

Рассмотрим некоторые из них. Первый вид эмиссионных ценных бумаг — это акция, пожалуй, одна из самых известных ценных бумаг на сегодняшний день.

Впервые определение акции было сформулировано в Постановлении Правительства РСФСР от 28.12.1991 № 78 «Об утверждении Положения о выпуске и обращении ценных бумаг и фондовых биржах в РСФСР» (далее — Постановление № 78)^[6]. В соответствии с ним акции акционерных обществ — любые ценные бумаги, удостоверяющие право их владельца на долю в собственных средствах акционерного общества, на получение дохода от его деятельности и, как правило, на участие в управлении этим обществом.

В настоящее время легальное определение акции закреплено в ст. 2 Закона «О рынке ценных бумаг». Согласно этой дефиниции акция — это эмиссионная ценная бумага, закрепляющая права ее владельца.

(акционера) на получение части прибыли акционерного общества в виде дивидендов, на участие в управлении акционерным обществом и на часть имущества, остающегося после его ликвидации. Она является именной ценной бумагой и выпускается только в бездокументарной форме (ст. 16 Закона «О рынке ценных бумаг»).

Акция представляет собой единственную в отечественном законодательстве ценную бумагу, удостоверяющую членство в юридическом лице (акционерном обществе). При помощи акций АО формируют свой уставный капитал, который составляется из номинальной стоимости акций общества, приобретенных акционерами^[7] (ст. 25 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее — Закон «Об акционерных обществах»)^[8]).

Акция — это инвестиционная ценная бумага, которая предоставляет АО возможность не только сформировать свой уставный капитал, но и привлечения инвестиций для расширения деятельности общества, увеличения размера оборотных средств, не прибегая к заемным средствам.

Инвестором в этом случае будут выступать лица, приобретающие акции, которыми могут быть физические лица (население), корпоративные или институциональные инвесторы. Цели такого приобретения также варьируются, начиная от получения стабильного дохода в течение продолжительного периода до спекуляции.

Существуют различные виды акций. Например, в соответствии с Законом «Об акционерных обществах» АО могут размещать два вида акций — обыкновенные и привилегированные, которые выделяются в зависимости от объема предоставляемых прав. Так, обыкновенные акции в соответствии со ст. 31 Закона «Об акционерных обществах» предоставляют право участвовать в общем собрании акционеров с правом голоса по всем вопросам его компетенции, а также имеют право на получение дивидендов, а в случае ликвидации общества — право на получение части его имущества. Владельцы привилегированных акций общества не имеют права голоса на общем собрании акционеров, за исключением некоторых вопросов (например, выделение, разделение общества, реорганизация, ликвидация), имеют право на дивиденды и ликвидационную квоту.

Кроме того, в Законе «Об акционерных обществах» выделяются дробные акции, которые являются частью акции, образуемой в случаях, предусмотренных законом (например, консолидации), и предоставляют акционеру — ее владельцу права, предоставляемые акцией соответствующей категории (типа), в объеме, соответствующем части целой акции, которую она составляет (ст. 25 Закона «О рынке ценных бумаг»).

Следующая классификация акций, содержащаяся в законодательстве, делит их на размещенные и объявленные. Размещенными являются акции, приобретенные и выкупленные обществом, а также акции общества, право собственности на которые перешло к обществу в соответствии со ст. 34 Закона «Об акционерных обществах» т. е. это акции, находящиеся на праве собственности у АО. Объявленными акциями именуются акции, предусмотренные в уставе общества, которые общество вправе выпустить дополнительно к размещенным (ст. 27 Закона «О рынке ценных бумаг»)^[9], т. е. это те акции, которые общество планирует к размещению в будущем. В связи с этим называть их акциями не вполне корректно, поскольку их еще не существует.

Вторая ценная бумага — это облигации, легальное определение которых также содержалось в Постановлении № 78. В соответствии с ним облигации — любые ценные бумаги, удостоверяющие отношения займа между их владельцем (кредитором) и лицом, выпустившим документ (должником).

В настоящее время легальное определение облигации содержится в ч. 2 ст. 816 ГК РФ и ст. 2 Закона «О рынке ценных бумаг». Согласно ГК РФ облигацией признается ценная бумага, удостоверяющая право ее держателя на получение от лица, выпустившего облигацию, в предусмотренный ею срок номинальной стоимости облигации или иного имущественного эквивалента. Облигация предоставляет ее держателю также право на получение фиксированного в ней процента от номинальной стоимости облигации либо иные имущественные права.

В Законе «О рынке ценных бумаг» содержится похожее определение с дополнительным указанием, что облигация — это эмиссионная ценная бумага.

Облигации присущи несколько характерных черт. Во-первых, облигация — это долговая ценная бумага, долговое обязательство^[10], отсюда следует ее вторая черта — это наличие номинальной стоимости^[11] и платности.

Облигация как инвестиционная ценная бумага для инвестора (кредитора по облигации) похожа на банковский вклад, поскольку инвестор предоставляет эмитенту облигации денежные средства на определенный срок и под определенный процент.

В-третьих, срочность. Российский законодатель допускает выпуск только срочных облигаций, т. е. в облигации должен быть установлен срок исполнения обязанности.

Эмитент по облигации обязан уплатить владельцу облигации определенную денежную сумму за пользование предоставленными денежными средствами. Размер этой денежной суммы может выплачиваться как в форме процентов, исчисленных по определенной ставке, так и в форме дисконта — разницы между ценой продажи и ценой погашения. Как следствие, облигации можно классифицировать по способу выплаты вознаграждения: 1) процентные и 2) дисконтные.

