Выкуп ценных бумаг открытого акционерного общества при приобретении лицом более 95 процентов общего количества акций

Приобретение лицом, сделавшим добровольное или обязательное предложение, более 95% общего количества акций (т.е. подавляющего их числа) влечет особые последствия, заключающиеся в появлении у миноритарных акционеров (владельцев соответствующих ценных бумаг) и приобретателя права потребовать выкупа оставшихся ценных бумаг. Заметим, что применительно к акционерам речь идет о повторной возможности произвести возмездное отчуждение своих ценных бумаг (ранее они могли это сделать, приняв добровольное или обязательное предложение).

Выкуп лицом, которое приобрело более 95 процентов акций открытого акционерного общества, ценных бумаг по требованию их владельцев.

Согласно п. 1 ст. 84.7 Закона об АО лицо, которое в результате добровольного предложения о приобретении всех ценных бумаг открытого общества, предусмотренных п. 1 ст. 84.2 Закона об АО, или обязательного предложения стало владельцем более 95% общего количества акций открытого общества, указанных в п. 1 ст. 84.1 Закона об АО, с учетом акций, принадлежащих этому лицу и его аффилированным лицам, обязано выкупить принадлежащие иным лицам остальные акции открытого общества, а также эмиссионные ценные бумаги, конвертируемые в такие акции открытого общества, по требованию их владельцев.

Итак, условиями заявления требования о выкупе являются следующие моменты:

• а) лицо (далее — приобретатель) совместно со своими аффилированными лицами является владельцем более 95% общего количества обыкновенных акций и голосующих в силу п. 5 ст. 32 Закона об АО привилегированных акций;
• б) это стало возможным в том числе или единственно в результате использования механизма:
  • — добровольного предложения, причем только такого, предметом которого были все ценные бумаги, подлежащие приобретению при направлении обязательного предложения (обыкновенные акции и голосующие в силу п. 5 ст. 32 Закона об АО привилегированные акции, а также эмиссионные ценные бумаги, конвертируемые в такие акции), либо
  • — обязательного предложения.

Поэтому, если лицо стало обладателем более чем 95% акций в результате, например, наследования, от него нельзя потребовать выкупа акций.

Предметом выкупа, как указано в п. 1 ст. 84.7 Закона об АО, могут стать «остальные акции общества» и эмиссионные ценные бумаги, конвертируемые в «такие» акции. Из данной формулировки не вполне ясно, о каких акциях идет речь: только обыкновенных и голосующих по правилам п. 5 ст. 32 Закона об АО привилегированных акциях либо всех без исключения акциях (т.е. в том числе и иных привилегированных акциях). Фраза «остальные акции общества» наталкивает на второй вариант толкования, тогда как слово «такие» дает повод для обратного вывода. Думается, что законодатель всетаки имел в виду первую трактовку (заметим, что этот подход применен и в отношении выкупа ценных бумаг по требованию приобретателя — см. п. 1 ст. 84.8 Закона об АО; кроме того, в п. 8 ст. 84.7 Закона об АО говорится не о любых ценных бумагах, а лишь о бумагах, «подлежащих выкупу»).

Владельцы могут настаивать на выкупе у них как всех, так и части принадлежащих ценных бумаг (их количество указывается по усмотрению владельца в требовании о выкупе), свободных от любых прав третьих лиц.

Процедура выкупа ценных бумаг, имеющего договорную природу^[1], включает следующие основные этапы.

• 1. Направление приобретателем соответствующим владельцам ценных бумаг уведомления о праве требовать выкупа ценных бумаг с соблюдением ряда положений:
• 1) срок направления уведомления приобретателем — не позднее 35 дней с даты приобретения соответствующей доли (более 95%) акций;
• 2) направление уведомления приобретателем осуществляется через общество; именно общество направляет его непосредственно владельцам ценных бумаг в уже изученном порядке, предусмотренном п. 2 ст. 84.3 Закона об АО для направления добровольного или обязательного предложения;
• 3) в уведомлении должны быть указаны:
  • — имя или наименование приобретателя и иные сведения, предусмотренные п. 3 ст. 84.1 Закона об АО, а также информация о его месте жительства или месте нахождения;
  • — имя или наименование акционеров открытого общества, являющихся аффилированными лицами приобретателя;
  • — количество акций открытого общества, принадлежащих приобретателю и его аффилированным лицам;
  • — цена выкупаемых ценных бумаг или порядок ее определения (с учетом требований абз. 6 п. 2 ст. 84.1 Закона об АО), а также ее обоснование, в том числе сведения о соответствии предлагаемой цены выкупаемых ценных бумаг требованиям п. 6 ст. 84.7 Закона об АО;
  • — порядок оплаты приобретаемых ценных бумаг (причем только деньгами);
  • — почтовый адрес, по которому должны направляться требования о выкупе ценных бумаг;
  • — сведения о приобретателе, подлежащие указанию в распоряжении о передаче ценных бумаг;
  • — сведения о гаранте, предоставившем банковскую гарантию, и условия банковской гарантии.

