Правовая природа внешнеэкономических сделок

• Курсовая работа
• Правовая природа внешнеэкономических сделок
• ОГЛАВЛЕНИЕ

Глава 1. ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА ВНЕШНЕЭКОНОМИЧЕСКОЙ СДЕЛКИ

1.1 Понятие и признаки внешнеэкономической сделки

1.2 Выбор применимого права

Глава 2. ВИДЫ ВНЕШНЕЭКОНОМИЧЕСКИХ СДЕЛОК: ПЕРЕЧЕНЬ, ХАРАКТЕРИСТИКА НАИБОЛЕЕ АКТУАЛЬНЫХ ВИДОВ

2.1 Анализ содержания и структура договора международной купли-продажи товаров. Сравнительная характеристика с договором купли-продажи по ГК РФ

2.2 Лизинг в международном экономическом обороте: анализ преимуществ и недостатков

Заключение

Библиографический список

Приложение 1. Контракт международной купли — продажи

Приложение 2. Схема. Лизинговых отношений

внешнеэкономический договор сделка международный лизинг

В современных условиях практически все государства в той или иной степени оказались интегрированными в мировую экономику. Международные экономические связи с участием субъектов частного права опосредуются международными коммерческими контрактами или, по терминологии российского законодателя, «внешнеэкономическими сделками».

С началом либерализации внешнеторговой деятельности в России в начале 90-х гг. прошлого столетия право на осуществление внешнеторговой деятельности было предоставлено всем юридическим лицам и индивидуальным предпринимателям. Соответственно, многократно возросло количество внешнеэкономических сделок, заключаемых российскими лицами с иностранными контрагентами. Регулирование данных сделок осуществляется сложным комплексом правовых норм национального и международного происхождения.

Вступившая в силу с 1 марта 2002 г. часть третья Гражданского кодекса Российской Федерации Гражданский кодекс РФ. Часть третья от 26.11.2001 N 146-ФЗ, (ред. от 28.12.2013, с изм. от 28.12.2013) // Собрание законодательства РФ. 2001. N 49. Ст. 4552. (далее — ГК РФ), содержащая Раздел VI «Международное частное право», включает множество норм, регулирующих договорные отношения сторон. Правила указанного Раздела, максимально приближенные к современному мировому уровню развития доктрины и практики международного частного права, обладают высоким уровнем юридической техники и теоретической разработанности. Однако их реализация на практике вызывает объективные сложности у российских судов, арбитражей и участников внешнеэкономических сделок в связи с отсутствием необходимого опыта их применения, а также объективными трудностями восприятия отечественной доктриной и практикой правил, основанных на зарубежных стандартах. В этих условиях возникает настоятельная потребность в изучении отдельных институтов договорного права, в частности, института внешнеэкономических сделок.

Данные положения определили следующую цель для проведения исследования проанализировать правовую природу внешнеэкономических сделок.

В соответствии с поставленной целью определяются следующие задачи:

— дать понятие внешнеэкономической сделки;

— исследовать сферу действия и особенности правового регулирования;

— выделить виды внешнеэкономических сделок;

— изучить, на наш взгляд, наиболее актуальные из них.

Исходя из поставленной цели и задач, курсовая работа состоит из введения, двух глав, заключения, библиографического списка, приложений.

При написании работы использованы международные соглашения, нормативно-правовые акты РФ, Гражданский кодекс РФ, Федеральные законы, материалы судебной практики по применению законодательства.

Кроме того, информационной базой для написания курсовой работы послужили журнальные, научные статьи, монографии в области гражданского права и внешнеэкономической деятельности, работы Бублика В. А., Елисеева И., Митева Т., Зыкина И. С., Корнийчука Г. А., Лунца Л. А., Мусина В. А., Орлова Е. В., Шумилова В. М., Панченко Т. М., Розенберга М. Г. и др.

Глава 1. ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА ВНЕШНЕЭКОНОМИЧЕСКОЙ СДЕЛКИ

1.1 Понятие и признаки внешнеэкономической сделки

Законодательство РФ не содержит легального определения внешнеэкономической сделки. В ГК РФ есть понятие «внешнеэкономическая сделка» лишь в связи с ее формой: в соответствии с п. 3 ст. 162 «несоблюдение простой письменной формы внешнеэкономической сделки влечет недействительность сделки», а согласно п. 2 ст. 1209 «форма внешнеэкономической сделки, хотя бы одной из сторон которой является российское юридическое лицо, подчиняется независимо от места совершения этой сделки российскому праву» Гражданский кодекс РФ. Часть третья от 26.11.2001 N 146-ФЗ, (ред. от 28.12.2013, с изм. от 28.12.2013) // Собрание законодательства РФ. 2001. N 49. Ст. 4552.

Для характеристики юридической категории следует выделить ее специфические признаки. Признаки внешнеэкономической сделки можно условно разделить на две категории: обязательные, квалифицирующие сделку в качестве внешнеэкономической, и факультативные, т. е. те, которые обычно (но не всегда) свойственны внешнеэкономической сделке. Прежде всего необходимо условиться, что понятие «внешнеэкономическая сделка» является собирательным. Под эту категорию подпадают не только отдельные виды договоров, такие как договоры международной купли-продажи, договоры международной перевозки и т. д., но и односторонние сделки, например доверенности. Однако, как отмечает И. С. Зыкин, «практически при использовании термина „сделка“ применительно к отношениям во внешнеэкономической сфере имеется в виду договор» Зыкин И. С. Договор во внешнеэкономической деятельности. М., 2012. С. 5.

Среди различных видов внешнеэкономических сделок лидирующая роль принадлежит договору международной купли-продажи товаров, свидетельством чему является практика международных коммерческих арбитражей и государственных арбитражных судов. Вместе с тем договор купли-продажи сопровождается договорами перевозки, транспортной экспедиции, страхования, а также расчетами, которые также представляют собой самостоятельные виды внешнеэкономических сделок. Отдельную группу составляют посреднические договоры — поручение, комиссия, консигнация, агентский договор и их разновидности — дистрибьюторские соглашения. На практике встречаются также подряд, аренда и ее разновидность — лизинг, кредитный договор, лицензионный договор, договоры на возмездное оказание услуг и др.