Облигации можно классифицировать по различным основаниям. Так, в Законе «О рынке ценных бумаг» выделяются: 1) облигация Банка России, 2) биржевая облигация, 3) коммерческая облигация. Выделение этих облигаций связано с особенностями их эмиссии. Например, эмиссия облигаций Банка России осуществляется без государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) таких облигаций, без проспекта указанных облигаций и без государственной регистрации отчета об итогах выпуска (дополнительного выпуска) облигаций (ст. 27.5−1 Закона «О рынке ценных бумаг»).

В зависимости от формы выпуска облигации можно выделить облигации в документарной и бездокументарной формах. Например, в бездокументарной форме выпускают именные облигации (ст. 16 Закона «О рынке ценных бумаг»).

В зависимости от эмитента можно выделить государственные (муниципальные) облигации и частные облигации. Государственными облигациями признаются государственные ценные бумаги Российской Федерации и государственные ценные бумаги субъектов Российской Федерации, а частными облигациями — облигации, выпускаемые коммерческими организациями (например, корпорациями) для финансирования своей деятельности. Особенности эмиссии государственных ценных бумаг регламентируется специальным законом — Законом об особенностях эмиссии и обращения государственных и муниципальных ценных бумаг, который устанавливает специальные требования к эмиссии государственных ценных бумаг.

В зависимости от обеспечения облигации делятся на облигации с обеспечением и облигации без обеспечения. Под облигациями с обеспечением понимаются облигации, исполнение обязательств по которым полностью или в части обеспечивается залогом, поручительством^[12], банковской гарантией, государственной или муниципальной гарантией (ст. 27.2 Закона «О рынке ценных бумаг»). Перечень видов обеспечения, закрепленный в законе, является исчерпывающим. Такая облигация предоставляет ее владельцу все права, возникающие из такого обеспечения. С переходом прав на облигацию с обеспечением к новому владельцу (приобретателю) переходят все права, вытекающие из такого обеспечения. Передача прав, возникших из предоставленного обеспечения, без передачи прав на облигацию является недействительной.

• [1] Юлдашбаева Л. Р. Правовое регулирование оборота эмиссионных ценных бумаг (акций, облигаций). М.: Статут, 1999. С. 71. Аналогичное деление приводится С. П. Гришаевым. См.: Гришаев С. П. Эволюция законодательства о ценных бумагах // СПС"Гарант", 2016.
• [2] Ершов В. А., Сутягин А. В., КайлъА. Н. Постатейный комментарий к Гражданскомукодексу Российской Федерации // СПС «КонсультантПлюс». 2009.
• [3] Белых В. С. Правовое регулирование предпринимательской деятельности в России: Монография. М.: Проспект, 2009. 145—146.
• [4] Костылев К. С какими проблемами сталкиваются держатели депозитарных расписок? // Акционерный вестник. 2012. № 10. С. 20—21.
• [5] К базовым бумагам, по мнению А. В. Габова, можно отнести такие ценные бумаги, которые могут служить основанием для возникновения производных. См.: Габов А. В. Ценные бумаги: вопросы теории и правового регулирования рынка. М.: Статут, 2011.С. 331; Федеральный закон от 28.12.2013 № 420-ФЗ «О внесении изменений в статью27.5−3 Федерального закона „О рынке ценных бумаг“ и части первую и вторую Налогового кодекса Российской Федерации» // СЗ РФ. 2013. № 52 (ч. I). Ст. 6985.
• [6] Постановление Правительства РСФСР от 28.12.1991 № 78 «Об утверждении Положения о выпуске и обращении ценных бумаг и фондовых биржах в РСФСР» // СП РФ.1992. № 5. Ст. 26 (в настоящее время утратило силу в связи с изданием ПостановленияПравительства РФ от 17.12.1999 № 1402).
• [7] Определение Вс РФ от 30.03.2015 № 304-ЭС14−2120 по делу № А27−8889/2013//СПС «КонсультантПлюс».
• [8] Федеральный закон от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» //СЗ РФ. 1996. № 1. Ст. 1.
• [9] Следует отметить, что выпуск дополнительных акций сверх количества объявленных акций, предусмотренного уставом АО или решением собрания акционеров, либопри отсутствии в уставе (решении общего собрания акционеров) условия об объявленных акциях признается судом недействительным. См.: Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 23.04.2001 № 63 «Обзор практики разрешения споров, связанныхс отказом в государственной регистрации выпуска акций и признанием выпуска акцийнедействительным» // Вестник ВАС РФ. № 7. 2001.
• [10] Постановление Арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 16.03.2018№ Ф02−685/2018 по делу № А10−5051/2016 // СПС «КонсультантПлюс».
• [11] Номинальная цена — это та величина в денежных единицах, которая обозначенана облигации. См.: Ротко С. В. Понятие, правовая природа и основная классификацияоблигаций // Юрист. 2007. № 11. С. 7—8.
• [12] Так, в Постановлении Президиума ВАС РФ от 09.11.2010 № 7105/10 по делу № А43−7020/2009;33−129/11, исходя из положений статьи 27.4 Закона «О рынке ценных бумаг», договор поручительства, которым обеспечивается исполнение обязательств по облигациям, считается заключенным с момента возникновения у их первого владельца правна такие облигации. При этом письменная форма договора поручительства считаетсясоблюденной. См.: Постановление Президиума ВАС РФ от 09.11.2010 № 7105/10 по делу№ А43−7020/2009;33−129/11 // Вестник ВАС РФ. № 2. 2011.