Методологические основы лизинговых операций

Нормативное регулирование лизинговых операций

Можно выделить три периода становления законодательства о лизинге до принятия Федерального Закона.

Первый период — до начала 90-х годов.

Этот период характеризуется отсутствием специального законодательства о лизинге, неразвитостью этой формы предпринимательства, отсутствием четких представлений о правовом положении сторон сделки.

В этот период лизинговой деятельностью, в основном, занимались крупные внешнеторговые объединения. Такое положение дел было обусловлено, в частности, наличием на экономическом пространстве бывшего СССР только государственного сектора экономики.

Второй период — с начала 90-х годов.

С началом так называемых «рыночных» реформ и переходом к многоукладной экономике в деятельности компаний начали появляться договоры, которые носили в себе элементы лизинговых сделок. Данный период можно охарактеризовать следующими признаками:

отсутствием специальных нормативных актов в сфере лизинга. Но лизинг развивался с применением норм законодательства об аренде.

большой степени риска для участников лизинговой деятельности, что сдерживало развитие лизинга.

До 1996 года лизинг мог осуществляться в качестве сделок, «хотя и не предусмотренных законом, не не противоречащих ему» (статья 4 ГК РСФСР 1964 г.).

В этот период для договоров лизинга характерно наличие элементов договора купли-продажи и имущественного найма.

Третий период в развитии законодательства о лизинге в России.

Указа Президента РФ «О развитии финансового лизинга в инвестиционной деятельности» от 17 сентября 1994 г. № 1929 и ряд последующих нормативных актов Правительства знаменуют начало третьего периода развития лизинга в России.

Указ Президента РФ № 1929 — первый нормативный документ, который непосредственно определил лизинг как самостоятельный вид сделки, дал определение лизинга и его объектов, декларировал важность использования лизинга «в целях поддержки и развития малого и среднего предпринимательства» .

В развитие Указа Президента РФ «О развитии финансового лизинга в инвестиционной деятельности» № 1229 от 17 сентября 1994 года было принято Постановление Правительства РФ от 29 июня 1995 г. № 633 «О развитии лизинга в инвестиционной деятельности». Это Постановление помимо прочего ввело в действие Временное положение о лизинге.

Временное положение о лизинге описывало:

общие принципы осуществления лизинговых операций, права и обязанности участников лизингового договора, состав и порядок уплаты лизинговых платежей.

Временное положение о лизинге действует до сих пор, но с учетом требований ГК РФ и Федерального Закона «О лизинге» .

Важнейшим событие в развитии лизинга в России стало принятие Второй части Гражданского Кодекса Российской Федерации, которая вступила в действие в марте 1996 г. С тех пор все нормативные документы, регулирующие отношения финансовой аренды (лизинга) должны были рассматриваться через «призму» ГК.

Арендные отношения регулируются главой 34 ГК, параграф 6 этой главы посвящен непосредственно финансовой аренде (лизингу).

Предметом регулирования параграфа 6 главы 34 ГК являются:

трехсторонние отношения между арендодателем, арендатором и продавцом (поставщиком),.

распределение между ними прав и обязанностей, ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение своих обязательств.

Параграф во многом соответствует Конвенции о международном финансовом лизинге 1988 года, которая также делает акцент на трехстороннем характере отношений. Конвенция ратифицирована Россией в 1998 г.

Практически все положения параграфа 6 главы 34 ГК РФ носят диспозитивный характер, и стороны могут решать многие вопросы по своему усмотрению, если это не противоречит закону.

Параллельно законодательной базе развивалась и нормативная база.

Постановлением Правительства Российской Федерации № 752 были внесены изменения и дополнения во Временное положение о лизинге. Временное положение было дополненно следующими нормами:

по соглашению сторон — возможность применения ускоренной амортизации с коэффициентом не выше трех ко всем видам движимого имущества, составляющего обект финансового лизинга и относимого к активной части основных фондов, стороны лизингового договора могут выбирать, у кого на балансе будет стоять оборудование.

" Условия постановки лизингового оборудования на баланс лизингодателя или лизингополучателя определяется по согласованию между сторонами лизингового договора" .

После принятия Постановления Правительства РФ от 20.11.95 г. № 1133 «О внесени дополнений в Положение № 552 «О составе затрат по производству и реализации продукции (работ, услуг), включаемых в себестоимость продукции (работ, услуг) и о порядке формирования финансовых результатов, учитываемых при налогообложении прибыли» у участников лизинговых сделок появилась возможность отнесения на себестоимость продукции (работ, услуг):

у лизингодателя — затрат на выплату процентов по заемным средствам, у лизингополучателя — лизинговых платежей, затрат на выплату процентов по заемным средствам. /57/.

