Учитывая, что наиболее распространенное средство доказывания — свидетельские показания, поэтому адвокат должен владеть искусством ведения допроса свидетелей и других лиц, что является необходимым условием успешной работы адвоката. Адвокат должен показать отличное знание обстоятельств дела, действующего законодательства, логично изложить свои мысли.
В зале судебного заседания или специально оборудованном для этой цели помещении возможно воспроизведение аудиоили видеозаписи, заслушивание объяснений лиц, участвующих в деле, привлечение в связи с этим специалиста и назначение в необходимых случаях экспертизы (ст. 185 ГПК РФ).
Адвокат-представитель участвует в допросе экспертов и специалистов, если они привлекались к участию в деле.
В процессе рассмотрения дел перед судом возникают вопросы, разрешение которых требует специальных знаний в различных областях науки, техники, искусства, ремесла и т. д. В этих случаях согласно ч. 1 ст. 79 ГПК РФ суд назначает экспертизу.
Заключение
эксперта является одним из важнейших доказательств в гражданском судопроизводстве. Именно с помощью экспертизы суд получает необходимое знание о фактах, которые могут быть положены в основу решения по делу.
Процессуальные возможности представителя при решении вопроса о назначении экспертизы достаточно обширны.
Во-первых, в силу ст. ст. 35 и 54 ГПК РФ представитель лица, участвующего в деле, вправе заявить ходатайство о назначении экспертизы.
Во-вторых, представитель в своем ходатайстве вправе непосредственно формулировать вопросы для экспертного исследования.
В-третьих, он может предложить суду провести экспертизу в конкретном экспертном учреждении, а также предложить кандидатуры экспертов, способных провести исследование.
В-четвертых, представитель в случае несогласия с выводами экспертного заключения вправе ходатайствовать перед судом о назначении дополнительной или повторной экспертизы в соответствии со ст. 87 ГПК РФ, а также оспаривать в своем выступлении имеющееся в деле заключение эксперта.
В-пятых, представитель вправе получить заключение специалиста, которое может иметь значение письменного доказательства в соответствии со ст. 71 ГПК РФ, и ходатайствовать о допросе этого специалиста в качестве свидетеля. Права адвоката на получение такого заключения вытекают из ст. 6 ФЗ об адвокатуре. Таким образом, при разрешении вопроса о назначении экспертизы представитель стороны не должен бездействовать и быть сторонним наблюдателем происходящего. В силу своих процессуальных возможностей он может и должен совершать активные действия, способные создать необходимую для его доверителя доказательственную базу.
В гражданском судопроизводстве наиболее часто встречается необходимость исследования экспертом документов, почерка того или иного лица, его подписи, определения рыночной стоимости имущества, ценных бумаг и т. п. При этом довольно часто назначаются судебно-почерковедческая и судебно-техническая экспертизы документов, а также судебно-экономическая экспертиза. Хотя суд в гражданском судопроизводстве вправе и по своей инициативе назначить экспертизу, на практике инициатива проведения экспертизы чаще всего исходит именно от сторон и их представителей. С этой целью сторона, ходатайствующая о назначении экспертизы, должна указать в своем ходатайстве, какие именно факты можно установить или опровергнуть экспертным исследованием.
Для того чтобы экспертиза была проведена максимально полно и объективно, возникает необходимость представления экспертам материалов, документов, необходимых предметов, а также образцов для сравнительного исследования. Обязанность представления объектов исследования возлагается на сторону, по инициативе которой назначается экспертиза. Такие материалы и объекты исследования, как договоры, приходные кассовые ордера, банковские карточки с образцами подписей и печати, банковские и медицинские документы, сторона, ходатайствующая о назначении экспертизы, может приобщить к своему ходатайству. Однако на практике нередко встречается ситуация, когда представленных образцов оказывается недостаточно для проведения полноценного экспертного исследования. Кроме того, для производства ряда экспертиз требуется личное присутствие и непосредственное участие испытуемого лица (как правило, участвующего в деле). Особенно это касается судебно-психиатрического или судебно-медицинского исследования испытуемого. В таком случае суд вправе руководствоваться ст. 57 ГПК РФ и истребовать необходимые документы и материалы, а также предложить испытуемому лично явиться в экспертное учреждение для производства экспертизы.