В доктрине имеется множество подходов к определению понятия «внешнеэкономическая сделка». Еще на заре советской власти публиковались работы, специально посвященные этому вопросу. В частности, Ю. Чельцов в статье, опубликованной в 1926 г., выводит признаки внешнеторговой сделки из содержания действующего законодательства и отмечает, что терминология законодательства «не может быть признана достаточно удовлетворительной для точного определения круга таких сделок». К числу признаков внешнеторговой сделки автор относит Канашевский В. А. Внешнеэкономические сделки: материально-правовое и коллизионное регулирование. М.: Волтерс Клувер, 2011. С. 78. Цитата по Ю. Чельцову.:

1) сопряженность ее с актом ввоза или вывоза товара (т.е. с перемещением его за границу или обратно), при том что указанный ввоз (вывоз) может либо входить в само исполнение сделки, либо предшествовать заключению сделки, но осуществляться непосредственно в целях совершения последней, либо следовать за выполнением сделки;

2) принадлежность контрагентов сделки к хозяйственной сфере различных государств, подразумевая под этим место их постоянной оседлости или место нахождения их предприятия; при этом необходимым условием является непосредственное участие в сделке с иностранным контрагентом отечественного экспортера или импортера.

Можно выделить четыре основных направления в определении искомой категории.

В рамках первого направления определение внешнеэкономической сделки связывается с производством экспортно-импортных операций, когда имеет место вывоз товаров, работ или услуг за границу или их ввоз в страну. В частности, Л. А. Лунц отмечал, что к внешнеторговым сделкам относятся такие, «в которых по меньшей мере одна из сторон является иностранцем (иностранным гражданином или иностранным юридическим лицом), и содержанием сделки являются операции по ввозу из-за границы товара или по вывозу товаров за границу либо какие-нибудь подсобные операции, связанные с вывозом или ввозом товаров. Сюда, следовательно, относятся прежде всего договор купли-продажи товаров, подлежащих ввозу из-за границы или вывозу за границу, а также связанные с товарным экспортом или импортом сделки подряда, комиссии, перевозки, поклажи, кредитно-расчетные отношения и др.» Лунц Л. А. Курс международного частного права: В 3 т. М., 2012. С. 446.

Сторонники второго направления за основу принимают нахождение коммерческих предприятий сторон в разных государствах. По мнению И. С. Зыкина, к внешнеэкономическим относятся «совершаемые в ходе осуществления предпринимательской деятельности договоры между лицами, коммерческие предприятия которых находятся в разных государствах» Зыкин И. С. Внешнеэкономические операции: право и практика. М., 2012. С. 72. Термин «коммерческое предприятие стороны» берет происхождение из международных договоров, в частности из Конвенции ООН о договорах международной купли-продажи товаров 1980 г. (Венская конвенция 1980 г.), Конвенции УНИДРУА о международном финансовом лизинге 1988 г., участницей которых является и Россия, и имеет специальное значение: он характеризует не субъект права, а место основной деятельности стороны, постоянное место осуществления деловых операций (place of business). В частности, такого подхода придерживаются Л. П. Ануфриева, М. М. Богуславский, Я. В. Вольвач, И.В. Гетьман-Павлова, Г. К. Дмитриева, Н. Ю. Ерпылева, В. П. Звеков и др. В принципе, близка к изложенной и точка зрения Г. З. Мансурова: «Внешнеэкономический договор — договор, заключенный контрагентами, находящимися по разные стороны государственной границы, независимо от их национальной (государственной) принадлежности» Мансуров Г. З. Международное частное право: Учеб. пособие. Екатеринбург, 2013. С. 129.

К третьему направлению можно отнести взгляды тех авторов, которые определяют внешнеэкономическую сделку посредством указания на различную национальность (государственную принадлежность) совершающих ее контрагентов. Так, В. А. Мусин определяет внешнеторговые сделки как «сделки, совершаемые в коммерческих целях лицами различной государственной принадлежности и влекущие возникновение, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей, связанных с созданием, использованием или реализацией материальных благ или иных результатов человеческой деятельности» Мусин В. А. Международные торговые контракты. М., 2011. С. 15. Такого же подхода придерживается И. В. Елисеев, который выделяет два признака внешнеторговых договоров — различную государственную принадлежность и их коммерческий характер. При этом под коммерческим характером сделки автор понимает ее специфическую цель, которая состоит в производительном потреблении товара, не связанном с уничтожением его (товара) стоимости Елисеев И. В. Гражданско-правовое регулирование международной купли-продажи товаров. СПб., 2012. С. 81, 93.

Наконец, четвертую группу составляют взгляды тех исследователей, которые конструируют понятие внешнеэкономической сделки путем указания на ее публично-правовые характеристики. По мнению В. А. Бублика, «внешнеэкономический договор — это урегулированное нормами российского, иностранного или международного частного права соглашение экономических агентов, один из которых не является резидентом Российской Федерации либо, являясь резидентом РФ, имеет за рубежом коммерческую организацию, имеющую отношение к заключению либо исполнению договора, которое направлено на установление, изменение или прекращение гражданских и иных обслуживающих либо связанных с гражданскими прав и обязанностей при осуществлении любых видов внешнеэкономической деятельности» Бублик В. А. Гражданско-правовое регулирование внешнеэкономической деятельности в Российской Федерации: проблемы теории, законотворчества и правоприменения: Монография. Екатеринбург, 2008. С. 72.