В это время появляются в печати и другие нормативные акты, например, Приказ Министерства Финансов РФ «Об отражении в бухгалтерском учете и отчетности лизинговых операций» от 25 сентября 1995 г. № 105; Письмо ГТК РФ «О таможенном оформлении товаров, временно ввозимых в рамках лизинговых соглашений» от 20 июля 1995 г. № 01−10 268.

Государственной Думой принят Федеральный закон «О лизинге» (далее — Закон), который подписан Президентом Российской Федерации 29 октября 1998 года (N0.164-ФЗ) опубликован в «Российской газете» от 5 ноября 1998 года N0. 211.

Предлагается обратить внимание на следующие положения Закона.

1. В Законе даются понятия лизинга и лизинговой сделки (ст. 2), договора лизинга (ст. 16), предмета лизинга (ст. 3), субъектов лизинга (ст. 4), лизинговых компаний (фирм) (ст. 5), лизинговой деятельности (ст. б), форм, типов и видов лизинга (ст.7) и сублизинга (ст. 8).

В частности, под лизингом понимается вид инвестиционной деятельности по приобретению имущества и передаче его на основании договора лизинга физическим или юридическим лицам за определенную плату, на определенный сроки на определенных условиях, обусловленных договором, с правом выкупа имущества лизингополучателем (абз. 2 ст. 2).

Договор квалифицируется как договор лизинга, если он содержит указания на наличие инвестирования денежных средств в предмет лизинга и на наличие передачи предмета лизинга лизингополучателю (ст. 16).

Лизинговая сделка — совокупность договоров, необходимых для реализации договора лизинга между лизингодателем, лизингополучателем и продавцом (поставщиком) предмета лизинга (абз. 3 ст. 2).

• 2. Согласно статье 4 Закона субъектами лизинга (лизингодателем, лизингополучателем, продавцом (поставщиком) могут быть физические или юридические лица, резиденты и нерезиденты Российской Федерации, а также субъекты предпринимательской деятельности с участием иностранного инвестора, осуществляющие свою деятельность в соответствии с законодательством Российской Федерации.
• 3. Вопросы регулирования внутреннего и международного лизинга решаются в статьях 7, 10, 34 Закона. При осуществлении внутреннего лизинга субъектами лизинга являются резиденты Российской Федерации. Внутренний лизинг регулируется названным Законом и законодательством Российской Федерации (абз. 2 п. 1 ст. 7).

При осуществлении международного лизинга лизингодатель или лизингополучатель является нерезидентом Российской Федерации (абз. 3 п. 1 ст. 7). В случае, если лизингодателем является резидент Российской Федерации, договор международного лизинга регулируется данным Законом и законодательством Российской Федерации (абз. 4 п. 1 ст. 7). Если лизингодателем является нерезидент Российской Федерации, договор международного лизинга регулируется федеральными законами в области внешнеэкономической деятельности (абз. 5 п. 1 ст. 7).

В частности, в статье 10 определены права и обязанности участников договора лизинга. При этом предусмотрены особенности регулирования прав и обязанностей участников договора международного лизинга: они регулируются в соответствии с Федеральным законом «О присоединении Российской Федерации к Конвенции УНИДРУА о международном финансовом лизинге», нормами национального законодательства в части, не противоречащей отнесенным к предмету регулирования нормам международного права (п. 2 ст. 10). Также предусмотрено, что режим применимого права устанавливается по соглашению сторон международного договора лизинга в соответствии с Конвенцией УНИДРУА о международном лизинге (п. 3 ст. 10).

4. В главе II Закона устанавливаются правовые основы лизинговых отношений. Так, статьей 11 Закона установлено, что предмет лизинга, переданный во временное владение и в пользование лизингополучателю, является собственностью лизингодателя (п. 1); право владения и пользования предметом лизинга переходит к лизингополучателю в полном объеме, если договором лизинга не установлено иное (п. 2); право лизингодателя на распоряжение предметом лизинга включает право изъять предмет лизинга из владения и пользования у лизингополучателя в случаях и в порядке, которые предусмотрены названным Законом и договором лизинга (п. 3).

Статьей 13 Закона установлены случаи и условия, при которых лизингодатель имеет право бесспорного взыскания денежных сумм и бесспорного изъятия предмета лизинга. При этом предусмотрено, что исполнение лизингополучателем обязательств в бесспорном порядке не лишает его права на обращение в суд после исполнения обязательств в целях удовлетворения его законных имущественных интересов (п. 5).

Порядок изъятия лизингодателем предмета лизинга определен статьей 25 Закона. Установлено, в частности, что, если лизингополучатель препятствует лизингодателю изъять предмет лизинга, лизингодатель может воспользоваться правом судебной защиты своих прав (п. 2).