Исследование доказательств предполагает и оценку доказательств. В рамках оценки доказательств необходимо выявлять относимость, допустимость доказательств, их достоверность, достаточность и наличие взаимной связи.
Адвокат-представитель, оценивая доказательства по гражданскому делу, руководствуется своим внутренним убеждением, основой которого является уверенность в необходимости выполнения своей конституционной обязанности
— защиты прав и законных интересов лица, обратившегося за правовой помощью.
После исследования всех доказательств и при отсутствии заявлений от лиц, участвующих в деле, их представителей о желании выступить с дополнительными объяснениями суд переходит к судебным прениям.
Судебные прения состоят из речей лиц, участвующих в деле, их представителей. Первым выступает истец и его представитель, затем
— ответчик и его представитель.
«В своей речи адвокат должен высказать согласованную с доверителем правовую позицию по делу, проанализировать и оценить исследованные судом доказательства; указать на то, какие обстоятельства дела, по его мнению, можно считать доказанными, какие обстоятельства так и не получили подтверждения; высказывает мнение о том, о каком правоотношении сторон идет речь и каким законом следует руководствоваться».
Участие в прениях можно считать самой важной частью работы адвоката в судебном заседании и одновременно самой сложной. Выступление в прениях невозможно заранее подготовить в окончательном виде в отличие от речи в объяснениях. Выступление в прениях должно учитывать сказанное другими лицами, участвующими в деле, в их объяснениях, а также результаты исследования доказательств, заключение прокурора или представителя государственных органов или органов местного самоуправления, если они участвуют в судебном разбирательстве.
«Нередко в судебном заседании неожиданно появляются новые доводы противной стороны, возражения против доказательственной силы представленных документов, показаний свидетеля или иных доказательств. Об этих доводах, возражениях необходимо помнить и умело вплетать их опровержение в логичную речь о том, почему исследованные доказательства подтверждают обстоятельства, на которые сторона ссылается, и почему доказательства противной стороны не обладают доказательственной силой, а ее правовое обоснование несостоятельно.
Выступление адвоката в суде иногда осложняется тем, что судья, используя свое полномочие задавать вопрос в любой момент выступления, прерывает адвоката на полуслове, задает вопросы об обстоятельствах, о которых адвокат пока не успел сказать, требует немедленно показать какой-то документ. Адвокат при этом вынужден отвечать на вопрос судьи, удерживая в памяти слова, на которых остановился, а нередко перестраивать на ходу части своего выступления, переставлять акценты с одних обстоятельств и доказательств на другие".
Завершаются прения сторон репликой. Слово для произнесения реплики предоставляется лицам, участвующим в деле, для того, чтобы с учетом всего сказанного в прениях сформулировать последние убедительные доводы в обоснование своих требований и (или) возражений. «Реплика является возможностью подвести итог всему сказанному в судебном заседании и обратить внимание судьи на те обстоятельства и доказательства, которые подтверждают обоснованность предъявленных требований или возражений. Реплика не должна быть простым повторением основного выступления в прениях, но должна учитывать высказанные в прениях доводы других лиц, участвующих в деле. Не рекомендуется использовать реплику для повторного произнесения речи, уже произнесенной в прениях».
В соответствии со ст. 231 ГПК РФ лица, участвующие в деле, их представитель вправе ознакомиться с протоколом судебного заседания и в течение 5 дней со дня его подписания подать в письменной форме замечания, указав на допущенные в нем неточности и (или) на его неполноту.
Вынесенное мировым судьей решение может быть обжаловано в апелляционном порядке сторонами и другими лицами, участвующими в деле, в соответствующий районный суд через мирового судью.
Апелляционная жалоба подается в течение 10 дней со дня принятия мировым судьей решения, и ее содержание определяется ст. 322 ГПК РФ.