По поводу вышеприведенного определения можно высказать некоторые замечания. Очевидно, что под «коммерческой организацией за рубежом» имеется в виду «коммерческое предприятие» в смысле ст. 1 Венской конвенции 1980 г., а термином «международное частное право» обозначаются международные договоры, регулирующие сделки. В приведенном определении четко прослеживается «публично-правовая» составляющая сделки (указание на «резидентность»). В другом месте автор прямо относит внешнеэкономический договор к особому типу «хозяйственных соглашений», правовой режим которых помимо гражданского определяется также таможенным, налоговым и валютным законодательством.

Думается, что состояние современного законодательства РФ и международные договоры РФ дают основания согласиться с точкой зрения И. С. Зыкина и его сторонников по следующим причинам.

Во-первых, термин «коммерческое предприятие стороны» используется в ряде международных соглашений с участием России, в частности в Венской конвенции. Вопрос о допустимости определения понятия «внешнеэкономическая сделка» посредством ссылки на международные соглашения, посвященные регулированию отдельных обязательств, остается открытым. Эти конвенции хотя и являются составной частью правовой системы, но используют заложенные в них термины лишь для целей соответствующего соглашения. Однако отсутствие иных актов, позволяющих определиться с рассматриваемым понятием, вынуждает нас обращаться к правилам данных конвенций.

Во-вторых, категория «коммерческое предприятие стороны» известна и российскому законодательству. Так, согласно Закону РФ от 7 июля 1993 г. N 5338−1 «О международном коммерческом арбитраже» О международном коммерческом арбитраже: Закон РФ от 07.07.1993 N 5338−1, (ред. от 03.12.2008) // Ведомости СНД и ВС РФ. 1993. N 32. Ст. 1240. в международный коммерческий арбитраж «могут по соглашению сторон передаваться: споры из договорных и других гражданско-правовых отношений, возникающие при осуществлении внешнеторговых и иных видов международных экономических связей, если коммерческое предприятие хотя бы одной из сторон находится за границей…» .

В-третьих, ст. 1211 ГК РФ, регламентирующая вопросы применимого права к договору, оперирует понятиями «место жительства стороны», «основное место деятельности стороны», в то время как государственная регистрация сторон не имеет решающего значения для выбора применимого права к договору, хотя принимается во внимание при выборе «права, наиболее тесно связанного договором» .

Наряду с понятием «внешнеэкономическая сделка» в науке предпринимаются попытки сформулировать и дополнительные, более общие категории. Так, Г. К. Дмитриева вводит в оборот термин «международная коммерческая сделка» — сделка, опосредующая предпринимательскую деятельность в сфере международных экономических отношений, заключенная между сторонами, коммерческие предприятия которых находятся на территории разных государств. Н. Ю. Ерпылева, опираясь на Гаагские конвенции о международной купле-продаже товаров 1964 г., оперирует понятием «международный коммерческий контракт». Авторы «Курса международного торгового права» предлагают другой термин: «международная торговая сделка» — любая сделка, «которая выражает связь как минимум с двумя государствами, посредством каких-либо обстоятельств». При этом «национальной считается сделка, связанная с одним государством». В этом чрезвычайно широком определении отсутствуют указания на признаки, без которых оно утрачивает смысл. А. И. Муранов использует термин «интертерриториальная сделка» — «…сделка связана с правом не одного, а по меньшей мере двух государств или, иными словами, с субъектами, объектами и юридическими фактами, локализованными в пределах территорий каждого из них…». Это определение также носит достаточно общий характер. Кроме того, связь сделки с правом как минимум двух государств является скорее следствием трансграничного характера сделки, чем ее признаком. Л. П. Ануфриева формулирует понятие «сделка международного характера», включающее в себя внешнеэкономические, внешнеторговые, международные коммерческие и международные сделки Панченко Т. М. Внешнеэкономические сделки // Официальные материалы для бухгалтера. Комментарии и консультации. 2012. N 7. С. 33.

Представляется целесообразным для этих целей использовать инструментарий гражданского законодательства РФ и с учетом ст. ст. 1186, 1210 — 1211 ГК РФ именовать такие сделки (вслед за Л.А. Лунцем) сделками, осложненными иностранным элементом, из числа которых особо выделяются внешнеэкономические.

Другой квалифицирующий признак внешнеэкономической сделки — ее связь с предпринимательской деятельностью. Такой деятельностью признается самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли (ст. 2 ГК РФ). Предпринимательский характер внешнеэкономической сделки не позволяет относить к таковым те сделки, которые направлены на удовлетворение личных, бытовых потребностей. В частности, для сделок с участием потребителя ГК РФ установил отдельное коллизионное регулирование (ст. 1212). Это позволяет предположить, что ст. ст. 1210 — 1211 ГК РФ направлены на регламентацию прежде всего внешнеэкономических сделок.

Другими признаками внешнеэкономической сделки (в литературе их именуют факультативными) являются следующие:

1. Перемещение товаров через государственную границу (на таможенную территорию другого государства). Перемещение товара через государственную границу влечет применение к сделке таможенного законодательства, административного по своей природе. Вместе с тем данный признак характерен не для всех внешнеэкономических сделок.

В частности, в литературе приводится пример, когда российская организация заключила договор на поставку угля с зарубежной фирмой. При этом отгрузка угля производилась в адрес третьей находящейся в России организации, с которой иностранная фирма состояла в договорных отношениях. Арбитражный суд квалифицировал договор между российской и иностранной фирмами как внешнеэкономический, несмотря на то что пересечения товаром границы не произошло Международное частное право: Учебник / Отв. ред. Н. И. Марышева. М., 2012. С. 233.

В некоторых случаях перемещение товаров через государственную границу выступает квалифицирующим признаком внешнеэкономической сделки.

Так, МКАС квалифицировал контракты, заключенные фирмами, находящимися на территории одного государства (Австрии), как внешнеторговые сделки, поскольку их предметом являлась поставка товара из-за границы: товар отгружался из России на условиях DAF (Чоп/Чиерна Тиссой) Дело N 108/1994, решение от 10 февраля 1998 г. См.: Арбитражная практика МКАС за 1998 г. / Сост. М. Г. Розенберг. М., 1999. С. 45 — 48.

