Коллизионные нормы в международном финансовом праве, регулирующие отношения с иностранным элементом

Наличие иностранного элемента в финансово-правовом отношении может выразиться либо в том, что субъектом такого отношения является иностранный или международный публичный субъект, иностранный гражданин, иностранное юридическое лицо; либо когда объектом международного финансового правоотношения являются, например, финансовые средства, находящиеся за границей; либо в том, что юридические факты, с которыми связаны возникновение, изменение или прекращение правоотношений, имеют место за границей (например, финансовая операция или правонарушение совершены за границей; обязательство подлежит исполнению за границей и др.).

Когда арбитражный суд или международный третейский арбитраж рассматривает дело, в котором имеется один из указанных «иностранных элементов» (или два из них, или их совокупность), то может оказаться, что права и обязанности поданному отношению должны обсуждаться не по российскому налоговому, банковскому, страховому, инвестиционному, валютному праву, а по иностранному праву.

В случаях финансового правоотношения с иностранным элементом всегда возникает так называемый коллизионный вопрос. Необходимо решить, какой из двух «коллизирующих» (сталкивающихся) законов подлежит применению, российский закон (закон суда) или иностранный закон, т. е. закон той страны, к которой относится иностранный элемент в рассматриваемом деле. Происходит так называемый выбор между сталкивающимися законами (налоговыми, банковскими, о рынке ценных бумаг, о страховании, валютно-расчетными и др.).

О коллизии (столкновении) законов и выборе закона можно говорить условно, поскольку конкретный суд решает вопрос о законодательстве, подлежащем применению в конкретном случае, когда речь идет о финансовом правоотношении с иностранным элементом. Суд в этом случае должен «выбрать» норму финансового или гражданского права, руководствуясь соответствующим указанием права своей страны, международными обычаями, судебной практикой, правовой доктриной. Он должен в своем отечественном праве найти указание на то, право какой страны подлежит применению при данном фактическом составе. То законодательство, к которому отсылает коллизионная норма и которым надо руководствоваться для того, чтобы определить права и обязанности сторон в данном правоотношении, носит наименование «материального» права.

Наличие иностранного элемента не всегда ведет к применению иностранного закона, поскольку в некоторых случаях, невзирая на наличие иностранного элемента в составе финансового спора, суд при разрешении дела будет руководствоваться все же собственным законодательством. При наличии иностранного элемента «коллизия» может быть разрешена и в пользу национального закона. Во многих случаях иностранный закон применяется в соответствии с международными налоговыми, кредитными, валютными, инвестиционными соглашениями, заключенными Российской Федерации с иностранным государством.

Система коллизионных норм, регламентирующих денежные отношения в российском финансовом праве, не сформирована и не кодифицирована. Частично коллизионные вопросы решаются с помощью коллизионных норм ГК РФ, международных соглашений, норм с иностранным элементом НК РФ и других финансовых законов. Несмотря на потребность выработать «механизм устранения правовых коллизий» при «столкновении», например, налоговых норм различных государств, законодатель пока не считает необходимым разрешать коллизионные вопросы столкновения налоговых юрисдикций.

Раздел VI ГК РФ «Международное частное право» включает коллизионные нормы международного частного права, регулирующие применимое право. Относительно финансово-правовых отношений с иностранным элементом, этот раздел ГК РФ применим к денежным имущественным отношениям так же, как к иным гражданско-правовым отношениям с иностранным элементом.

Определение права, подлежащего применению к гражданско-правовым отношениям с участием иностранных лиц или гражданско-правовым отношениям, осложненным иным иностранным элементом, регулируется ст. 1186 ГК РФ.

Право, подлежащее применению к гражданско-правовым отношениям с участием иностранных граждан или иностранных юридических лиц либо гражданско-правовым отношениям, осложненным иным иностранным элементом, в том числе в случаях, когда объект гражданских прав находится за границей, определяется на основании международных договоров РФ, ГК РФ, других законов и обычаев, признаваемых в Российской Федерации.

Особенности определения права, подлежащего применению международным коммерческим арбитражем, устанавливаются законом о международном коммерческом арбитраже.

Если невозможно определить право, подлежащее применению, применяется право страны, с которой гражданско-правовое отношение, осложненное иностранным элементом, наиболее тесно связано. Если международный договор РФ содержит материально-правовые нормы, подлежащие применению к соответствующему отношению, определение на основе коллизионных норм права, применимого к вопросам, полностью урегулированным такими материально-правовыми нормами, исключается.

