Материально-правовые и коллизионные нормы

Историческое развитие внешнеэкономических связей между различными странами порождает проблему регулирования возникающих между контрагентами отношений. В результате наличия иностранного элемента в гражданских правоотношениях возникает ситуация, когда одним и тем же фактам может быть дана различная юридическая оценка, т. е. в соответствии с правом разных стран может быть дан разный ответ на один и тот же вопрос.

Если бы в гражданских правоотношениях отсутствовал иностранный элемент, т. е. субъекты правоотношений были гражданами одной страны, то применялись бы материально-правовые нормы национального законодательства для урегулирования их правоотношений. Однако наличие в правоотношениях иностранного элемента создает коллизию права, которая порождается двумя причинами: наличием иностранного элемента в гражданском правовом отношении и различным содержанием гражданского права разных государств, с которыми это правоотношение связано.

«Коллизия» — латинское слово, означающее «столкновение». Для разрешения коллизии права судье нужно решить, право какой страны он должен выбрать, г. е. в российском праве ему необходимо найти такую норму, которая обосновала бы ответ на возникший коллизионный вопрос. Такая норма называется коллизионной, а их совокупность составляет коллизионное право того или иного государства. Коллизионная проблема — это проблема выбора права, подлежащего применению к какому-то конкретному правоотношению.

В отличие от материально-правовых норм, определяющих содержание права и обязанностей субъектов международного частного права и, следовательно, непосредственно рейдирующих их поведение, коллизионная норма указывает, право какого государства применимо к данному отношению.

Коллизионная норма не решает вопроса по существу, она отсылает к материально-правовым нормам того или иного государства, предусматривающим соответствующие правила. Коллизионная норма в международном частном праве (МЧП) является нормой отсылочного характера, и ею можно руководствоваться только вместе с какими-либо материальноправовыми нормами, к которым она отсылает. Коллизионные нормы содержатся во внутреннем законодательстве каждого государства. В России коллизионные нормы содержатся в части третьей ГК РФ.

При возникновении коллизии права ее разрешение в мировой практике производится специальными приемами и способами международного частного права. К ним относятся коллизионный способ и способ унификации.

Способ унификации материального гражданского права осуществляется путем заключения международных договоров, содержащих единые нормы, подлежащие применению всеми субъектами договаривающихся государств. Несмотря на прогрессивность способа унификации, коллизионный способ остается лидирующим по объему правового регулирования — разрешения основной задачи МЧП — устранений коллизии права.

В российской юридической науке большинством юристов признается следующее определение коллизионной нормы. Коллизионная норма — это норма права, указывающая на то, право какой страны или какое международное соглашение подлежит применению к данному гражданскому правоотношению, осложненному иностранным элементом.

Источниками коллизионных норм являются только федеральные законы и международные договоры РФ, решения о согласии на обязательность которых для Российской Федерации приняты в форме федерального закона, а также обычаи, признаваемые в Российской Федерации (п. 2 ст. 3 ГК РФ).

Специфическое назначение коллизионных норм существенным образом обусловливает отличие их структуры от структуры других правовых норм. Коллизионная норма состоит из двух элементов: объема, указывающего на вид регулируемого правоотношения, т. е. круга отношений гражданско-правового характера, к которым эта норма применяется, и привязки — нрава, подлежащего применению с целью регулирования правоотношения, осложненного иностранным элементом.

В качестве примера можно привести коллизионную норму п. 2 ст. 1213 ГК РФ: «К договорам в отношении находящихся на территории Российской Федерации земельных участков, участков недр, обособленных водных объектов и иного недвижимого имущества применяется российское право». Объем данной коллизионной нормы указывает на вид регулируемого правоотношения — договоры в отношении находящихся на территории РФ земельных участков и иного недвижимого имущества, а привязка указывает на правовую систему, подлежащую применению для регулирования данных отношений. В данном случае это будет российское право.

Коллизионные нормы подразделяются на различные виды в зависимости от критериев, взятых за основу их классификации. К таким критериям относятся: форма коллизионной привязки; характер регулирования; признак приоритетности.

По форме привязки коллизионные нормы бывают односторонними и двусторонними. Привязка односторонней коллизионной нормы указывает на применение одного материального права, чаще всего материального права того государства, в правовой системе которого находится рассматриваемая коллизионная норма. Как правило, такие коллизионные нормы регулируют отношения собственности на недвижимое имущество, а также отношения по наследованию недвижимого имущества.

