Создание и прекращение юридического лица

Юридические лица создаются различными способами. Вместе с тем существуют «стандартные» способы возникновения юридических лиц, свойственные всем странам или их большинству: разрешительный, распорядительный или нормативно-явочный. В распорядительном порядке возникают преимущественно юридические лица публичного права (подробнее см. 4.3 учебного пособия). В таком же порядке они и прекращают свою деятельность. Большинство юридических лиц частного права возникает в нормативно-явочном или разрешительном порядке.

При нормативно-явочном порядке учреждаемые юридические лица должны отвечать требованиям общего закона, допускающего существование определенного вида юридических лиц. Никакого специального разрешения со стороны государства на образование таких юридических лиц не требуется. Они проходят лишь предусмотренную законом регистрацию в государственных органах и после этого получают статус юридического лица. При разрешительном порядке юридическое лицо организуется в силу индивидуального разрешения, даваемого надлежащим государственным органом: главой государства, парламентом, правительством или министерством. Юридические лица частного права прекращают свое существование в добровольном или принудительном порядке (по решению административных либо судебных органов) с ликвидацией или без ликвидации дел и имущества (т.е. путем реорганизации — с возникновением правопреемства). Большое внимание в праве, доктрине и практике зарубежных стран уделяется проблемам ликвидации юридических лиц', в том числе банкротства.

Классификация юридических лиц

Существуют различные классификации юридических лиц. Это объясняется как национальными особенностями юридических лип и спецификой отдельных «семей правовых систем», так и используемыми критериями классификации.

Например, право ФРГ предусматривает юридические лица частного права и публичного права. При этом группа юридических лиц частного права включает также правоспособные персональные общества (rechtsfahige Personengesellschaften). К числу юридических лиц частного права Д. Лайполд относит юридические лица, «организация которых регулируется нормами частного права и служит частным целям. Их основной тип образует правоспособный союз Германского гражданского уложения (кодекса — BGB). На этой основе строятся общества капиталов как юридические лица торгового права». К ним принадлежат общество с ограниченной ответственностью (Gesellschaft mit beschrankter Haftung — GmbH/ГмбХ), включая адвокатское общество; акционерное общество (Aktiengesellschaft — AG/АГ); коммандитное общество на акциях (Kommanditgesellschaft auf Aktien — KgaA / КГаЛ) и товарищество. К юридическим лицам частного права принадлежат, далее, «правоспособные фонды, при которых определенное имущество посвящается целям соответствующего фонда» .

По мнению Д. Лайполда, трудности представляет упорядочение статуса «правоспособных личных (персональных) обществ». Их основной тип образует «общество гражданского права», которое может иметь место в виде «лотто-игрового объединения», «адвокатского сообщества» или «трудового объединения» нескольких предприятий, участвующих в одном большом строительном проекте. Наряду с упомянутыми автор называет многие другие категории субъектов, относимых им (с определенными оговорками) к юридическим лицам. Это, в частности (при их соответствии некоторым дополнительным условиям), «внешнее общество», «общество общей руки», «европейское хозяйственное объединение интересов» и «партнерское общество». Различие между юридическими лицами и правоспособными личными обществами связано, в частности, с личной ответственностью членов последних по обязательствам личного общества.

Не являются юридическими лицами и не обладают правоспособностью «брачное объединение имущества» и «объединение сонаследников». В обоих случаях имеют место, скорее, «объединения общей руки», в которых права и обязанности их членов, т. е. супругов (в отношении совместного имущества) и сонаследников (в отношении наследственной массы) сообща регламентируются (упорядочиваются) в соответствии с конечной совместной целью.

Многообразные виды юридических лиц предусматривает частное право и других стран: союзы и акционерные (анонимные) общества (Франция); юридические лица, инкорпорированные на основе акта парламента (либо королевской хартии), компании с ограниченной или неограниченной ответственностью (Великобритания); корпорации, имеющие или не имеющие целью извлечение прибыли, а также различного рода правительственные корпорации (США). Однако в практических целях более приемлемы и удобны «сквозные» классификации, дающие обобщенное представление о системе юридических лиц. При этом следует подчеркнуть, что правовой статус многих видов юридических лиц определяется наряду с общими нормами гражданских и торговых кодексов стран, где они имеются, нормами так называемого права обществ и соответствующими нормами публичного права.

По связи с системой права в целом обычно производится деление юридических лиц на две большие группы: юридические лица публичного и частного права. К числу первых относятся юридические лица, наделенные властными полномочиями (департаменты, общины — во Франции, земли и общины — в ФРГ, провинции и коммуны — в Италии, муниципалитеты — в США), а также учреждения и организации, осуществляющие образовательную, просветительскую, культурную, научную или лечебную деятельность, — университеты, лицеи, музеи, больницы и т. п. Во вторую группу включают частные и государственные предприятия. Существуют, однако, и другие классификации: юридические лица подразделяют на государственные, частные и смешанные.