2. Иная национальная (государственная) принадлежность одного из контрагентов. В большинстве случаев внешнеэкономический контракт (сделка) характеризуется тем, что заключается с иностранными партнерами. Иными словами, национальность (государственная принадлежность) сторон, как правило, совпадает с местом нахождения их коммерческих предприятий (американская фирма имеет коммерческое предприятие в США, французская — во Франции и т. д.). Всякий раз наряду с национальностью компании необходимо устанавливать местонахождение ее коммерческого предприятия. К сожалению, государственные арбитражные суды при рассмотрении дел с участием иностранных лиц ссылаются лишь на национальность (место регистрации) иностранной компании, заключившей контракт с российской фирмой, но не на местонахождение ее коммерческого предприятия.

3. Использование при расчетах с контрагентом иностранной валюты. При расчетах по внешнеэкономическим сделкам также используется валюта, которая как минимум для одной из сторон является иностранной. Данный признак является факультативным, поскольку расчеты между сторонами могут производиться с использованием международных расчетных (денежных) единиц.

Например, договор купли-продажи, заключенный между итальянской и испанской фирмами, предусматривает производство расчетов с использованием евро, поскольку евро — это внутренняя валюта на территории большинства стран ЕС.

В большинстве заключаемых российскими участниками внешнеэкономической деятельности экспортно-импортных контрактов, в контрактах международной перевозки, в договорах займа с зарубежными кредиторами обязательства сторон выражаются в валюте, которая для российской стороны является иностранной.

Соответственно, возникают проблемы перевода обязательства, выраженного в иностранной валюте, в национальную валюту, а также проблема защиты интересов сторон от валютных рисков в связи с изменением стоимости национальной валюты. Это, в свою очередь, влечет за собой появление в контракте специального раздела — «Валютная оговорка», содержащего привязку денежного обязательства к какой-либо стабильной валюте, валютной корзине, международной денежной (расчетной) единице (евро, СПЗ и т. д.).

4. Специфика рассмотрения споров, вытекающих из внешнеэкономических сделок. Споры из внешнеэкономических сделок условно можно разделить на две категории:

а) частноправовые споры — с контрагентом по договору (иностранным партнером);

б) публично-правовые споры с контролирующими органами, связанные с нарушением (предполагаемым нарушением) таможенного, налогового, валютного законодательства.

Первая группа споров может быть предметом рассмотрения как государственных судов (в России — государственных арбитражных судов), так и международных коммерческих арбитражей. Спор может быть рассмотрен как в России, так и за рубежом.

Напротив, публично-правовые споры рассматриваются только в государственных судах, причем в российской судебной практике удельный вес споров участников внешнеэкономических сделок с контролирующими органами значителен (по большей части они связаны с валютным законодательством). Специфика рассмотрения споров, вытекающих из внешнеэкономических сделок, является факультативным признаком, поскольку споры между сторонами сделки могут и не возникнуть.

5. Особый круг источников, регулирующих сделку. Внешнеэкономическая сделка — это сделка гражданско-правовая. Но признание сделки внешнеэкономической означает, что она подпадает под особый режим регулирования.

Это выражается в следующем.

Во-первых, в отличие от «внутренней сделки» внешнеэкономическая сделка (контракт) находится в сфере действия гражданского (торгового) права нескольких государств.

Соответственно, возникает проблема выбора применимого национального права для регулирования такой сделки.

1.2 Выбор применимого права

При заключении внешнеэкономического контракта важно знать (а в случае необходимости закрепить в тексте договора), право какой страны будет применяться к отношениям, проистекающим из контракта. В сферу действия права, подлежащего применению к внешнеэкономическому договору, входят:

— толкование договора;

— права и обязанности сторон договора;

— исполнение договора;

— последствия неисполнения или ненадлежащего исполнения договора;

— прекращение договора;

— последствия недействительности договора.

Согласно ст. 1210 ГК РФ при заключении контракта либо в последующем стороны могут выбрать по соглашению между собой право, которое будет применяться к их правам и обязанностям по этому контракту в целом или его отдельным частям. Такая договоренность должна быть прямо указана в договоре или вытекать из его условий либо совокупности обстоятельств дела.

Если стороны не договорятся, какое право применяется по отношению к договору, они должны обращаться к международным договорам Российской Федерации, ГК РФ, другим федеральным законам (п. 1 ст. 1186 ГК РФ). При этом необходимо учитывать, что если международный договор содержит необходимые сведения, то именно он и применяется. На это, в частности, указано в п. 4 ст. 15 Конституции Российской Федерации и п. 2 ст. 7 ГК РФ. По вопросам, не урегулированным международным договором, подлежит применению право той страны, с которой гражданско-правовое отношение, осложненное иностранным элементом, наиболее тесно связано (п. 2 ст. 1186 ГК РФ). На основании п. 2 ст. 1211 ГК РФ правом страны, с которой договор наиболее тесно связан, считается право страны, где находится место жительства или основное место деятельности стороны, которая осуществляет исполнение, имеющее решающее значение для содержания договора, если только иное не вытекает из закона, условий или существа договора либо совокупности обстоятельств дела.