Привязка двусторонней коллизионной нормы не указывает на конкретную правовую систему, подлежащую применению, а содержит общий принцип, руководствуясь которым можно выбрать нужную правовую систему. Привязку двусторонней коллизионной нормы называют формулой прикрепления. Па практике двусторонних коллизионных норм встречается значительно больше, чем односторонних.

Допустим, что возник спорный вопрос по наследованию строения, находящегося в Германии. По какому праву его рассматривать — российскому или германскому? Российская коллизионная норма по данному вопросу трактует, что «…форма сделок по поводу строений, находящихся в Российской Федерации, подчиняется российскому праву». Объем данной нормы — форма сделок по поводу строений, находящихся в Российской Федерации, а привязка подчиняется российскому праву. Типичная односторонняя норма, но она не определяет, какое право следует применить, если спорное строение находится на территории иностранного государства. Для разрешения данного вопроса, видимо, следует путем аналогии из односторонней нормы сформулировать двустороннюю. Место нахождения строения может стать общим признаком для привязки двусторонней нормы, которую можно сформулировать так: подчиняется праву того государства, на территории которого находится строение. На основании этого можно сформулировать двустороннюю норму: форма сделок по поводу строений подчиняется праву того государства, на территории которого строение находится.

По характеру регулирования коллизионные нормы подразделяются на диспозитивные, императивные и альтернативные.

Диспозитивные нормы закрепляют общее правило поведения, адресованное участникам правоотношения, от содержания которого они могут отступить при наличии их взаимного согласия, т. е. они содержат дозволения. Формальным признаком диспозитивности являются такие формулировки, как «стороны могут», «если иное не установлено соглашением сторон». Так, ст. 1210 ГК РФ гласит, что «стороны договора могут при заключении договора или в последующем выбрать, но соглашению между собой право, которое подлежит применению к их правам и обязанностям, но этому договору».

Императивные нормы не предполагают возможности отступлении от содержащихся в них правил поведения, даже при наличии соглашения сторон, г. е. они содержат предписания. Так, ст. 1223 ГК РФ устанавливает, что к обязательствам, возникающим вследствие неосновательного обогащения, применяется право страны, где обогащение имело место.

Альтернативные нормы предполагают наличие нескольких привязок для регулирования конкретного правоотношения, закрепленного в объеме. При этом та или иная привязка применяется по усмотрению соответствующего субъекта правоотношения или иного лица (например, правоохранительного органа). Примером может служить п. 1 ст. 1209 ГК РФ относительно формы доверенности, которая была совершена за границей: она не может быть признана недействительной, если соблюдены требования российского права, даже если не соблюдены требования местного (т.е. иностранного) закона.

По признаку приоритетности применения коллизионные нормы делятся на основные (генеральные) и субсидиарные (дополнительные). Основная норма формулирует главное правило: если главная норма не может быть применима по каким-либо причинам, то выбор права осуществляется согласно правилу, содержащемуся в субсидиарной норме.

Значительно небольшую группу норм составляют те, которые содержат отсылки не к праву какой-либо страны, а к положениям соответствующего международного договора, устанавливающего унифицированную коллизионную привязку, но конкретному вопросу.

Формулы прикрепления, используемые в МЧП России, сложились и берут свое начало в римском частном праве, поэтому по сложившемуся правилу их формулировку принято выражать на латинском языке. К числу наиболее известных и распространенных формул прикрепления относятся:

1) личный закон физического лица {lex personalis). Личный закон физического лица определяет правовой статус физического лица: его гражданскую правоспособность и дееспособность, объем личных прав (право на имя, его использование и защиту), сферу брачно-семейных (опека и попечительство) и наследственных (способность лица к составлению завещания, наследование) правоотношений.

Личный закон выступает в двух формах: как закон гражданства {lex patrie), т. е. закон того государства, гражданином которого лицо является; как закон домицилия {lex domisilii), т. е. закон того государства, на территории которого лицо имеет постоянное место жительства.