• 5. Обязательные признаки и условия договора лизинга, требования к его содержанию и форме, порядку исполнения, переуступки прав и обязательств регулируются статьями 15 — 19, 27 — 33 Закона.
• 6. Законом определен порядок разрешения споров участников лизинговых отношений. Согласно статье 23 Закона споры между российскими участниками лизинговой сделки разрешаются в порядке, предусмотренном законодательством Российской Федерации (п. 1). Статьей 24 Закона установлено, что разрешение споров участников международных лизинговых сделок осуществляется в соответствии с соглашением о применимом праве (п. 1); споры в отношении предмета лизинга — зарегистрированных судов и кораблей — разрешаются на основе права страны, в которой суда или корабли зарегистрированы на имя владельца (п. 2); споры в отношении воздушных судов, зарегистрированных в соответствии с Конвенцией по международной гражданской авиации, подписанной в Чикаго 7 декабря 1944 года, разрешаются на основе права страны, в которой такие суда зарегистрированы (п. 3); споры в отношении других предметов лизинга, которые могут перевозиться из одной страны в другую, например двигатели летательных аппаратов, разрешаются на основе права страны, в которой находится лизингополучатель (п. 4); споры в отношении любых предметов лизинга разрешаются на основе права страны, в которой на момент возникновения спора находится это имущество (п. 5). 7. Статьями 37 — 38 Закона регулируется право инспектирования и контроля. Лизингодатель имеет право осуществлять контроль за соблюдением лизингополучателем условий договора лизинга и других сопутствующих договоров (п. 1 ст. 37), в частности, право назначать аудиторские проверки финансового состояния лизингополучателя, присутствовать без права голоса на общих собраниях учредителей и органов управления, заявлять свои требования (п. 4 ст. 38).
• 8. Закон, согласно статье 39, вступает в силу со дня его официального опубликования (п. 1)./4,5/

Однако принятый Закон усугубил противоречия с Гражданским Кодексом Российской Федерации.

Сегодня ситуация такова, что многочисленные лизинговые предприятия в своих отношениях с контрагентами руководствуются именно этим Законом. Такое положение вещей объясняется тем, что данный закон достаточно подробно регламентирует все аспекты лизинга и с этой точки зрения, конечно, более удобен как правовая база регулирования финансовой аренды. Но анализ положений Закона о лизинге приводит к выводу, что установленные им правила значительно отличаются, а в ряде случаев прямо противоречат нормам Гражданского кодекса, посвященным данному виду гражданско-правовых сделок, а также Конвенции УНИДРУА.

Вот только основные из этих противоречий.

Так, в ст. 2 Закона дано иное, чем в ГК РФ и Конвенции, определение лизинговой сделки — под ней подразумевается «совокупность договоров, необходимых для реализации договора лизинга между лизингодателем, лизингополучателем и продавцом (поставщиком) предмета лизинга» .

Пункты 1 и 2 ст. 17 Закона исходят из того, что именно лизингодатель обязан предоставить арендатору лизинговое имущество, а также передать вместе с ним все его принадлежности и документы, тогда как по ГК РФ подобный вариант возможен только при наличии специальной договоренности участников лизинговой операции об этом (п. 1ст. 668 ГК РФ).

К субъектам лизинга отнесены помимо собственно сторон договора финансовой аренды также и продавцы, хотя они в этом договоре непосредственно не участвуют.

Статья 15 Закона предусматривает ряд дополнительных по сравнению с ГК РФ требований к самому договору, в частности, указания в его названии формы, типа и вида лизинга. К числу существенных его условий отнесены: объем передаваемых прав собственности (очень некорректная формулировка с позиции континентальной системы права), наименование места и описание порядка передачи предмета лизинга арендатору, условия содержания и ремонта арендногоимущества, перечень дополнительных услуг, предоставляемых лизингодателем на основании договора комплексного лизинга, определение обязанности одной из сторон договора застраховать лизинговое имущество (если иное не установлено договором).

В ст. 16 вводятся еще и обязательные признаки и условия договора лизинга, хотя такие категории вообще не известны российскому договорному праву. В частности, установлено, что договор может считаться лизинговым, если в нем указано на наличие инвестирования денежных средств в предмет лизинга и на наличие передачи этого имущества лизингополучателю. В договоре международного лизинга, кроме того, должна наличествовать ссылка на договор купли — продажи, в соответствии с которым передача лизингового оборудования обязана производиться не позднее чем через шесть месяцев с момента пересечения им таможенной границы России, за исключением случаев его транспортировки по территории нашей страны в течение более длительного срока.