В свою очередь, стороной, которая осуществляет исполнение, имеющее решающее значение для содержания договора, признается, если иное не вытекает из закона, условий или существа договора либо совокупности обстоятельств дела, сторона, являющаяся, в частности (п. 3 ст. 1211 ГК РФ):

— продавцом — в договоре купли-продажи;

— арендодателем — в договоре аренды;

— подрядчиком — в договоре подряда;

— перевозчиком — в договоре перевозки;

— экспедитором — в договоре транспортной экспедиции;

— заимодавцем (кредитором) — в договоре займа (кредитном договоре);

— хранителем — в договоре хранения;

— поверенным — в договоре поручения;

— комиссионером — в договоре комиссии;

— агентом — в агентском договоре;

— правообладателем — в договоре коммерческой концессии;

— залогодателем — в договоре о залоге;

— поручителем — в договоре поручительства;

— лицензиаром — в лицензионном договоре Зайнетдинов Р. Б. Внешнеэкономическая сделка. Проблемы понятия. Особенности правового регулирования // Банковское право. 2012. N 4. С. 17.

Следовательно, при отсутствии между сторонами соглашения о выборе права, подлежащего применению, к договору, например купли-продажи (поставки), будет применяться законодательство стороны, выступающей в роли продавца, а к договору купли-продажи (поставки), где организация является покупателем, — национальное право продавца (поставщика).

В то же время читателям журнала необходимо учитывать и нормы международного частного права.

Так, согласно п. 1 ст. 1 Венской конвенции 1980 г. этот документ применяется к договорам купли-продажи товаров между сторонами, коммерческие предприятия которых находятся в разных государствах:

— когда эти государства являются договаривающимися государствами;

— когда согласно нормам международного частного права применимо право договаривающегося государства.

Необходимо также учитывать, что, во-первых, Венская конвенция 1980 г. основана на принципе автономии воли сторон, в силу чего стороны могут исключить ее применение к правоотношениям в целом либо отступить от любого из ее положений или изменить их действие (ст. 6 Венской конвенции 1980 г.).

Иными словами, во-первых, условия конкретного договора международной купли-продажи имеют приоритет перед Венской конвенцией 1980 г.

Во-вторых, в случае, если вопрос, относящийся к предмету регулирования Венской конвенции 1980 г., в ней прямо не разрешен и не может быть разрешен в соответствии с ее общими принципами, применимое право определяется по правилам международного частного права (коллизионные нормы).

Таким образом, к отношениям, вытекающим из договора международной купли-продажи и подпадающим под действие Венской конвенции 1980 г., в определенных случаях подлежит применению российское гражданское законодательство как в качестве основного, так и в качестве дополнительного (субсидиарного). Итак, понятие «внешнеэкономическая сделка» не может претендовать на универсальность.

Полагаем, внешнеэкономическая сделка — сделка (соглашение) между двумя или более сторонами, находящимися в разных странах (являющимися субъектами права разных государств), по поставке некоторого количества товара, оказанию услуг или иным видам хозяйственной деятельности в соответствии с согласованными сторонами условиями.

Международный контракт лежит в основе внешнеэкономической деятельности хозяйствующих субъектов.

Глава 2. ВИДЫ ВНЕШНЕЭКОНОМИЧЕСКИХ СДЕЛОК: ПЕРЕЧЕНЬ, ХАРАКТЕРИСТИКА НАИБОЛЕЕ АКТУАЛЬНЫХ ВИДОВ

Понятие «внешнеэкономическая сделка» является собирательным и наиболее широким, так как включает абсолютно весь спектр сделок, известных гражданскому праву. Так, к внешнеэкономическим сделкам относятся Орлова Е. В. Внешнеэкономическая сделка: правовые и налоговые риски несоблюдения письменной формы // Российский импортер. 2011. N 10. С. 11.:

— международная купля-продажа;

— международные перевозки;

— международные строительные контракты;

— международные дистрибьюторские контракты;

— международные кредитные соглашения;

— международные лизинговые соглашения;

— международный агентский договор;

— контракты международного посредничества;

— международный франчайзинг;

— международное соглашение о неразглашении конфиденциальной информации (NCND) и т. д. Основой для определения понятия «внешнеэкономическая сделка» в отечественной литературе является главным образом контракт международной купли-продажи.

2.1 Анализ содержания и структура договора международной купли-продажи товаров. Сравнительная характеристика с договором куплипродажи по ГК РФ

Содержание контракта внешнеторговой купли-продажи зависит от нескольких факторов, к числу которых необходимо отнести следующие:

сущность предмета сделки, специфика конкретного продаваемого или покупаемого товара, особенности его поставки, условия сдачи-приемки, расчетов и т. д.;

текущее состояние данного товарного рынка, сложившееся соотношение спроса и предложения, что в торговой практике обычно обозначается как «рынок продавца» (когда спрос превышает предложение) или «рынок покупателя» (предложение превышает спрос — ситуация характерная для многих товарных рынков), а также оценка перспектив развития рынка и потенциального изменения рыночной ситуации в ту или иную сторону;

особенности страны контрагента, существующие там торгово-политические, правовые условия, финансово-экономическая ситуация, таможенные, технические, санитарные и иные требования, возможности применения особых, дискриминационных мер в отношении российских экспортеров и импортеров;

характер отношений между торговыми партнерами, степень их информированности друг о друге, взаимный интерес к заключению данной сделки и дальнейшему деловому сотрудничеству, является ли данная сделка первой между ними или продолжением прежних деловых отношений Николюкин С. В. Купля-продажа товаров во внешнеторговом обороте. М.: Юстицинформ, 2010. С. 178.

Контракт внешнеторговой купли-продажи представляет собой совокупность взаимосвязанных условий, которые классифицируются:

1) на существенные, невыполнение которых одной стороной дает право другой расторгнуть контракт с возмещением ей всех убытков, последовавших в связи с расторжением контракта, и несущественные, при неисполнении или ненадлежащем исполнении которых одной стороной другая не имеет права отказаться от принятых обязательств, но вправе требовать надлежащего исполнения нарушенного условия и возмещения ущерба в соответствии со штрафными санкциями, зафиксированными в контракте;

2) обычные, которые, как правило, присутствуют в тексте контракта (например, арбитраж, форс-мажор и др.) и специфические, присущие только данному контракту (например, конфиденциальность, патентная оговорка и т. п.);

3) юридические, фиксирующие место и дату подписания контракта; наименование сторон; правомочность лиц, подписывающих контракт; санкции за ненадлежащее исполнение или неисполнение сторонами своих обязательств; условия прекращения контракта, арбитраж, и коммерческие, фиксирующие количество, качество товара и сумму контракта, валюту цены и платежа, порядок и сроки расчетов и др.