В литературе приводятся разные критерии указанного разграничения видов юридических лиц. Одним из таких критериев является природа акта, явившегося основанием для возникновения того или иного субъекта права. Если юридические лица публичного права возникают на основании публично-правового акта (закона, административного акта), то юридические лица частного права возникают на основании частноправового акта. К отличительным признакам юридических лиц публичного права, наряду с наличием у некоторых из них властных полномочий, относят также публичный характер преследуемых ими целей и особый характер членства. Именно поэтому к юридическим лицам публичного права относятся государство, административно-территориальные единицы, государственные учреждения, торговые и промышленные палаты. Например, право заключать договоры присуще суверенной власти правительства США и правительств штатов. Права административных единиц, таких как графства, города или муниципалитеты, естественно, зависят от объема правомочий, делегированных этим юридическим лицам при их возникновении.

В группе юридических лиц частного права наиболее многочисленны торговые товарищества и общества, подразделяемые иногда на уставные, договорные, персональные и коллективные. В свою очередь, в отдельных странах их «дробят» на более мелкие группы. Например, во Франции к числу договорных относят полное и коммандитное товарищества, а к числу уставных — акционерное общество, общество с ограниченной ответственностью и акционерную коммандиту. В ФРГ в круг договорных наряду с полным товариществом и коммандитным обществом включают также негласные товарищества и коммандитное общество на акциях.

В наиболее общем виде товарищество или общество — это организация, создаваемая в целях ведения дел с извлечением прибыли. В настоящее время обычно с известной долей условности торговые товарищества и общества делят на " объединения лиц" и " объединения капиталов" . В основе этого деления лежит доминирование личного или имущественного фактора в деятельности юридического лица. В объединения лиц включают полное и коммандитное товарищества, в объединения капиталов — акционерное общество, общество с ограниченной ответственностью и акционерную коммандиту. В основе объединений лиц лежит личный доверительный характер взаимоотношений участников. Объединения капиталов базируются прежде всего па имущественных связях пайщиков или дольщиков. Вследствие этого объединения лиц распространены среди среднего и мелкого бизнеса. Напротив, в сфере крупного бизнеса преимущественной правовой формой являются объединения капиталов.

Наряду с полным и коммандитным товариществами к объединениям лиц (персональным товариществам) относятся сходные с ними в основных чертах ограниченной ответственностью в Великобритании и США. Общим для всех персональных товариществ, объединяющих не только капиталы, но и совместную деятельность членов, является особое значение личного элемента, проявляющееся, в частности, в ограничении права на уступку членства в товариществе, в предоставлении каждому участнику права на ведение дел и представительство товарищества. В объединениях капиталов члены общества не принимают участия в приложении капитала к процессу воспроизводства, они объединяют лишь капиталы. Представительство и оперативную деятельность таких обществ осуществляют специально созданные органы. По обязательствам общества несет ответственность само общество, выступающее в качестве юридического лица.

В соответствии со ст. 105 Торгового кодекса Португалии от 28 июня 1888 г. (вступил в силу с 1 января 1889 г.) торговые товарищества могут быть следующих видов: полное товарищество, акционерное общество, коммандитное товарищество. Помимо этих трех видов товариществ существуют товарищества на паях, учреждаемые по закону от 11 апреля 1901 г. Полное товарищество характеризуется солидарной и неограниченной ответственностью всех его членов (§ 1 ст. 105). Товарищество считается коммандитным, когда один или более из его членов отвечают, как если бы товарищество было полным, а другой или другие лишь предоставляют определенную стоимость, ограничивая ею свою ответственность (§ 3 ст. 105). Данные определения дают представление о полных и коммандитных товариществах и по законодательству других стран, где они существуют. В зарубежной литературе освещаются основные признаки полных и коммандитных товариществ по законодательству ФРГ, Швейцарии, США, Японии, Италии, Испании, Франции и других стран.

Подводя итоги, можно сказать, что полное товарищество — это объединение двух или более лиц, занимающихся совместно предпринимательской деятельностью. Вследствие личного характера товарищества оно прекращается в случае выбытия из его состава хотя бы одного из его участников. Имущество товарищества находится на режиме общей собственности его членов (США, Великобритания и др.) или собственности самого товарищества (ФРГ, Франция и др.). Прибыли и убытки товарищества распределяются пропорционально взносам его участников. Управление делами товарищества осуществляют все его члены или по их поручению — несколько участников. Ответственность по долгам товарищества несут все его члены всем лично им принадлежащим имуществом в солидарной форме. Все это и обусловливает непривлекательность полного товарищества для крупного капитала.