Квалификация юридических понятий при определении права, подлежащего применению, определяется ст. 1187 ГК РФ.

Она устанавливает, что при определении права, подлежащего применению, толкование юридических понятий осуществляется в соответствии с российским правом, если иное не предусмотрено законом. Если при определении права, подлежащего применению, юридические понятия, требующие квалификации, не известны российскому праву или известны в ином словесном обозначении либо с иным содержанием и не могут быть определены посредством толкования в соответствии с российским правом, то при их квалификации может применяться иностранное право.

Применение права страны с множественностью правовых систем регламентировано ст. 1188 ГК РФ.

В случае, когда подлежит применению право страны, в которой действуют несколько правовых систем, применяется правовая система, определяемая в соответствии с правом этой страны. Если невозможно определить в соответствии с правом этой страны, какая из правовых систем подлежит применению, применяется правовая система, с которой отношения наиболее тесно связаны.

Взаимность как условие применения коллизионных норм определена в ст. 1189 ГК РФ.

Иностранное право подлежит применению в Российской Федерации независимо от того, применяется ли в конкретном иностранном государстве к отношениям такого рода российское право, за исключением случаев, когда применение иностранного права на началах взаимности предусмотрено законом. В случае, когда применение иностранного права зависит от взаимности, предполагается, что она существует, если не доказано иное.

Обратная отсылка как условие применения коллизионных норм определена в ст. 1190 ГК РФ.

Любая отсылка к иностранному праву должна рассматриваться как отсылка к материальному, а не к коллизионному праву соответствующей страны. Обратная отсылка иностранного права может приниматься в случаях отсылки к российскому праву, определяющему правовое положение физического лица.

Установление содержания норм иностранного права регулируется ст. 1191 ГК РФ.

При применении иностранного права суд устанавливает содержание его норм в соответствии с их официальным толкованием, практикой применения и доктриной в соответствующем иностранном государстве. В целях установления содержания норм иностранного права суд может обратиться в установленном порядке за содействием и разъяснением в Минюст России и иные компетентные органы или организации в Российской Федерации и за границей либо привлечь экспертов. Лица, участвующие в деле, могут представлять документы, подтверждающие содержание норм иностранного права, на которые они ссылаются в обоснование своих требований или возражений, и иным образом содействовать суду в установлении содержания этих норм.

По требованиям, связанным с осуществлением сторонами предпринимательской деятельности, бремя доказывания содержания норм иностранного права может быть возложено судом на стороны. Если содержание норм иностранного права, несмотря на предпринятые меры, в разумные сроки не установлено, применяется российское право.

Применение императивных норм в случае коллизии норм различной национальной принадлежности установлено ст. 1192 ГК РФ.

При применении права какой-либо страны суд может принять во внимание императивные нормы права другой страны, имеющей тесную связь с отношением, если согласно праву этой страны такие нормы должны регулировать соответствующие отношения независимо от подлежащего применению права. При этом суд должен учитывать назначение и характер таких норм, а также последствия их применения или неприменения.

Оговорка о публичном порядке предусмотрена ст. 1193 ГК РФ.

Норма иностранного права, подлежащая применению в исключительных случаях, не применяется, когда последствия ее применения явно противоречили бы основам правопорядка (публичному порядку) Российской Федерации. В этом случае при необходимости применяется соответствующая норма российского права. Отказ в применении нормы иностранного права не может быть основан только на отличии правовой, политической или экономической системы соответствующего иностранного государства от правовой, политической или экономической системы РФ.

Реторсии определены в ст. 1194 ГК РФ.

Это положение означает, что Правительством РФ могут быть установлены ответные ограничения (реторсии) в отношении имущественных и личных неимущественных прав граждан и юридических лиц тех государств, в которых имеются специальные ограничения имущественных и личных неимущественных прав российских граждан и юридических лиц.

Личным законом физического лица согласно ст. 1195 ГК РФ считается право страны, гражданство которой это лицо имеет. Если лицо наряду с российским гражданством имеет и иностранное гражданство, его личным законом является российское право. Если иностранный гражданин имеет место жительства в Российской Федерации, его личным законом является российское право. При наличии у лица нескольких иностранных гражданств личным законом считается право страны, в которой это лицо имеет место жительства. Личным законом лица без гражданства считается право страны, в которой это лицо имеет место жительства. Личным законом беженца считается право страны, предоставившей ему убежище.