Помимо этого Закон требует, чтобы в договоре лизинга были оговорены обстоятельства, которые стороны считают бесспорным и очевидным нарушением обязательств и которые ведут к прекращению сделки и имущественному расчету, а также процедура изъятия (возврата) предмета лизинга.

Пункт 7 ст. 15 Закона предоставляет лизингополучателю право на продление финансовой аренды с сохранением или изменением условий договора. При этом не совсем ясно, как лизингополучатель сам в одностороннем порядке может изменить условия договора. Скорее, речь должна идти о том, что стороны при заключении договора могут предусмотреть на случай продления его срока некий допустимый диапазон изменений условий лизинга, в пределах которого лизингополучатель волен самостоятельно выбирать наиболее подходящий для него вариант.

В ст. 13 Закона помимо права бесспорного взыскания денежных сумм с участника сделки, нарушившего определенные обязательства по договору, предусмотрено также бесспорное изъятие самого лизингового имущества. Если такое взыскание денежных сумм вполне возможно через банковскую систему, то как авторы Закона намеревались реализовывать право бесспорного изъятия имущества непонятно.

Надо констатировать тот факт, что законного механизма бесспорного изъятия имущества в России на сегодня не существует и, создавать его не предусматривается.

В связи с изложенным возникает вопрос о том, какими же конкретно нормами нужно руководствоваться при операциях лизинга, какие из них имеют преимущественную силу и каковы последствия применения сторонами тех или других норм?

К описанной коллизии законов должны применяться те общие коллизионные нормы, какие имеются в российском гражданском законодательстве. Главная из них закреплена в п. 2 ст. 3 ГК РФ — «гражданское законодательство состоит из настоящего Кодексаи принятых в соответствии с ним иных федеральных законов. Нормы гражданского права, содержащиеся в других законах, должны соответствовать настоящему Кодексу» .

Важно всегда учитывать, что в основе концепции построения ГК РФ лежит принцип исчерпывающего регулирования включенных в него поименованных гражданско — правовых договоров. Иными словами, никакие другие законы не должны содержать норм, регулирующих те договоры, какие урегулированы Кодексом. Исключения из этого общего правила возможны лишь в том случае, когда сам Кодекс содержитот ссылку к иному законодательному акту. Применительно к договору финансовой аренды, (лизингу) таких отсылок в ГК РФ нет.

На основании указанных коллизионной нормы и общего принципа построения ГК РФ положения Закона о лизинге, не только противоречащие или не соответствующие положениям параграфа 6 и в части, не урегулированной им, параграфа 1 главы 34 ГК РФ, но и вообще затрагивающие собственно договор финансовой аренды, юридической силы не имеют. Поэтому, в частности при рассмотрении спора, вытекающего из договора финансовой аренды (лизинга), варбитражномсуде, суд должен в первую очередь руководствоваться нормами Гражданского кодекса.

Что касается противоречий норм этого Закона, относящихся к договорам международного лизинга, положениям Конвенции УНИДРУА, то здесь уместно напомнить, что п. 2 ст. 7 ГК РФ закрепляет приоритет международных договоров Российской Федерации по сравнению с нормами российского гражданского права и поэтому в отношении международных сделок финансовой аренды должна в полной мере применяться названная Конвенция.

Из сказанного можно сделать следующий принципиальный вывод — в той части, в какой договор финансовой аренды урегулирован нормами ГК РФ и Конвенции УНИДРУА, положения Закона о лизинге должны рассматриваться исключительно как рекомендации законодателя, имеющие своей целью повышение договорной культуры участников лизингового оборота. Отступление от них не должно иметь каких — либо правовых последствий.

Также хотелось бы отметить несовершенство организации законотворческой и законодательной работы в России, когда одни и те же органы, принимают противоречащие друг другу законы, чего в правовом государстве в принципе быть не должно.

Тем не менее Закон нельзя назвать ненужным и бесполезным. Он помимо неудачной попытки регулирования договора лизинга содержит ряд разделов, решающих важные вопросы организации лизинговой деятельности, ее государственной поддержки. Например, Закон вновь указал, что деятельность по предоставлению имущества в финансовую аренду подлежит лицензированию. Это важно, поскольку требование о лицензировании этой деятельности, содержавшееся в Положении о лицензировании лизинговой деятельности в Российской Федерации, утвержденном Постановлением Правительства РФ от 26 февраля 1996 года N0. 167, является, по крайней мере, не бесспорным, так как в соответствии с п. 1 ст. 49 ГК РФ перечень видов деятельности, которыми юридическое лицо может заниматься только на основании специального разрешения, определяется федеральным законом.