Особенности апелляционного производства заключаются в том, что суд апелляционной инстанции, рассматривая дело по правилам производства в суде первой инстанции, вправе устанавливать новые факты и исследовать новые доказательства (ст. 327 ГПК). Следовательно, адвокат-представитель действует так же, как и при рассмотрении дела в суде первой инстанции. Более того, он может выявить, получить новые доказательства по делу, ходатайствовать об их приобщении к делу и участвовать в исследовании их судом апелляционной инстанции.
Лица, участвующие в деле, их представители вправе представить мировому судье возражения в письменной форме относительно апелляционной жалобы с приложением документов, подтверждающих эти возражения; вправе знакомиться с материалами дела, с поступившими жалобой и возражениями относительно них (п. 2 ст. 325 ГПК).
На решения всех судов в Российской Федерации, принятые по первой инстанции, за исключением решений мировых судей, сторонами и другими лицами, участвующими в деле, может быть подана кассационная жалоба.
Кассационная жалоба подается в течение 10 дней со дня принятия решения судом первой инстанции, и ее содержание определено ст. 339 ГПК РФ.
Составу суда кассационной инстанции адвокат-представитель вправе заявлять отводы (ст. 352 ГПК РФ).
Лица, участвующие в деле, их представители вправе заявлять ходатайства по всем вопросам, связанным с разбирательством дела в суде кассационной инстанции (ходатайства о вызове и допросе дополнительных свидетелей, об истребовании других доказательств, в исследовании которых было отказано судом первой инстанции), которые разрешаются судом после заслушивания мнений других лиц, участвующих в деле.
Адвокат-представитель участвует в исследовании вновь представленных доказательств, если судом кассационной инстанции будет признано, что они не могли быть представлены стороной в суд первой инстанции. Исследование доказательств проводится в порядке, установленном для суда первой инстанции.
Судебные прения проводятся, если судом кассационной инстанции исследовались новые доказательства.
Заключение
.
Каждый человек, будучи членом общества, рано или поздно ощущает потребность в разрешении конфликта интересов, в которые он так или иначе вовлечен. Для справедливого разрешения конфликтных ситуаций защиту частных интересов должны осуществлять профессионалы, занимающиеся адвокатской деятельностью.
Лицо, участвующее в деле при отправлении правосудия по гражданским делам, имеет возможность избежать личной явки в суд, заменив себя представителем. Зачастую в роли представителя выступает адвокат.
Деятельности адвоката-представителя в российском гражданском судопроизводстве присущи многие особенности, обусловленные организационно-правовым и процессуально-правовым положением адвоката. Первого рода особенности обусловлены положением адвоката как члена адвокатского образования, а вторые — его статусом как субъекта, участника гражданского процесса. Данная специфика обусловлена положением адвоката как члена адвокатского образования, а также его статусом как субъекта, участника гражданского процесса. В совокупности такого рода особенности выражаются в том, что адвокат-представитель: осуществляет гражданско-процессуальную деятельность как профессиональный юрист, обладающий достаточными знаниями и опытом для того, чтобы со знанием дела, умело и квалифицированно, на профессиональной основе выполнить задачи, возложенные на него законом и доверителем; отчетливо знает свои ролевые функции представителя в гражданском процессе вообще и по конкретному гражданскому делу, в частности; обладает широким арсеналом предусмотренных законом мер, средств и способов выполнения своих профессиональных задач и профессиональных обязанностей; хорошо информирован о видах и размерах своей ответственности за качество, своевременность и эффективность процессуальной деятельности по поручению стороны, третьих лиц в гражданском процессе.
Список нормативных правовых актов и литературы.
Конституция Российской Федерации. Принята всенародным голосованием 12 декабря 1993 года // Российская газета № 197 от 25.
12.1993 г. (с изм. и доп. в ред. от 30.
12.2008 г.).
Гражданский процессуальный кодекс Российской Федерации от 14.
11.2002 г. № 138-ФЗ // Российская газета № 220 от 20.