Право, подлежащее применению при определении гражданской правоспособности физического лица, определено в ст. 1196 ГК РФ.

Гражданская правоспособность физического лица определяется его личным законом. При этом иностранные граждане и лица без гражданства пользуются в Российской Федерации гражданской правоспособностью наравне с российскими гражданами, кроме случаев, установленных законом. Право, подлежащее применению при определении гражданской дееспособности физического лица и гражданская дееспособность физического лица в соответствии со ст. 1197 ГК РФ, определяется его личным законом.

Физическое лицо, не обладающее гражданской дееспособностью по своему личному закону, не вправе ссылаться на отсутствие у него дееспособности, если оно является дееспособным по праву места совершения сделки, за исключением случаев, когда будет доказано, что другая сторона знала или заведомо должна была знать об отсутствии дееспособности. Признание в Российской Федерации физического лица недееспособным или ограниченно дееспособным подчиняется российскому праву.

Право, подлежащее применению к опеке и попечительству, установлено ст. 1199 ГК РФ.

Опека или попечительство над несовершеннолетними, недееспособными или ограниченными в дееспособности совершеннолетними лицами устанавливается и отменяется по личному закону лица, в отношении которого устанавливается либо отменяется опека или попечительство. Обязанность опекуна (попечителя) принять опеку (попечительство) определяется по личному закону лица, назначаемого опекуном (попечителем). Отношения между опекуном (попечителем) и лицом, находящимся под опекой (попечительством), определяются по праву страны, учреждение которой назначило опекуна (попечителя). Однако, когда лицо, находящееся под опекой (попечительством), имеет место жительства в Российской Федерации, применяется российское право, если оно более благоприятно для этого лица.

Право, подлежащее применению при определении возможности физического лица заниматься предпринимательской деятельностью, регламентировано ст. 1201 ГК РФ.

Право физического лица заниматься предпринимательской деятельностью без образования юридического лица в качестве индивидуального предпринимателя определяется по праву страны, где такое физическое лицо зарегистрировано в качестве индивидуального предпринимателя. Если это правило не может быть применено ввиду отсутствия обязательной регистрации, применяется право страны основного места осуществления предпринимательской деятельности.

Личный закон юридического лица определяется согласно ст. 1202 ГК РФ.

Личным законом юридического лица считается право страны, где учреждено юридическое лицо. На основе личного закона юридического лица определяются, в частности:

• — статус организации в качестве юридического лица;
• — организационно-правовая форма юридического лица;
• — требования к наименованию юридического лица;
• — вопросы создания, реорганизации и ликвидации юридического лица, в том числе вопросы правопреемства;
• — содержание правоспособности юридического лица;
• — порядок приобретения юридическим лицом гражданских прав и принятия на себя гражданских обязанностей;
• — внутренние отношения, в том числе отношения юридического лица с его участниками;
• — способность юридического лица отвечать по своим обязательствам.

Юридическое лицо не может ссылаться на ограничение полномочий его органа или представителя на совершение сделки, неизвестное праву страны, в которой орган или представитель юридического лица совершил сделку, за исключением случаев, когда будет доказано, что другая сторона в сделке знала или заведомо должна была знать об указанном ограничении.

Личным законом иностранной организации, не являющейся юридическим лицом по иностранному праву, считается право страны, где эта организация учреждена.

Участие государства в гражданско-правовых отношениях, осложненных иностранным элементом, регулируется ст. 1204 ГК РФ.

К гражданско-правовым отношениям, осложненным иностранным элементом, с участием государства нормы ГК РФ применяются на общих основаниях, если иное не установлено законом.

Общие положения о праве, подлежащем применению к вещным правам, установлены ст. 1205 ГК РФ.

Содержание права собственности и иных вещных прав на недвижимое и движимое имущество, их осуществление и защита определяются по праву страны, где это имущество находится. Принадлежность имущества к недвижимым или движимым вещам определяется по праву страны, где это имущество находится.