Коммандитное товарищество (общество) состоит из двух групп участников: полных товарищей (отвечающих за долги товарищества всем своим имуществом) и коммандитистов (которые участвуют в деятельности товарищества лишь своими вкладами, в соответствии с ними получают прибыль, не участвуют в управлении делами и отвечают, но долгам в пределах вкладов). Данный вид торгового товарищества также не вызывает особого интереса у крупного капитала, поскольку не позволяет обеспечить полноту власти и получать наибольшие прибыли. Поэтому в ряде стран возник вариант коммандитного товарищества — так называемая акционерная коммандита (или «коммандитное общество на акциях» в ФРГ). В ней капитал коммандитистов делится на акции, которые могут свободно отчуждаться, что позволяет крупному или среднему капиталу завоевывать более прочные позиции.

И наконец, еще одно весьма важное обстоятельство. Право подавляющего числа стран отрицает за персональными товариществами свойства особого субъекта нрава. Однако, например, во Франции все виды товариществ, гражданские и торговые, рассматриваются как юридические лица. В то же время, скажем, в ФРГ в качестве участников полного товарищества могут выступать как физические, так и юридические лица.

Основной правовой формой функционирования современного крупного бизнеса служит акционерное общество — «арматура капиталистического строя». Законодательство об акционерных обществах является наиболее разработанным и детализированным. Так, принятый 27 июня 1966 г. французский закон № 66−537 «О торговых товариществах», инкорпорированный в Торговый (Коммерческий) кодекс Франции 2000 г., насчитывал 502 статьи. Основным источником акционерного права ФРГ является закон об акционерных обществах от 6 сентября 1965 г. (состоит из 410 параграфов). Консолидированный закон о компаниях (Великобритания) 1985 г. (в ред. 2006 г.) изначально включал 747 статей. В США акционерное законодательство образуют законы отдельных штатов о предпринимательских корпорациях, в частности, закон о предпринимательских корпорациях штата Нью-Йорк (введен в действие 1 сентября 1963 г.) и Общий закон о корпорациях штата Делавэр 1967 г.

Основу образования и деятельности акционерных обществ составляют акции — ценные бумаги, дающие их владельцам право на получение части прибыли обществ. По словам К. Маркса, «акция есть лишь титул собственности… па прибавочную стоимость, ожидаемую от акционерного капитала» -. Иначе говоря, акция служит единицей пропорционального измерения собственнических интересов членов корпорации (акционеров), но не акционерного капитала как такового, денежным выражением которого она, безусловно, является. Объясняется это тем, что вещное право собственности на акционерный капитал принадлежит самой корпорации, а не ее акционерам.

Акция — объект права частной собственности. Акции являются товаром, их можно покупать, продавать и отчуждать в иной форме. Поскольку основная масса акций обезличена, акционерные общества нередко называют анонимными. Например, по законодательству Испании и Франции акционерные общества — это анонимные общества (sociedades anonimas, societes anonymes). Акционерные общества имеют ряд важных свойств по сравнению с другими видами торговых товариществ, делающих их привлекательными для крупного капитала. В числе этих свойств следует прежде всего назвать ответственность акционеров по долгам акционерных обществ лишь в пределах суммы своих акций.

В соответствии со ст. 73 французского закона о торговых товариществах (включенного в ФТК) анонимное общество есть товарищество, капитал которого разделен на акции и которое образуется между участниками, несущими убытки лишь в пределах стоимости их взносов. По закону об акционерных обществах ФРГ по обязательствам общества перед кредиторами отвечает лишь имущество данного общества (§ 1 (1)). Аналогичные правила применяются в Великобритании, США и других странах. Ограниченность риска акционера размерами его вклада и свобода отчуждения акции позволяют маневрировать капиталом, вкладывать его в различные акционерные общества. Это порождает целые системы зависимых акционерных обществ (материнских, дочерних и т. п.) как в стране, так и за границей, обеспечивая максимальные прибыли крупному капиталу.

Важное свойство акционерного общества — бессрочность его существования: акционерное общество, как правило, сохраняется до тех пор, пока в нем есть хотя бы один акционер. Это обусловливает стабильность бизнеса. Централизованный характер управления акционерным обществом также позволяет крупному капиталу устанавливать свой контроль за его деятельностью. Успешной деятельности акционерных обществ в немалой мере способствует право получать долгосрочные облигационные займы у банков и иных кредитных учреждений.