11.2002 г. (с изм. и доп. в ред. от 09.
02.2009 г.).
Федеральный закон «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» № 63 — ФЗ от 31.
05.2002 г. // Российская газета № 100 от 05.
06.2002 г. (с изм. и доп. в ред. от 23.
07.2008 г.).
Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть первая от 30.
11.1994 г. № 51-ФЗ // Российская газета № 238−239 от 08.
12.1994 г. (с изм. и доп. в ред. от 09.
02.2009 г.).
Кодекс профессиональной этики адвоката от 31.
01.2003 г. (с изменениями от 05.
04.2007 г.) // Российская газета № 222 от 05.
10.2005 г.
Адвокат: навыки профессионального мастерства / Под ред. Л. А. Воскобитовой и др. — М.: Волтерс Клувер, 2006. — 567 с.
Адвокатура в России: уч. / Под ред. Л. А. Демидовой, В. И. Сергеева. — 2-е изд., перераб. и доп. — М.: Юстицинформ, 2005. — 575 с.
Бойков А. Д. Проблемы профессиональной этики адвоката // Адвокат. 2004. № 2. С.6−14.
Варфоломеев В. В. Проблемы оплаты труда адвоката, участвующего в гражданском процессе по назначению суда // Юрист. 2006. № 6. С.56−58.
Власов А. А. Адвокат как субъект доказывания в гражданском и арбитражном процессе.
— М.: Юрлитинформ, 2000. — 236 с.
Власов А. А. Гражданское процессуальное право: уч. — М.: ТК Велби, 2003. — 432 с.
Войтович Л. Права и обязанности представителя в гражданском судопроизводстве // Арбитражный и гражданский процесс. 2006. № 5. С.11−16.
Высоцкая О. В. Участие адвоката по доказыванию в вышестоящих инстанциях по гражданским делам при защите нарушенных прав граждан // Российский судья. 2008. № 9. С.12−15.
Гражданское процессуальное право России: уч. / Под ред. П. В. Алексия, Н. Д. Амаглобели. — М.: ЮНИТИ-ДАНА, 2005. — 432 с.
Григорьев В. Уклонение от экспертизы — путь к проигрышу в суде // Бизнес-адвокат. 2005. № 19. С.7−10.
Иванова Ю. Знания законов недостаточно, необходимо ещё правильное их применение (Интервью с вице-президентом Адвокатской Палаты г. Москвы А.И.Поляковым) // Адвокат. 2006. № 4. С.3−6.
Исанов С.Н. О некоторых нормах законодательства об адвокатской деятельности и адвокатуре // Адвокат. 2004. № 11. С.10−16.
История российской адвокатуры: краткий обзор // Адвокат. 2006. № 9. С.13−25.
Киминчижи Е. Н. Осуществление права на защиту в гражданском процессе профессиональными представителями // Юрист. 2007. № 6. С.54−58.
Колоколова О. Н. Особенности деятельности адвоката — представителя в гражданском процессе // Налоги (газета). 2006. № 22.
Кучерена А. Адвокатская тайна // Законность. 2003. № 2. С.47−50.
Леонтьева Е.А. О деятельности адвоката-представителя в гражданском судопроизводстве // Адвокатская практика. 2008. № 4. С.13−15.
Лисицин Р. Для чего адвокату ордер? // Российская юстиция. 2003. № 8. С.29−31.
Макарьян Д. В. Некоторые вопросы адвокатской деятельности // Адвокатская практика. 2004. № 4. С.4−10.
Невская О. В. Кто может быть судебным представителем и защитником? // Адвокат. 2004. № 10. С.42−52.
Обзор дисциплинарной практики Совета Адвокатской Палаты г. Москвы // Адвокат. 2008. № 10. С.10−15.
Стешенко Л.А., Шамба Т. М. Адвокатура в Российской Федерации: уч. — М.: Норма, 2001. — 532 с.
Табак И. А. Новые положения судебного представительства в гражданском судопроизводстве: Автореферат дисс. [Сарат.
гос.акад.
