Особенности размещения облигаций и иных эмиссионных ценных бумаг

Вопрос об органе управления обществом, полномочном принимать решение о размещении, разрешается в зависимости от конвертируемости размещаемых ценных бумаг в акции, способа размещения и количественных параметров:

1) при размещении эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, — решение принимается общим собранием акционеров или советом директоров (наблюдательным советом), если в соответствии с уставом ему принадлежит такое право. На общем собрании за решение по общему правилу должно быть отдано простое большинство голосов акционеров — владельцев голосующих акций (п. 2 ст. 49 Закона об АО); на заседании совета директоров (наблюдательного совета) — голоса всех членов совета, исключая выбывших (абз. 3 п. 2 ст. 33 Закона об АО).

Однако аналогично размещению акций в двух случаях рассматриваемые ценные бумаги подлежат размещению исключительно по решению высшего органа управления (безотносительно к положениям устава!):

• — если способом размещения определена закрытая подписка;
• — при размещении посредством открытой подписки ценных бумаг, которые могут быть конвертированы в обыкновенные акции, составляющие более 25% ранее размещенных обыкновенных акций.

В названных случаях решение уже принимается квалифицированным большинством в ¾ голосов акционеров — владельцев голосующих акций; более того, уставом может быть предусмотрена необходимость большего числа голосов (см. п. 3, 4 ст. 39 Закона об АО);

2) при размещении иных эмиссионных ценных бумаг — вопрос решается советом директоров (наблюдательным советом), если иное не предусмотрено уставом (п. 2 ст. 33 Закона об АО). Единогласие при этом по общему правилу не требуется: решение принимается большинством голосов членов совета, принимающих участие в заседании, если уставом или внутренним документом не предусмотрено иное (п. 3 ст. 68 Закона об АО).

Существуют два способа размещения облигаций и иных эмиссионных ценных бумаг:

• 1) подписка — открытая или закрытая, причем размещение облигаций путем закрытой подписки может осуществляться взамен иного обязательства, существовавшего между эмитентом и приобретателем облигаций (т.е. имеет место новация долга) (п. 6.4.14 Стандартов эмиссии);
• 2) конвертация (п. 1 ст. 39 Закона об АО). Последний способ касается случаев замены одних облигаций (конвертируемых в облигации) на другие облигации (см. подп. «г» п. 7.1.4 Стандартов эмиссии).

Повторим, что подписка является возмездным способом размещения. При подписке применяются следующие правила оплаты размещаемых эмиссионных ценных бумаг:

• а) применительно к цене размещения нормы идентичны предписаниям относительно цены размещаемых по подписке акций: оплата должна осуществляться по цене, определенной советом директоров (наблюдательным советом) исходя из их рыночной стоимости (см. ст. 38, 77 Закона об АО);
• б) форма оплата может быть исключительно денежной (п. 2 ст. 34 Закона об АО) (тогда как акции могут быть оплачены и неденежными средствами);
• в) регламентируя порядок оплаты, законодатель не допускает возможности временного разрыва между передачей и оплатой ценных бумаг (отсрочки платежа): рассматриваемые ценные бумаги размещаются при условии их полной оплаты (п. 1 ст. 34 Закона об АО), т. е. покупатель не может стать собственником ценной бумаги до внесения соответствующих денежных сумм.

Значительной спецификой обладает размещение эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции (ибо в будущем они могут «преобразоваться» в акции, что приведет к изменению размера и структуры уставного капитала общества). Правила здесь во многом «параллельны» требованиям к размещению акций:

• 1) как уже отмечалось, имеются особенности с точки зрения органа, полномочного принимать решение о размещении: им может быть общее собрание акционеров или, когда это прямо предусмотрено уставом, совет директоров (наблюдательный совет), причем в двух случаях речь может идти только об общем собрании акционеров (п. 2 ст. 33, п. 3, 4 ст. 39 Закона об АО);
• 2) как и при размещении дополнительных акций, должны быть соблюдены положения об объявленных акциях: размещение конвертируемых в акции ценных бумаг не допускается, если количество объявленных акций определенных категорий и типов меньше количества акций этих категорий и типов, право на приобретение которых предоставляют размещаемые ценные бумаги (п. 2 ст. 27, п. 4 ст. 33 Закона об АО);
• 3) раз закрытое акционерное общество не вправе проводить размещение акций посредством открытой подписки (или иным образом предлагать их для приобретения неограниченному кругу лиц), этот запрет распространяется и на размещение конвертируемых в акции эмиссионных ценных бумаг (п. 2 ст. 39 Закона об АО); неконвертируемые же в акции эмиссионные ценные бумаги любое общество, в том числе закрытое, может размещать посредством как открытой, так и закрытой подписки;
• 4) имеется нижний предел цены размещения: оплата ценных бумаг должна осуществляться по цене не ниже номинальной стоимости акций, в которые конвертируются такие ценные бумаги (п. 1 ст. 38 Закона об АО). Это — принципиальный момент, поскольку иначе увеличение размера уставного капитала в связи с последующей конвертацией оказалось бы неподкрепленным реальным имущественным наполнением;
• 5) акционеры наделяются преимущественным правом приобретения размещаемых по подписке исследуемых ценных бумаг (см. ст. 40, 41 Закона об АО), тем самым их «позиции» в обществе могут быть сохранены.