Использование той или иной формы личного закона зависит от принципов конкретной правовой системы. В странах романо-германской системы права (европейские государства, за исключением Норвегии, Дании, Исландии, и ряд североафриканских стран — Алжир, Египет и др.) применяется закон гражданства, а в странах англо-американской системы права (Великобритания, США, Канада, Индия и др. и ряд латиноамериканских стран — Аргентина, Бразилия и др.) — закон домицилия. Однако в последнее время такое твердое разграничение двух форм личного закона постепенно отходит и уступает сочетанию различных элементов, и все большее количество государств использует смешанную систему личного закона;

• 2) личный закон юридического лица {lex societatis). Личный закон юридического лица определяет его правовой статус. Понятие правового статуса охватывает целую группу правоотношений, включающих:
  • — признание того или иного объединения юридическим лицом и определение его организационно-правовой формы;
  • — порядок создания, реорганизации и ликвидации юридического лица;
  • — правосубъектность юридического лица, т. е. компетенцию его управленческих органов.

Смысл данной формулы прикрепления заключается в том, что правовой статус юридического лица определяется законом того государства, чью государственную принадлежность оно имеет, а это существенным образом влияет на установление его принадлежности к конкретному правопорядку — собственному или иностранному, который и является его личным статутом. Личный статут юридического лица устанавливается посредством определения его государственной принадлежности. Традиционно выделяют три доктрины определения государственной принадлежности (национальности) юридического лица: инкорпорации, оседлости и центра эксплуатации.

Согласно доктрине инкорпорации «национальность» юридического лица должна определяться на основании места его создания. Наибольшее признание эта доктрина получила в странах англо-американского права. Российское право в вопросе правоспособности юридических лиц также следует доктрине инкорпорации.

Доктрина оседлости (места нахождения административного центра юридического лица) предполагает, что за юридическим лицом признается национальность того государства, на территории которого расположены управленческие органы юридического лица. Эта доктрина используется в законодательстве некоторых странах романо-германской системы права. Однако понятие оседлости неодинаково трактуется в практике разных государств. В одних случаях под оседлостью понимается «уставная оседлость», т. е. место расположения управленческих органов, закрепленное в учредительных документах, в других случаях — «реальная оседлость», обусловленная фактическим местонахождением административного центра юридического лица.

Согласно доктрине центра эксплуатации «национальность» юридического лица должна определяться не местом его пребывания согласно уставу, а фактическим местом осуществления им своей основной деятельности.

На практике нередко складывается ситуация, когда в уставе юридического лица указано одно место, а на самом деле место основной деятельности находится в другом государстве. В результате признание национальности юридического лица по разным основаниям порождает неопределенность в определении личного статута юридического лица. Из-за применения разных доктрин в разных государствах возникает целый ряд противоречий и коллизий. Если, например, юридическое лицо учреждено в государстве, использующем доктрину оседлости, а в последующем его управленческий центр перемещается в государство, где признается доктрина инкорпорации, то национальность данного юридического лица будет определена каждым государством по-своему. Такие сочетания могут встречаться и в других вариантах. Особую сложность в определении статута юридического лица представляют транснациональные компании со своей разветвленной структурой по разным городам и странам. Здесь, конечно, необходима унификация доктрин определения национальности юридического лица путем заключения многосторонних международных договоров;

3) закон места нахождения вещи (lex rei sitae). Это одна из первых сложившихся в практике МЧИ формул прикрепления. Смысл ее заключается в применении права того государства, на территории которого находится вещь, являющаяся объектом гражданского правоотношения. С момента своего зарождения и долгое время закон места нахождения вещи применялся к недвижимым вещам, но в настоящее время в сферу его действия входит и движимое имущество. По данному закону определяются: содержание вещного права; квалификация имущества на движимое и недвижимое; возникновение, переход и прекращение права собственности на имущество, не являющееся предметом сделки, и др. Согласно ст. 1205 ГК РФ принадлежность имущества к движимым или недвижимым вещам определяется по праву страны, где это имущество находится.

Закон места нахождения вещи является основным коллизионным началом для разрешения вопросов права собственности, признанным подавляющим большинством государств и международной практикой;

4) закон автономии воли (lex voluntatis). Данный закон определяет право возможности выбора самими субъектами договора применимого права к сделке и их правам и обязанностям. Закон автономии воли занимает центральное место во всех национальных системах МЧП, законодательства практически всех государств закрепляют его в качестве определяющего начала в регулировании договорно-правовых отношений с иностранным элементом.

