Правовое регулирование Деривативов по праву Великобритании

Автор указывает, что после регистрации договора до момента его исполнения единый первоначальный фьючерсный договор разделяется на две части, возникают два самостоятельных договора, происходит некое разъединение сторон. Дж. Керри указанные два разделенных договора называет открытым контрактом (open contract). При этом сторонами каждого отдельного договора выступают не покупатель и продавец биржевого актива, как в первоначальном фьючерсном договоре, а клиринговая организация. Так, клиринговая организация по одному договору выступает покупателем для продавца биржевого актива и продавцом для покупателя по второму договору. По Дж. Керри, единый фьючерсный договор с момента регистрации делится на два самостоятельных договора, в которых клиринговая организация выступает стороной договора, контрагентом.

Клиринговая организация осуществляет не только исполнительно-расчетную функцию, но и гарантирующую. Об этом свидетельствует ряд нормативных документов. Еще в Постановлении N 33 говорилось, что клиринговый центр принимает на себя обязательства по срочным сделкам, совершенным в соответствии с Правилами совершения срочных сделок. Постановление ФКЦБ N 9 (п. 3.2) говорит, что клиринговая организация, осуществляющая клиринг по фьючерсным контрактам и опционам, вправе использовать исключительно централизованный клиринг с полным или частичным обеспечением. Понятие централизованного клиринга содержится в Постановлении ФКЦБ N 32/пс «Об утверждении положения о клиринговой деятельности на рынке ценных бумаг РФ», в п. 1.9 которого говорится, что при централизованном клиринге клиринговая организация выступает стороной в обязательстве, по поводу которого проводится клиринг.

Постановление N 32/пс предусматривает, что клиринговая организация, осуществляющая централизованный клиринг, должна исполнить обязательство по сделкам только по отношению к участнику, исполнившему со своей стороны все свои обязательства по заключенным за его счет сделкам. Это неизбежно приводит к выводу, что клиринговая организация является своеобразным субъектом правоотношения, чуть ли не стороной фьючерсного договора. Однако все-таки думается, что нет. Не превращает фьючерсный (опционный) контракт в трехстороннюю сделку факт предоставления клиринговой организацией гарантии исполнения контрагентами взятых на себя обязательств. В данном случае необходимо говорить не о стороне сделки как таковой, а о лице, которое берет на себя обязательство по исполнению контрагентами взятых на себя обязательств. Если допустить, что клиринговая организация становится стороной договора, то это значит, что сама клиринговая организация покупает у продавца фьючерсного договора биржевой актив и сама продает покупателю биржевой актив. Это обстоятельство могло бы привести к тому, что клиринговая организация стала бы заниматься торговой деятельностью, а это прямо запрещается законодательством.

В соответствии с п. 2.7 Постановления N 51 клиринговые организации не вправе совмещать клиринговую деятельность на рынке ценных бумаг с иными видами профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг, за исключением деятельности по организации торговли на рынке ценных бумаг или депозитарной деятельности на рынке ценных бумаг. Представляется, что между клиринговой организацией и участниками торгов возникают отношения поручительства при одновременном представительстве интересов обеих сторон. В случае неисполнения обязательства по фьючерсному договору должником кредитор получает удовлетворение от клиринговой организации, поручителя. Более того, клиринговая организация одновременно выступает поручителем для обеих сторон. При неисполнении кем-либо из контрагентов деривативного договора своих обязательств другая сторона обращается к клиринговой организации как к поручителю, к лицу, взявшему на себя риск неисполнения должником обязательства по фьючерсному договору. В этих целях клиринговая организация создает специальный фонд для снижения риска неисполнения обязательства.

И в силу ст. 366 ГК РФ в случае исполнения клиринговой организацией обязательства кредитору клиринговая организация сама получает права кредитора и обращается с регрессными требованиями к должнику. Об этом говорит и ст. 10 Правил НП «Фондовая биржа РТС»: если в течение трех дней участник торгов (должник) не исполняет свое обязательство, то по решению клирингового центра для погашения задолженности данного участника используются средства Дополнительного фонда, а при их недостаточности используются средства Страхового фонда. В соответствии с п. 10.14 ст. 10 Правил эти суммы взыскиваются в установленном законом порядке с неисправного должника и перечисляются в Дополнительный и Страховой фонды соответственно.

Таким образом, во-первых, клиринговая организация не является стороной срочного договора. Во-вторых, клиринговая организация является поручителем для сторон и осуществляет функции коммерческого представителя. В-третьих, участие клиринговой организации в обороте деривативных сделок не превращает их в многостороннюю сделку.

Заключение

Проведенный анализ формирования рынка производных финансовых инструментов позволяет назвать следующие основные направления развития опционного рынка:

— понимание всеми хозяйствующими субъектами факта, что мировая экономика и российский рынок как ее составная часть нестабильны и подвержены спекулятивным колебаниям, следовательно, необходимо проводить операции хеджирования, эффект от которых может быть выше при использовании опционов;

— осознание привлекательности опционов как инструментов хеджерских, спекулятивных и арбитражных операций не только крупными институциональными инвесторами, но и компаниями-производителями, а также мелкими частными вкладчиками;

— введение контрактов на более широкий круг базовых активов, которые смогут удовлетворить любые потребности риск-менеджмента, что очень важно для привлечения на российский рынок иностранных инвесторов;

— стремительное развитие рынка опционов на акции (а чуть позднее рынка опционов на фондовые индексы) по сравнению с другими сегментами срочного рынка, так как в этих инструментах существует объективная потребность, что доказывает история развития рынка опционов за рубежом;

— оптимизация биржевой инфраструктуры (в частности, создание эффективно функционирующих депозитарной и расчетно-клиринговой систем);

— привлечение на срочный рынок большего количества участников, в частности, за счет развития биржами систем удаленного подключения;

— совершенствование государственного регулирования рынка производных финансовых инструментов с целью снижения затрат участников и уменьшения системного риска, что будет способствовать работе опционного рынка на экономику страны.