К уведомлению должны прилагаться:

• — всегда — банковская гарантия, соответствующая рассмотренным требованиям п. 5 ст. 84.1 Закона об АО;
• — в случае определения рыночной стоимости выкупаемых ценных бумаг независимым оценщиком — копия отчета независимого оценщика о рыночной стоимости выкупаемых ценных бумаг.

Помимо прочего, в уведомлении должна содержаться сделанная федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг отметка о дате представления ему уведомления.

Таким образом, несмотря на то, что выкуп осуществляется по требованию владельцев (а не приобретателя), инициирование процесса выкупа ценных бумаг (в его нормальном развитии) связывается с действиями приобретателя.

• 2. Списание выкупаемых ценных бумаг со счетов их владельцев и предъявление владельцами ценных бумаг требований о выкупе, при этом:
• 1) срок предъявления требований — не более шести месяцев со дня направления владельцам уведомлений о выкупе;
• 2) в требовании должны быть указаны вид, категория (тип) и количество ценных бумаг, подлежащих выкупу;
• 3) требования должны направляться напрямую приобретателю и с приложением документов, подтверждающих списание выкупаемых ценных бумаг с лицевого счета (счета депо) владельца ценных бумаг для последующего зачисления их на лицевой счет (счет депо) приобретателя. Механизм списания и последующего зачисления Законом об АО не раскрывается. В Положении о порядке ведения реестра лишь указывается на то, что в передаточном распоряжении, подаваемом владельцем ценных бумаг в качестве основания перехода прав собственности на ценные бумаги, называются уведомление о праве требовать выкупа и дата его направления владельцу ценных бумаг (п. 2.8). Из этого можно сделать вывод о том, что списание ценных бумаг со счета владельца и зачисление их на счет приобретателя происходят одновременно, на основании одного документа — передаточного распоряжения.

Итак, на момент заявления требования о выкупе ценные бумаги должны быть списаны со счета владельца.

• 3. Оплата приобретателем выкупаемых ценных бумаг. Здесь следует учитывать, что:
• 1) допускается только денежная форма оплаты (вспомним, что при приобретении ценных бумаг на основании добровольного или обязательного предложения разрешалась также и оплата ценными бумагами);
• 2) срок оплаты — в течение 15 дней с даты получения документов, свидетельствующих о списании ценных бумаг с лицевого счета (счета депо) их владельца;
• 3) цена выкупа определяется по правилам, установленным для обязательного предложения (п. 4 ст. 84.2 Закона об АО), но при этом она не может быть ниже:
  • — цены, по которой ценные бумаги приобретались на основании добровольного или обязательного предложения, в результате которого приобретатель стал владельцем более 95% общего количества акций общества;
  • — наибольшей цены, по которой приобретатель или его аффилированные лица приобрели либо обязались приобрести эти ценные бумаги после истечения срока принятия добровольного или обязательного предложения, в результате которого приобретатель стал владельцем более 95% общего количества акций общества.

По смыслу названных положений цена выкупа не должна быть ниже большей из приведенных цен.

Как и в случае с добровольным или обязательным предложением, при неисполнении обязанности оплатить в срок выкупаемые ценные бумаги прежний владелец ценных бумаг по своему выбору вправе:

• 1) представить гаранту, выдавшему банковскую гарантию, требование об оплате цены выкупаемых ценных бумаг с приложением документов, подтверждающих списание выкупаемых ценных бумаг с лицевого счета (счета депо) владельца ценных бумаг для последующего зачисления их на лицевой счет (счет депо) приобретателя;
• 2) в одностороннем порядке расторгнуть договор о приобретении ценных бумаг и потребовать возвращения ценных бумаг. На основании п. 5 ст. 453 ГК РФ владелец может настаивать также и на возмещении убытков, причиненных расторжением договора.