Законодательство об акционерных обществах подробно регламентирует порядок их образования, прежде всего оно определяет необходимое число учредителей: от одного (в США) до семи (в Японии, Франции и других странах) и более. В соответствии с § 2 акционерного закона ФРГ в учреждении общества должны принимать участие не менее пяти лиц. Особое внимание уделяется финансовой структуре капитана акционерных обществ, включающего акционерный капитал, заемный капитал и дивиденды (прибыли) общества. Законодательство предписывает распространение различных видов акций (обыкновенных, учредительных, привилегированных) и их номинальную стоимость; порядок выпуска облигаций; состав и полномочия руководящих органов акционерных обществ: общего собрания, наблюдательного совета, правления, управляющих и др.

Анонимность участия в акционерных обществах, а также распространение акций среди работников и отделение в этих обществах функции управления собственностью от самого собственника иногда порождают иллюзии «общности интересов» всех акционеров, служат питательной почвой теорий «индустриального общества» и «революции управляющих». В связи с этим необходимо подчеркнуть, что среди рабочих акции порой распределяются в обязательном порядке, т. е., по существу, принудительно, с запретом отчуждать их в течение определенного срока. Фактически в виде доходов от акций работники получают малую долю своего же неоплаченного труда. Формальный характер прав рядовых акционеров усугубляется системой выпуска так называемых «многоголосых» и «безголосых» акций, превращением общих собраний акционеров в пустую формальность, в «комедию», голосованием по доверенности и тому подобными уловками современного акционерного законодательства. Неэффективен и механизм привлечения работников к управлению акционерным обществом. Хотя закон предоставляет наемным рабочим право избирать своего представителя в руководящие органы акционерного общества, о равном их участии в управлении говорить не приходится.

Форма акционерного общества применялась и применяется не только в национальных, но и в межнациональных рамках, в первую очередь в рамках Европейского экономического сообщества и Европейского Сообщества. Начавшийся вскоре после подписания Римского договора о создании Общего рынка процесс выработки Статута европейского акционерного общества успешно завершился к концу 1970;х гг. В обсуждении проекта Статута принимали активное участие специалисты многих западноевропейских стран.

При этом проблема предоставления учредителям акционерных обществ и других компаний возможностей выбора — создавать подобные структуры по собственному национальному образцу либо пользоваться предложенной общей для всего Евросоюза моделью — была разрешена принятием Статута о еврокомпании 2001 г. Данный Статут был утвержден регламентом Совета ЕС от 8 октября 2001 г. По латыни европейская компания именовалась Наряду с акционерными обществами широкое распространение приобрели общества с ограниченной ответственностью'. Основные признаки данных обществ совпадают в большинстве стран, где они образуются, за исключением Великобритании, в которой эти общества соответствуют акционерным обществам других стран. Разумеется, в Великобритании понятие компании не совпадает полностью с понятием акционерного общества, тем не менее ее правовой статус ближе к акционерным обществам, нежели к обществам с ограниченной ответственностью (по нраву стран континентальной Европы).

Общества с ограниченной ответственностью применяются преимущественно в сфере среднего и малого бизнеса. Данные общества имеют черты сходства с акционерными обществами. Главное, что их объединяет, — это освобождение участников от имущественной ответственности перед кредиторами за пределами долей участия в капитале общества. Коренное различие заключается в том, что капитал общества с ограниченной ответственностью делится на доли участия, передаваемые третьим лицам лишь с согласия других членов общества. Кроме того, в отличие от акционерных общества с ограниченной ответственностью освобождаются от публичной отчетности о состоянии своей производственной, финансовой и коммерческой деятельности. Подобно акционерному законодательству, законодательство об обществах с ограниченной ответственностью также весьма обширно. Законы об этих видах торговых обществ приняты: в Германии (1892 г.), Австрии (1906 г.), Франции (1925 г.), Бельгии (1935 г.), Испании (1953 г.), Греции (1955 г.) и в Нидерландах (1971 г.).

В последней четверти XX столетия законодательство об обществах с ограниченной ответственностью во многих странах подвергалось существенным изменениям, не затрагивавшим, однако, коренных принципов их деятельности. В частности, действующий в Ф Р Г закон об обществах с ограниченной ответственностью (1892 г.) подвергся изменениям в 1980 г. В соответствии с § 13 данного закона общество с ограниченной ответственностью обладает всеми правами юридического лица. Перед кредиторами общества по его обязательствам отвечает лишь имущество данного общества. Аналогичным образом и австрийский закон 1906 г., измененный в 1982 г., предусматривает, что по обязательствам общества с ограниченной ответственностью отвечает лишь имущество общества (абз. 2 § 61). Это означает, подчеркивает И. Райх-Рорвиг, «исключение прямой, персональной ответственности членов общества перед третьими лицами по обязательствам общества». Данный основополагающий принцип деятельности обществ с ограниченной ответственностью применительно к законодательству ФРГ, Австрии, Франции и Италии отмечает в своем капитальном исследовании Дж. К. Ривольта.