В соответствии со ст. 1210 ГК РФ стороны договора могут при заключении договора или впоследствии избрать по соглашению между собой право, которое подлежит применению к их правам и обязанностям по этому договору. Соглашение сторон о выборе подлежащего применению права должно быть явно выражено или прямо вытекать из условий договора и обстоятельств дела, рассматриваемых в их совокупности.

Существует два условия применения закона автономии воли, связанных с различиями в правовых системах разных стран:

• — выбор сторонами права, подлежащего применению к договорным отношениям между ними, не должен противоречить публичному порядку государства, где это применение должно осуществляться;
• — выбор сторонами подлежащего применению права не должен быть сделан с единственной целью обойти закон, т. е. путем выбора права исключить императивные нормы, применение которых к договору в противном случае было бы обязательным.

Право, избранное сторонами договора, считается применимым правом и регулирует следующий круг вопросов:

• — порядок заключения договора;
• — формальную и юридическую действительность договора, а также основания для признания его недействительным;
• — права и обязанности сторон по договору, а также порядок его толкования;
• — порядок приведения договора в исполнение, а также меры ответственности сторон за его неисполнение или ненадлежащее исполнение;
• — порядок прекращения обязательств по договору;
• 5) закон места совершения акта (lex loci actus). Данная формула прикрепления означает применение права того государства, на территории которого совершен гражданско-правовой акт. Это общая формула прикрепления, но она конкретизируется в зависимости от того, о каком конкретно виде акта идет речь. Из наиболее часто встречаемых актов следующие.

Закон места совершения договора (lex loci contractus). По общему правилу договор признается заключенным в том месте, которое указано в самом договоре, и если стороны не оговорили при этом применимое право к данному договору, то применяется право того государства, на территории которого сторонами был заключен договор. Однако понятие места заключения договора законодательством различных стран трактуется по-разному; особую сложность определение места заключения договора представляет, когда сделка заключена по переписке (т.е. между отсутствующими сторонами). Так, в континентальном праве местом заключения договора по переписке считалось место получения акцепта, а в системе английского нрава действует правило, согласно которому местом заключения является место отправления акцепта.

В настоящее время по российскому законодательству согласно ст. 444 ГК РФ, если в договоре не указано место его заключения, договор признается заключенным в месте жительства гражданина или месте нахождения юридического лица, отправившего оферту.

Закон места исполнения договора (lex loci solutionis). Данный закон прикрепления означает применение права того государства, где обязательство, вытекающее из договора, подлежит исполнению. Этот закон содержится в законодательствах некоторых государств романо-германской системы права, а также в некоторых международных конвенциях. Чаще он используется в более узкой трактовке, как закон места фактической сдачи товара или места совершения платежа.

Закон места совершения брака (lex loci celebrationis). Данный закон означает применение права того государства, па территории которого заключен брак. Это довольно распространенная формула прикрепления, которая используется при регулировании вопросов, связанных с формой заключения брака, условий вступления в брак, действительности заключенного брака и др.

В п. 1 ст. 156 Семейного кодекса РФ содержится положение о том, что «форма и порядок заключения брака на территории Российской Федерации определяется законодательством Российской Федерации»;

• 6) закон страны продавца (lex venditoris). Данная формула прикрепления означает применение права того государства, которому принадлежит продавец, и применяется в том случае, когда стороны при заключении договора купли-продажи не оговорили применимое право по договору. Это относительно новая, но наиболее распространенная формула прикрепления. Этот закон был положен в основу Гаагской конвенции 1955 г. о праве, применяемом к международной продаже товаров;
• 7) закону с которым данное правоотношение наиболее тесно связано (lex causae). Исторически данная формула прикрепления сложилась в англосаксонской системе права относительно недавно, но уже нашла закрепление и в европейском праве (в Римской конвенции 1980 г.). Эта привязка может применяться как в решении коллизионных вопросов в сфере договорных обязательств, так и в регулировании многих гражданско-правовых отношений с иностранным элементом. При отсутствии воли сторон по применимому праву и при невозможности определить с помощью коллизионных норм, какое право подлежит применению, суд должен путем толкования договора и всех относящихся к нему обстоятельств определить, какое право наиболее тесно связано с соответствующим правоотношением.