Как показывает практика заключения контрактов внешнеторговой купли-продажи товаров, наряду с очень краткими контрактами, содержащими минимум условий (предмет контракта, включающий в себя наименование и количество товара; цена с указанием базиса поставки; требования к качеству; срок поставки; условия платежа), нередко заключаются многостраничные и достаточно подробные контракты, предусматривающие значительное число дополнительных условий.

По мнению М. Г. Розенберга, такие многостраничные контракты не всегда дают положительный результат для сторон.

Во-первых, такие контракты составляются, как правило, по трафарету, недостаточно учитывающему вид товара, являющегося предметом купли-продажи, т. е. одинаковые условия предусматриваются как в отношении всех видов продовольственных и промышленных товаров, так и в отношении машин и оборудования.

Во-вторых, контракты примерно одинакового содержания составляются независимо от того, с партнером из какой страны они заключаются, и без учета применимого права.

В-третьих, при составлении контрактов достаточно редко используются ссылки на принятые в международной торговле стандартные условия купли-продажи.

В-четвертых, стремление предусмотреть в контракте условия на все случаи, которые могут возникнуть при его исполнении, с одной стороны, осложняет, переговоры при заключении контракта, а с другой — приводит к отягощению контракта большим числом общих положений, зачастую более точно сформулированных и к большой выгоде для российской стороны в применимых нормах права Розенберг М. Г. Контракт международной купли-продажи. Современная практика заключения. Разрешение споров. М.: Книжный мир, 2007. С. 28.

Преамбула — вводная часть контракта.

Согласно письму ЦБ РФ от 15 июля 1996 г. N 300 «О рекомендациях по минимальным требованиям к обязательным реквизитам и форме внешнеторговых контрактов» во внешнеторговом контракте целесообразно указывать:

унифицированный номер контракта, состоящий из трех групп знаков с двумя разделителями (/), оформленных следующим образом:

ББ/ХХХХХХХХ/ХХХХХ или ЦЦЦ/XXXXXXXX/XXXXX,

где первая группа состоит из двух букв (ББ) или трех цифр (ЦЦЦ), соответствующих коду страны Покупателя (Продавца) по международному классификатору «Страны мира», используемому для целей таможенного оформления; вторая группа состоит из восьми цифр, составляющих код организации Покупателя (Продавца) в соответствии с Общероссийским классификатором «Предприятия и организации» (ОКПО); третья группа состоит из пяти цифр и представляет собой порядковый номер документа на уровне организации Покупателя (Продавца);

дату подписания контракта, оформляемую следующим образом:

ДД.ММ.ГГ,

где ДД — день (две цифры); ММ — месяц (две цифры); ГГ — год (две последние цифры года).

Каждые две цифры отделяются друг от друга точкой;

место подписания контракта;

полные официальные наименования организаций Продавца и Покупателя;

страну иностранного партнера и страну назначения (отправления) товара Николюкин С. В. Купля-продажа товаров во внешнеторговом обороте. М.: Юстицинформ, 2010.С. 183.

Предмет контракта представляет собой основное правоотношение, реализуемое в договоре. Предмет контракта является существенным условием любого контракта, поскольку без его указания договор считается недействительным; роль предмета состоит в том, чтобы по нему можно было определить вид договора.

С правовой точки зрения предметом контракта являются действия сторон по возмездной передаче права собственности на товар.

Действия продавца:

1) поставить товар;

2) передать документы и право собственности на товар в соответствии с требованиями контракта и Венской конвенции 1980 г.

При условии что продавец не обязан поставить товар в определенном месте, его обязательство по поставке заключается в следующем:

а) сдать товар первому перевозчику для передачи покупателю (при условии перевозки товара);

б) предоставить товар в распоряжение покупателя в определенном месте;

в) предоставить товар в распоряжение покупателя в месте, где в момент заключения договора находилось коммерческое предприятие продавца.

Основные действия покупателя следующие:

1) уплатить цену за товар. Обязательство покупателя уплатить цену включает в себя принятие таких мер и соблюдение таких формальностей, которые могут требоваться согласно договору или согласно законам и предписаниям, для того чтобы сделать возможным осуществление платежа;

2) принять поставку в соответствии с требованиями контракта и Венской конвенции. Данная обязанность заключается, во-первых,

в совершении им всех таких действий, которые разумно ожидать от него для того, чтобы позволить продавцу осуществить поставку (например, открытие аккредитива, уплата авансового платежа, фрахтование судна при продаже товара); во-вторых, в принятии товара.

Следует отметить, что назначение товаров, являющихся предметом договора, может быть использовано в качестве критерия для выделения двух разновидностей договора международной купли-продажи:

договор купли-продажи товаров, которые приобретаются покупателем для собственного личного, семейного или домашнего использования. Такому договору международной купли-продажи присущи черты обычного договора купли-продажи (§ 1 гл. 30 ГК РФ Гражданский кодекс РФ. Часть вторая от 26.01.1996 N 14-ФЗ, (ред. от 28.12.2013, с изм. от 28.12.2013) // Собрание законодательства РФ. 1996. N 5. Ст. 410.) и могут быть присущи черты договора розничной купли-продажи (§ 2 гл. 30 ГК РФ);

договор купли-продажи товаров, которые приобретаются покупателем для использования в предпринимательской или иной экономической деятельности, коммерческом обороте или иных целях, не связанных в любом случае с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием. Этой разновидности договора международной купли-продажи свойственны черты, характерные для договора поставки товаров по российскому гражданскому праву (§ 3 гл. 30 ГК РФ), поскольку в соответствии со ст. 506 ГК РФ по этому договору поставщик-продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязуется передать в обусловленные срок или сроки производимые либо закупаемые им товары покупателю для использования в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием.