Возникновение и прекращение права собственности и иных вещных прав на имущество определяются по праву страны, где это имущество находилось в момент, когда имело место действие или иное обстоятельство, послужившие основанием для возникновения либо прекращения права собственности и иных вещных прав, если иное не предусмотрено законом. Возникновение и прекращение права собственности и иных вещных прав по сделке, заключаемой в отношении находящегося в пути движимого имущества, определяются по праву страны, из которой это имущество отправлено, если иное не предусмотрено законом. Возникновение права собственности и иных вещных прав на имущество в силу приобретательной давности определяется по праву страны, где имущество находилось в момент окончания срока приобретательной давности.

Право, подлежащее применению к форме сделки, определено ст. 1209 ГК РФ.

Форма сделки подчиняется праву места ее совершения. Однако сделка, совершенная за границей, не может быть признана недействительной вследствие несоблюдения формы, если соблюдены требования российского права.

Форма внешнеэкономической сделки, хотя бы одной из сторон которой является российское юридическое лицо, подчиняется независимо от места совершения этой сделки российскому праву. Это правило применяется и в случаях, когда хотя бы одной из сторон такой сделки выступает осуществляющее предпринимательскую деятельность физическое лицо, личным законом которого является российское право.

Форма сделки в отношении недвижимого имущества подчиняется праву страны, где находится это имущество, а в отношении недвижимого имущества, которое внесено в государственный реестр в Российской Федерации, — российскому праву.

Стороны договора могут при его заключении или в последующем выбрать по соглашению между собой право, которое подлежит применению к их правам и обязанностям по этому договору. Выбранное сторонами право применяется к возникновению и прекращению права собственности и иных вещных прав на движимое имущество без ущерба для прав третьих лиц. Соглашение сторон о выборе подлежащего применению права должно быть прямо выражено или должно определенно вытекать из условий договора либо совокупности обстоятельств дела.

Выбор сторонами подлежащего применению права, сделанный после заключения договора, имеет обратную силу и считается действительным, без ущерба для прав третьих лиц, с момента заключения договора.

Стороны договора могут выбрать подлежащее применению право как для договора в целом, так и для отдельных его частей. Если из совокупности обстоятельств дела, существовавших на момент выбора подлежащего применению права, следует, что договор реально связан только с одной страной, то выбор сторонами права другой страны не может затрагивать действие императивных норм страны, с которой договор реально связан.

При отсутствии соглашения сторон о подлежащем применению праве к договору применяется право страны, с которой договор наиболее тесно связан. Правом страны, с которой договор наиболее тесно связан, считается, если иное не вытекает из закона, условий или существа договора либо совокупности обстоятельств дела, право страны, где находится место жительства или основное место деятельности стороны, которая осуществляет исполнение, имеющее решающее значение для содержания договора.

Правом страны, с которой договор наиболее тесно связан, считается, если иное не вытекает из закона, условий или существа договора либо совокупности обстоятельств дела, в частности:

• — в отношении договора простого товарищества — право страны, где в основном осуществляется деятельность такого товарищества;
• — в отношении договора, заключенного на аукционе, по конкурсу или на бирже, — право страны, где проводится аукцион, конкурс или находится биржа.

К договору, содержащему элементы различных договоров, применяется, если иное не вытекает из закона, условий или существа договора либо совокупности обстоятельств дела, право страны, с которой этот договор, рассматриваемый в целом, наиболее тесно связан.

Если в договоре использованы принятые в международном обороте торговые термины, при отсутствии в договоре иных указаний считается, что сторонами согласовано применение к их отношениям обычаев делового оборота, обозначаемых соответствующими торговыми терминами.

Право, подлежащее применению к договору с участием потребителя, установлено ст. 1212 ГК РФ.

Выбор права, подлежащего применению к договору, стороной которого является физическое лицо, использующее, приобретающее или заказывающее либо имеющее намерение использовать, приобрести или заказать движимые вещи (работы, услуги) для личных, семейных, домашних и иных нужд, не связанных с осуществлением предпринимательской деятельности, не может повлечь за собой лишение такого физического лица (потребителя) защиты его прав, предоставляемой императивными нормами права страны места жительства потребителя, если имело место хотя бы одно из следующих обстоятельств:

• — заключению договора предшествовала в этой стране оферта, адресованная потребителю, или реклама, и потребитель совершил в этой же стране действия, необходимые для заключения договора;
• — контрагент потребителя или представитель контрагента получил заказ потребителя в этой стране;
• — заказ на приобретение движимых вещей, выполнение работ или оказание услуг сделан потребителем в другой стране, посещение которой было инициировано контрагентом потребителя в целях побуждения потребителя к заключению договора.