В Римской конвенции отмечено, что следует считать наиболее тесную связь с тем государством, на территории которого сторона, осуществляющая характерное исполнение договора, имеет свое обычное место жительства (для физического лица), или место расположения управленческих органов юридического лица, или основное место ведения коммерческой деятельности. Данная концепция нашла отражение и в современном российском законодательстве. Так, ст. 1211 ГК РФ гласит, если иное не предусмотрено ГК РФ или другим законом, при отсутствии соглашения сторон о подлежащем применению праве к договору применяется право страны, где на момент заключения договора находится место жительства или основное место деятельности стороны, которая осуществляет исполнение, имеющее решающее значение для содержания договора. Стороной, которая осуществляет исполнение, имеющее решающее значение для содержания договора, признается сторона, являющаяся, в частности:

• 1) продавцом — в договоре купли-продажи;
• 2) дарителем — в договоре дарения;
• 3) арендодателем — в договоре аренды;
• 4) ссудодателем — в договоре безвозмездного пользования;
• 5) подрядчиком — в договоре подряда;
• 6) перевозчиком — в договоре перевозки;
• 7) экспедитором — в договоре транспортной экспедиции;
• 8) займодавцем (кредитором) — в договоре займа (кредитном договоре);
• 9) финансовым агентом — в договоре финансирования под уступку денежного требования;
• 10) банком — в договоре банковского вклада (депозита) и договоре банковского счета;
• 11) хранителем — в договоре хранения;
• 12) страховщиком — в договоре страхования;
• 13) поверенным — в договоре поручения;
• 14) комиссионером — в договоре комиссии;
• 15) агентом — в агентском договоре;
• 16) правообладателем — в договоре коммерческой концессии;
• 17) залогодателем — в договоре о залоге;
• 18) поручителем — в договоре поручительства.

Данный факт является, безусловно, шагом вперед по пути унификации национального коллизионного права и его гармонизации с европейским правом;

8) закон места совершения правонарушения (lex loci delicti commissi). В международном частном праве данная привязка является одной из старейших и сохранившейся в практике почти всех стран. Она регулирует обязательственные отношения внедоговорного характера, в основе возникновения которых лежит юридический факт причинения ущерба личности или имуществу. Эта норма прикрепления означает, что к деликтным отношениям применяется право того государства, на территории которого был причинен ущерб. Закон места совершения правонарушения имеет важное значение для определения прав и обязанностей сторон в связи с причинением вреда, поскольку в материальном праве зарубежных стран по-разному решаются вопросы деликтоспособности лица, бремени доказывания вины, ответственности, возмещения вреда и др.

Наиболее сложным вопросом в связи с применением данной формулы прикрепления является вопрос о том, что считать местом причинения ущерба: место совершения вредоносного действия или место проявления вредоносных последствий? В правоприменительной практике разных государств ответ на этот вопрос дается по-разному. Некоторые страны континентального права придерживаются концепции, по которой местом правонарушения считается место, где совершено вредоносное действие. В США местом правонарушения является место, где проявился вредоносный результат.

Российское законодательство определяет, что права и обязанности по обязательствам, возникшим вследствие причинения вреда, определяются по праву страны, где имело место действие или иное обстоятельство, послужившее основанием для требования о возмещении вреда (п. 1 ст. 1219 ГК РФ). Российское право признает под местом причинения ущерба место совершения вредоносного действия;

• 9) закон страны суда (lex fori). Является широко распространенной формулой прикрепления и предусматривает, что конкретное правонарушение регулируется законодательством того государства, суд которого рассматривает связанный с ним спор. Данная формула прикрепления применяется в основном для регулирования процессуальных вопросов ведения гражданского судопроизводства. Суд, рассматривающий гражданско-правовой спор, всегда будет применять свое собственное, т. е. национальное, процессуальное право;
• 10) закон флага (lex flagi). Данный закон означает право государства, флаг которого несет судно. Применяется он главным образом для решения коллизионных вопросов в сфере торгового мореплавания. Так, к Кодексе торгового мореплавания РФ значительная часть коллизионных норм построена на этой привязке. Законом флага судна, т. е. правом страны его принадлежности, должны регулироваться: право собственности и другие вещные права на судно; правовое положение членов экипажа; права на имущество, находящееся на затонувшем в открытом море судне; пределы ответственности судовладельца и др.