Для того чтобы стороны точно знали, какой вид договора они заключают, необходимо, чтобы в разделе «Предмет контракта» было указано следующее:

а) наименование и полная характеристика товара. В случае если существо товара невозможно достаточно коротко описать в контракте (например, поставляется сложное оборудование), оно обозначается общими чертами, но в контракте делается ссылка на техническую документацию, которая в данном случае должна признаваться неотъемлемой частью соглашения.

Следует отметить, что товар может быть признан не соответствующим контракту в следующих случаях Розенберг М. Г. Международная купля-продажа товаров: комментарий к правовому регулированию и практике разрешения споров. 4-е изд., испр. и доп. М.: Статут, 2010. С. 165.:

если он непригоден для целей, для которых товар того же описания обычно используется;

если он непригоден для любой конкретной цели, о которой продавец прямо или косвенно был поставлен в известность во время заключения договора;

если он не соответствует представленному продавцом покупателю образцу или модели;

если он не соответствует требованиям упаковки и маркировки;

б) полное коммерческое наименование товара, ассортимент, размеры, модели, комплектность, страна происхождения товара и другие данные, необходимые для описания товара, включая ссылки на международные и (или) национальные стандарты на продукцию;

в) тара (упаковка), маркировка товара, наименование тары или упаковки в соответствии с международным классификатором «Коды для видов груза, упаковок и материалов упаковок (с дополнительными кодами для наименований упаковок)», описание и требование к маркировке товара;

г) объем, вес, количество товара; объем груза, его вес с упаковкой (брутто) или без нее (нетто) в согласованных единицах измерения.

Уплата за товар определенной денежной суммы (цены) — основная обязанность покупателя по договору международной купли-продажи.

Согласно ст. 14 Венской конвенции Конвенция Организации Объединенных Наций о договорах международной купли-продажи товаров, (заключена в Вене 11.04.1980), (вместе со «Статусом Конвенции Организации Объединенных Наций о договорах международной купли-продажи товаров (Вена, 11 апреля 1980 года)» (по состоянию на 4 мая 2011 года)) // Вестник ВАС РФ. 1994. N 1. условием признания офертой предложения о заключении договора является прямое или косвенное установление в нем цены либо порядка ее определения. Между тем в силу ст. 55 Конвенции, если договор был заключен юридически действительным образом (а юридическая действительность договора, как отмечалось выше, в силу подп. «а» ст. 4 Конвенции определяется национальным применимым правом), но в нем ни прямо, ни косвенно не устанавливается цена или не предусматривается порядок ее определения, действует, при отсутствии какого-либо упоминания об ином, презумпция о наличии соглашения сторон о цене. Подразумевается, что стороны имели в виду ссылку на цену, которая в момент заключения договора обычно взималась за такие товары, которые продавались при сравнимых обстоятельствах в соответствующей области торговли.

ГК РФ (п. 3 ст. 455) предусматривает, что условие договора купли-продажи о товаре считается согласованным, если договор позволяет определить наименование и количество товара. Статьи 485 и 424 ГК РФ исходят из презумпции, что юридически действителен договор, в котором цена не предусмотрена и не может быть определена на основании толкования условий договора. В таких случаях исполнение договора должно оплачиваться по цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные товары. Между тем при анализе формулировок Венской конвенции (ст. 55) и ГК РФ (п. 3 ст. 424) обнаруживается определенное расхождение, на что обоснованно обращено внимание в литературе. В отличие от Венской конвенции, прямо определяющей момент, на который должна устанавливаться презюмируемая цена (момент заключения договора), ГК РФ не содержит какого-либо ориентира, что может вызвать споры о том, должен ли браться в расчет момент заключения договора либо его фактического исполнения, либо — в случае его неисполнения — момент, когда он должен был быть исполнен. Представляется, что ответ на этот вопрос может быть только однозначным: должен учитываться, если иное не следует из существа обязательства, практики взаимоотношений сторон или обычаев делового оборота, момент заключения договора.

Во-первых, закон (ст. 431 ГК РФ) исходит из того, что при неясности условия договора его содержание определяется путем выявления действительной общей воли сторон с учетом цели договора. Выявление же производится с учетом обстоятельств, известных сторонам в момент заключения договора.

Во-вторых, из положения ГК РФ (п. 2 ст. 424) о порядке изменения цены после заключения договора следует, что закон исходит из ориентировки на момент заключения договора.

В-третьих, для случаев, когда стороны предполагают необходимость корректировки цен при исполнении договора, ГК РФ (п. 3 ст. 485) предусматривает специальные правила, допускающие возможность такой корректировки на основе соотношения определенных показателей на момент заключения договора и его исполнения (момент передачи товара). Вместе с тем относительно товаров, которые обычно продаются по текущим биржевым ценам, действующим на момент исполнения договора (каждой его соответствующей части), по-видимому, при определении такого ориентира должны учитываться обычаи делового оборота.

В контрактах международной купли-продажи цена определяется по общему правилу в иностранной валюте. Это вызвано тем, что в России продолжает действовать порядок, согласно которому платежно-расчетные отношения российских организаций с зарубежными партнерами (если иное не предусмотрено в межправительственных соглашениях) осуществляются по текущим мировым ценам в свободно конвертируемой валюте. В межправительственных соглашениях с отдельными странами предусмотрена возможность для сторон контракта использовать при платежах как национальные валюты, так и другие способы расчетов. Необходимо также помнить, что с некоторыми государствами при платежах применяется клиринг или аналогичные ему формы с установлением расчетных условных денежных единиц.

Поэтому при заключении контракта необходимо применять правила международного договора, заключенного Россией с государством зарубежного партнера.