права]. — Саратов, 2006. — 36 с.
Тарло Е. Г. Профессиональное представительство в суде. Монография. — М.: Известия, 2004. — 416 с.
Шакирьянов Р. В. Применение нормы ГПК РФ об участии назначаемых судом адвокатов при рассмотрении гражданских дел // Адвокат. 2006. № 4. С.47−52.
Яшманов Б. Адвокаты с черного хода // Российская газета от 22.
10.2008 г.
Российская газета № 197 от 25.
12.1993 г.
Войтович Л. Права и обязанности представителя в гражданском судопроизводстве // Арбитражный и гражданский процесс. 2006. № 5. С.
11.
Киминчижи Е. Н. Осуществление права на защиту в гражданском процессе профессиональными представителями // Юрист. 2007. № 6. С.
54.
История российской адвокатуры: краткий обзор // Адвокат. 2006. № 9. С.
21.
Тарло Е. Г. Профессиональное представительство в суде. Монография. — М.: Известия, 2004. С. 13.
См., например, Яшманов Б. Адвокаты с черного хода // Российская газета от 22.
10.2008 г.
Власов А. А. Гражданское процессуальное право: уч. — М.: ТК Велби, 2003. С.
113.
Более подробно см. Табак И. А. Новые положения судебного представительства в гражданском судопроизводстве: Автореферат дисс. [Сарат.
гос.акад.
права]. — Саратов, 2006. С. 17.
Адвокатура в России: уч. / Под ред. Л. А. Демидовой, В. И. Сергеева (автор главы — Э.Е.Колоколова). — 2-е изд., перераб. и доп. — М.: Юстицинформ, 2005. С.
284.
Российская газета № 220 от 20.
11.2002 г.
Гражданское процессуальное право России: уч. / Под ред. П. В. Алексия, Н. Д. Амаглобели. — М.: ЮНИТИ-ДАНА, 2005. С.
87.
Яшманов Б. Указ.
соч.
Любарская Г. Правовая позиция адвоката по гражданскому делу // Советская юстиция. 1970. № 10 (Цит. по: Киминчижи Е. Н. Указ.
соч. С.55).
Российская газета № 238−239 от 08.
12.1994 г.
Невская О. В. Кто может быть судебным представителем и защитником? // Адвокат. 2004. № 10. С.
43.
Адвокатура в России: уч. / Под ред. Л. А. Демидовой, В. И. Сергеева (автор главы — Э.Е.Колоколова). С.
285.
Термин «адвокат» происходит от латинского слова «advocare»
— призывать на помощь. Под определением «адвокат» (лат. Advocatus) всегда понимался юрист, оказывающий профессиональную правовую помощь посредством консультаций, защиты обвиняемого на суде и т. д.
Российская газета № 100 от 05.
06.2002 г.
Законом предусмотрена единообразная форма ордера, утверждаемая федеральным органом юстиции.
Лисицин Р. Для чего адвокату ордер? // Российская юстиция. 2003. № 8. С.
30.
Исходя из конфиденциального характера данного соглашения никто не может требовать его предъявления в целях удостоверения адвокатских полномочий (ст. 6 ФЗ об адвокатуре).
Законодатель в ст. 25 Закона об адвокатской деятельности устанавливает также, что «иные виды юридической помощи», т. е. деятельность, не связанную с представительством, адвокат оказывает на основании договора возмездного оказания услуг, но, как представляется, это не отвечает традициям российской адвокатуры, так как исторически сложилось, что возмездность никогда не являлась определяющим признаком адвокатской деятельности (См.: Макарьян Д. В. Некоторые вопросы адвокатской деятельности // Адвокатская практика. 2004. № 4. С.5).
Адвокатура в России: уч. / Под ред. Л. А. Демидовой и В. И. Сергеева. С.
286.
Бойков А. Д. Проблемы профессиональной этики адвоката // Адвокат. 2004. № 2. С.
11.
Там же.