Право, подлежащее применению к договору в отношении недвижимого имущества, установлено ст. 1213 ГК РФ.

При отсутствии соглашения сторон о праве, подлежащем применению к договору в отношении недвижимого имущества, применяется право страны, с которой договор наиболее тесно связан. Правом страны, с которой такой договор наиболее тесно связан, считается, если иное не вытекает из закона, условий или существа договора либо совокупности обстоятельств дела, право страны, где находится недвижимое имущество.

К договорам в отношении находящихся на территории РФ земельных участков, участков недр, обособленных водных объектов и иного недвижимого имущества применяется российское право.

Правом, подлежащим применению к договору, в соответствии с правилами ст. 1210 — 1214, 1216 ГК РФ, определяются, в частности:

• — толкование договора;
• — права и обязанности сторон договора;
• — исполнение договора;
• — последствия неисполнения или ненадлежащего исполнения договора;
• — прекращение договора;
• — последствия недействительности договора.

Право, подлежащее применению к обязательствам, возникающим вследствие причинения вреда, определено ст. 1219 ГК РФ.

К обязательствам, возникающим вследствие причинения вреда, применяется право страны, где имело место действие или иное обстоятельство, послужившие основанием для требования о возмещении вреда. В случае, когда в результате такого действия или иного обстоятельства вред наступил в другой стране, может быть применено право этой страны, если причинитель вреда предвидел или должен был предвидеть наступление вреда в этой стране.

К обязательствам, возникающим вследствие причинения вреда за границей, если стороны являются гражданами или юридическими лицами одной и той же страны, применяется право этой страны. В случае если стороны такого обязательства не являются гражданами одной и той же страны, но имеют место жительства в одной и той же стране, применяется право этой страны.

После совершения действия или наступления иного обстоятельства, повлекшего причинение вреда, стороны могут договориться о применении к обязательству, возникшему вследствие причинения вреда, права страны суда.

На основании права, подлежащего применению к обязательствам, возникающим вследствие причинения вреда, определяются, в частности:

• — способность лица нести ответственность за причиненный вред;
• — возложение ответственности за вред на лицо, не являющееся причинителем вреда;
• — основания ответственности;
• — основания ограничения ответственности и освобождения от нее;
• — способы возмещения вреда;
• — объем и размер возмещения вреда.

Право, подлежащее применению к ответственности за вред, причиненный вследствие недостатков товара, работы или услуги, регламентировано ст. 1221 ГК РФ.

К требованию о возмещении вреда, причиненного вследствие недостатков товара, работы или услуги, по выбору потерпевшего применяется:

• — право страны, где имеет место жительства или основное место деятельности продавец или изготовитель товара либо иной причинитель вреда;
• — право страны, где имеет место жительства или основное место деятельности потерпевший;
• — право страны, где была выполнена работа, оказана услуга, или право страны, где был приобретен товар.

Выбор потерпевшим права может быть признан только в случае, если причинитель вреда не докажет, что товар поступил в соответствующую страну без его согласия.

К обязательствам, возникающим вследствие недобросовестной конкуренции, применяется право страны, рынок которой затронут такой конкуренцией, если иное не вытекает из закона или существа обязательства. К обязательствам, возникающим вследствие неосновательного обогащения, применяется право страны, где обогащение имело место. Стороны могут договориться о применении к таким обязательствам права страны суда.

Если неосновательное обогащение возникло в связи с существующим или предполагаемым правоотношением, по которому приобретено или сбережено имущество, к обязательствам, возникающим вследствие такого неосновательного обогащения, применяется право страны, которому было или могло быть подчинено это правоотношение.

Отношения по наследованию определяются по праву страны, где наследодатель имел последнее место жительства.

Наследование недвижимого имущества определяется по праву страны, где находится это имущество, а наследование недвижимого имущества, которое внесено в государственный реестр в Российской Федерации, — по российскому праву.

Способность лица к составлению и отмене завещания, в том числе в отношении недвижимого имущества, а также форма такого завещания или акта его отмены определяются по праву страны, где завещатель имел место жительства в момент составления такого завещания или акта. Однако завещание или его отмена не могут быть признаны недействительными вследствие несоблюдения формы, если она удовлетворяет требованиям права места составления завещания или акта его отмены, либо требованиям российского права.