В соответствии со ст. 317 ГК РФ даже для внутренних расчетов цена в договоре может быть выражена в иностранной валюте или в условных денежных единицах. Но при внутренних расчетах и в этом случае оплата производится в рублях (ст. ст. 140 и 317). Перерасчет в рубли осуществляется по официальному курсу соответствующей валюты или условных денежных единиц на день платежа, если иной курс или иная дата его определения не установлены законом либо соглашением сторон.

Условие о сроке поставки не отнесено к числу тех, при отсутствии которых контракт не может считаться состоявшимся. Однако большое значение этого условия для обеих сторон предопределяет его согласование в подавляющем большинстве контрактов.

Венская конвенция (ст. 33) предусматривает, что продавец должен поставить товар:

если договор устанавливает или позволяет определить дату поставки — в эту дату;

если договор устанавливает или позволяет определить период времени для поставки — в любой момент в пределах этого периода, поскольку из обстоятельств не следует, что дату поставки назначает покупатель;

в любом другом случае — в разумный срок после заключения договора Елисеев И., Митева Т. Договор международной купли-продажи товаров // Корпоративный юрист. 2013. N 1. С. 11.

С этими положениями Конвенции в значительный мере совпадают изложенными в ГК РФ правилами о сроке исполнения обязательств. Правила ГК РФ (п. 1 ст. 457), относящиеся к купле-продаже, предусматривают применение по этому вопросу условий договора, а когда они не позволяют определить срок передачи товара, — использование общих правил ст. 314 ГК РФ. Применительно к договору поставки ГК РФ (ст. 508) устанавливает порядок определения сроков по периодам для случаев, когда сторонами предусмотрена поставка в течение срока действия договора отдельными партиями, но сроки поставки отдельных партий не оговорены.

Когда договором поставки предусмотрено получение товара покупателем (получателем) в месте нахождения поставщика (выборка товаров) и не установлен срок выборки, покупатель обязывается произвести ее в разумный срок после получения уведомления поставщика о готовности товаров (п. 2 ст. 510 ГК РФ).

В ГК РФ (п. 2 ст. 457) включено специальное регулирование договоров с условием исполнения к строго определенному сроку. Это регулирование, широко известное зарубежному праву, в течение многих лет применялось во внешнеторговой практике советских организаций. Оно предусматривалось и в ряде Общих условий поставок, в частности в ОУП СЭВ 1968/1988 гг. Следует иметь в виду, что продавец вправе исполнять такой договор досрочно или после истечения определенного в нем срока только с согласия покупателя. Неисполнение договора в срок признается его существенным нарушением и дает покупателю право на односторонний отказ от принятия исполнения и на возмещение убытков (п. 2 ст. 405). Односторонний отказ в подобных случаях означает расторжение договора (п. 3 ст. 450 и п. 4 ст. 523 ГК РФ). Венская конвенция 1980 г. исходит из такого же подхода (ст. 25 и п. 1 «а» ст. 49). Для применения этого правила, как прямо указано в нем, необходимо, чтобы из договора ясно вытекало, что при нарушении срока исполнения покупатель утрачивает интерес к договору. В этой связи представляет интерес спор между российским покупателем и нидерландским продавцом (дело N 121/2004, решение от 28.04.05), в котором покупатель требовал уплаты договорного штрафа и возмещения убытков, вызванных просрочкой поставки. Согласно контракту сторон поставка продавцом запасных частей к оборудованию должна была быть произведена в определенный срок с даты осуществления покупателем предоплаты. Однако продавцом, получившим в установленный контрактом срок (в декабре 2003 г.) предоплату, поставка была осуществлена лишь 1 марта 2004 г., что повлекло расторжение третьим лицом с покупателем договора подряда, являвшегося контрактом на изготовление подарочных изделий к определенной праздничной дате. Иск покупателя к продавцу был удовлетворен. Но необходимо отметить, что, заключив с третьим лицом контракт на срок, покупатель не позаботился о том, чтобы в его контракте с продавцом было ясно выражено, что он носит характер договора купли-продажи с условием его исполнения к строго определенному сроку. С учетом этого просрочка продавца сама по себе не могла бы служить основанием для одностороннего отказа от контракта, если бы покупатель, ссылаясь на утрату интереса к его исполнению, сделал бы такое заявление.

Внешнеторговые договоры, как правило, составляются и заключаются на основе какого-либо базиса ИНКОТЕРМС (Международных правил толкования торговых терминов, публикуемых Международной торговой палатой).

Базис поставки — специальные условия, определяющие обязательства сторон внешнеторговой сделки по доставке товара из пункта отправления в согласованный пункт назначения и устанавливающие момент перехода рисков случайной гибели или повреждения товаров от продавца к покупателю, а также момент исполнения экспортером обязательств по поставке товаров. Если стороны желают применить к контракту тот или иной базис ИНКОТЕРМС, лучше всего сделать оговорку об этом непосредственно в контракте с указанием редакции ИНКОТЕРМС.

Иностранным поставщикам при согласовании условий поставки DDP (поставка с оплатой пошлины) необходимо иметь в виду, что данный базис ИНКОТЕРМС практически не реализуется при поставке товаров в РФ. DDP предусматривает обязанность поставщика выполнить все таможенные формальности, необходимые для ввоза товара. Однако вследствие особенностей российского таможенного законодательства выполнение всех таможенных формальностей связано с несоразмерными организационными и финансовыми затратами для иностранного контрагента Красноярова Н. И. Гармонизация норм Гражданского кодекса РФ о заключении и изменении внешнеэкономических договоров // Современное право. 2010. N 10. С. 8.

Стороны могут предусмотреть в договоре условия, которые освобождают от ответственности за неисполнение или несвоевременное исполнение обязательств — обстоятельства непреодолимой силы, или форс-мажор.

В России, как и в большинстве зарубежных стран, законодательство предоставляет сторонам значительную свободу при определении таких ситуаций.