Некоторые исследователи считают, что преувеличена необходимость сохранения в тайне следующих сведений: факта обращения к адвокату, включая имена и названия доверителей; всех доказательств и документов, собранных адвокатом в ходе подготовки к делу; денежных расчетов между адвокатом и доверителем (т.е. расходов на оплату услуг представителя). Дело в том, что эти сведения непременно станут известными любому желающему (а то и будут опубликованы в официальных изданиях высших судебных органах), дойди дело до открытого и гласного судебного разбирательства // См., например, Исанов С. Н. О некоторых нормах законодательства об адвокатской деятельности и адвокатуре // Адвокат. 2004. № 11. С.10−16.
Подробнее об этом см. Кучерена А. Адвокатская тайна // Законность. 2003. № 2. С.47−50.
Шакирьянов Р. В. Применение нормы ГПК РФ об участии назначаемых судом адвокатов при рассмотрении гражданских дел // Адвокат. 2006. № 4. С.
48.
Варфоломеев В. В. Проблемы оплаты труда адвоката, участвующего в гражданском процессе по назначению суда // Юрист. 2006. № 6. С.
57.
В настоящее время действует Кодекс профессиональной этики адвоката, принятый Всероссийским съездом адвокатов 31.
01.2003 г. // Российская газета № 222 от 05.
10.2005 г.
Иванова Ю. Знания законов недостаточно, необходимо ещё правильное их применение (Интервью с вице-президентом Адвокатской Палаты г. Москвы А.И.Поляковым) // Адвокат. 2006. № 4. С.
5.
Там же. С.5−6.
Извлечение из Обзора дисциплинарной практики Совета Адвокатской Палаты г. Москвы // Адвокат. 2008. № 10. С.
13.
Адвокатура в России: уч. / Под ред. Л. А. Демидовой и В. И. Сергеева. С.
287.
Леонтьева Е.А. О деятельности адвоката-представителя в гражданском судопроизводстве // Адвокатская практика. 2008. № 4. С.
14.
Табак И. А. Указ.
соч. С.
25.
Войтович Л. Указ.
соч. С.
15.
Киминчижи Е. Н. Указ.
соч. С.
56.
Колоколова О. Н. Особенности деятельности адвоката — представителя в гражданском процессе // Налоги (газета). 2006. № 22.
Стешенко Л.А., Шамба Т. М. Адвокатура в Российской Федерации: уч. — М.: Норма, 2001. С. 65 — 68.
Леонтьева Е. А. Указ.
соч. С.
15.
Пальховский А.М. О праве представительстве на суде.
— М.: Типография Ф. Иогансов, 1876. С. 166,168 (Цит.по: Адвокатура в России: уч. / Под ред. Л. А. Демидовой и В. И. Сергеева. С.288).
Адвокат: навыки профессионального мастерства / Под ред. Л. А. Воскобитовой и др. — М.: Волтерс Клувер, 2006. С.
271.
Власов А. А. Адвокат как субъект доказывания в гражданском и арбитражном процессе.
— М.: Юрлитинформ, 2000. С.
143.
Высоцкая О. В. Участие адвоката по доказыванию в вышестоящих инстанциях по гражданским делам при защите нарушенных прав граждан // Российский судья. 2008. № 9. С.
13.
Высоцкая О. В. Указ.
соч. С.
13.
Адвокатура в России: уч. / Под ред. Л. А. Демидовой и В. И. Сергеева. С.
289.
Григорьев В. Уклонение от экспертизы — путь к проигрышу в суде // Бизнес-адвокат. 2005. № 19. С.
9.
Власов А. А. Адвокат как субъект доказывания … С.173−174.
Адвокатура в России: уч. / Под ред. Л. А. Демидовой и В. И. Сергеева. С.
289.
Как правило, в гражданском процессе суд не выделяет специальное время на подготовку речи в прениях.
Адвокат: навыки профессионального мастерства / Под ред. Л. А. Воскобитовой и др. — М.: Волтерс Клувер, 2006. С.
277.
Адвокат: навыки профессионального мастерства / Под ред. Л. А. Воскобитовой и др. С.
279.