Таким образом, как справедливо отмечает А. П. Стяжкина, становится ясно, что роль опционов как инструментов экономической стабилизации на фондовом рынке велика. Рынок опционов, с одной стороны, характеризуется ценовой и операционной зависимостью от рынка базовых активов, а с другой — получив самостоятельное развитие в ходе эволюции, опционный рынок оказывает обратное влияние на рынки базовых активов.

Список использованных источников и литературы

Буренин А. Н. Рынки производных финансовых инструментов. М., 1996

Деньги. Кредит. Банки // Под редакцией О. И. Лаврушина — 1999.

Джон К. Халл Опционы, фьючерсы и другие производные финансовые инструменты = Options, Futures and Other Derivatives. — 6-е изд. — М.: «Вильямс», 2007. — С. 1056.

Захаров А., Кириченко Д., Челмодеева Е. Валютные и универсальные биржи XXI века как антикризисный механизм финансового рынка., М, 2002.

Михайлов Д. М. Мировой финансовый рынок: тенденции и инструменты. М., 2000.

Основы международных валютно-финансовых и кредитных отношений: учебник / Науч. Ред. В. В. Круглов. М., 1998

Пензин К. Современное состояние и перспективы развития мирового рынка производных инструментов. Стандартные биржевые контракты // Рынок ценных бумаг. 2000. N 21. С. 18.

Джон К. Халл Опционы, фьючерсы и другие производные финансовые инструменты = Options, Futures and Other Derivatives. — 6-е изд. — М.: «Вильямс», 2007. — С. 1056.

Захаров А., Кириченко Д., Челмодеева Е. Валютные и универсальные биржи XXI века как антикризисный механизм финансового рынка., М, 2002.

Захаров А., Кириченко Д., Челмодеева Е. Валютные и универсальные биржи XXI века как антикризисный механизм финансового рынка., М, 2002.

Михайлов Д. М. Мировой финансовый рынок: Тенденции и инструменты. М.: Экзамен, 2000. С. 613.

Пензин К. Современное состояние и перспективы развития мирового рынка производных инструментов. Стандартные биржевые контракты // Рынок ценных бумаг. 2000. N 21. С. 18.

Пензин К. Современное состояние и перспективы развития мирового рынка производных инструментов. Стандартные биржевые контракты // Рынок ценных бумаг. 2000. N 21. С. 18.

Положение ЦБ РФ «О порядке и условиях проведения торгов иностранной валютой за российские рубли на единой торговой сессии межбанковских валютных бирж» от 16 июня 1999 г. N 77-П // Вестник Банка России. 23 июня 1999 г. N 37; письмо ЦБ РФ «О порядке проведения территориальными учреждениями ЦБР и подведомственными им подразделениями расчетов по итогам биржевых торгов по долларам США на единой торговой сессии межбанковских валютных бирж (ETC)» от 13 сентября 1999 г. N 271-Т. Текст письма официально не опубликован.

Постановление Правительства РФ от 24 февраля 1994 г. N 152 «Об утверждении положения о комиссии по товарным биржам при МАП» // Собрание актов Президента РФ и Правительства РФ. 7 марта 1994 г. N 10. Ст. 787.

Постановление ФКЦБ от 23 ноября 1998 г. N 50 «Об утверждении положения о лицензировании различных видов профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг РФ» // Вестник ФКЦБ России. 25 ноября 1998 г.

Постановление ФКЦБ от 14 августа 2002 г. N 32/пс «Об утверждении положения о клиринговой деятельности на рынке ценных бумаг РФ» // Российская газета. N 186. 2 октября 2002 г.

Дегтярева О. И. Биржевое дело. М., 2000. С. 132; Сафонова Т. Ю. Биржевая торговля производными инструментами. М., 2000; С. J ohn S.

C urrie. A ustralian Futures Contract. M elbourne, 1994. P. 21.

Постановление ФКЦБ от 17 апреля 2002 г. N 9/пс «Об отмене Постановления ФКЦБ РФ от 14 августа 1998 г. N 33 «Об утверждении положения об условиях совершения срочных сделок на рынке ценных бумаг» // Вестник ФКЦБ России. 2002. 30 апреля. N 4.

Постановление от 17 апреля 2002 г. N 9/пс «Об отмене Постановления ФКЦБ РФ от 14 августа 1998 г. N 33 «Об утверждении положения об условиях совершения срочных сделок на рынке ценных бумаг» // Вестник ФКЦБ России. 2002. 30 апреля. N 4.

Постановление ФКЦБ от 14 августа 2002 г. N 32/пс «Об утверждении положения о клиринговой деятельности на рынке ценных бумаг РФ» // Российская газета. 2002. 2 октября. N 186.