Мы рассмотрели естественный ход развития событий, связанных с выкупом ценных бумаг. Однако вполне возможна ситуация, при которой приобретатель не исполняет свою обязанность направить уведомление о праве требовать выкупа ценных бумаг (п. 8 ст. 84.7 Закона об АО). В таком случае процедура выкупа существенно видоизменяется:

• 1) владелец ценных бумаг, подлежащих выкупу, наделяется правом предъявить требование о выкупе с приложением копии представленного держателю реестра владельцев ценных бумаг распоряжения о передаче выкупаемых ценных бумаг приобретателю. Данное требование может быть подано в течение одного года со дня, когда владелец ценных бумаг узнал о возникновении у него права требовать выкупа ценных бумаг, но не ранее истечения 35-дневного срока, исчисляемого с даты приобретения соответствующей доли ценных бумаг приобретателем;
• 2) приобретатель в свою очередь обязан оплатить выкупаемые ценные бумаги в течение 15 дней со дня получения требования о выкупе ценных бумаг;
• 3) не позднее трех дней после представления приобретателем документов об оплате выкупаемых ценных бумаг регистратор обязан списать выкупаемые ценные бумаги с лицевого счета владельца ценных бумаг и зачислить их на лицевой счет приобретателя. Документом, подтверждающим оплату выкупаемых ценных бумаг, является платежное поручение с отметкой банка о его исполнении либо квитанция отделения почтовой связи о почтовом переводе (п. 2.6.4 Положения о порядке ведения реестра).

Исполнение изученной обязанности по оплате (не обеспеченной банковской гарантией/) практически ничем не подкреплено: Закон об АО вовсе не предусматривает специальных негативных последствий для приобретателя, не оплачивающего акции, подлежащие выкупу. Не проработан и механизм судебной защиты владельца ценных бумаг. Думается, что в силу общих правил ГК РФ об обязательствах владелец должен иметь юридическую возможность потребовать в судебном порядке уплаты выкупной цены, а равно процентов за пользование чужими денежными средствами (ст. 395 ГК РФ), даже несмотря на то, что распоряжение владельца о передаче выкупаемых ценных бумаг приобретателю (подача которого должна предшествовать оплате) аннулируется при непредставлении приобретателем держателю реестра документов, подтверждающих осуществление платежа. В противном случае действенность предписаний п. 8 ст. 84.7 Закона об АО сходит на «нет» .

Следует учитывать, что с момента представления держателю реестра упоминавшегося распоряжения производится блокирование всех операций по лицевому счету владельца ценных бумаг до момента оплаты этих ценных бумаг приобретателем и представления держателю реестра владельцев ценных бумаг документов об оплате. Внесение в реестр записи о блокировании операций производится регистратором по распоряжению владельца о передаче приобретателю выкупаемых ценных бумаг, к которому должна быть приложена копия требования владельца о выкупе ценных бумаг (п. 2.4 Положения о порядке ведения реестра).

Ограничения распоряжения лицевым счетом снимаются, а само распоряжение о передаче ценных бумаг аннулируется в случае, если приобретатель не представит держателю реестра документы, подтверждающие оплату выкупаемых ценных бумаг в установленном порядке. В соответствии с п. 2.4 Положения о порядке ведения реестра для прекращения блокирования операций владельцу ценных бумаг необходимо представить регистратору специальное распоряжение (не ранее чем по истечении 15 дней со дня получения приобретателем требования о выкупе) с приложением копии документов, подтверждающих дату получения приобретателем требования о выкупе либо возврат оператором почтовой связи заказного письма — требования с сообщением об отказе от его получения или по причине отсутствия приобретателя по почтовому адресу.

В заключение обратим внимание на то, что вместо исполнения рассмотренных обязанностей перед владельцами, имеющими право потребовать выкупа у них ценных бумаг, приобретатель сам правомочен направить в открытое общество требование о выкупе ценных бумаг. Но если владельцы ценных бумаг в связи с ненаправлением им уведомления о наличии права на выкуп предъявили требования о выкупе принадлежащих им ценных бумаг, приобретатель все равно обязан выполнить требования о выкупе.

• [1] Закон об АО в п. 7 ст. 84.7 прямо говорит о договоре о приобретении ценных бумаг. Отметим, что договорные характеристики выкупа требуют научного осмысления. В частности, дискуссионным является вопрос о том, можно ли уведомление о праве требовать выкупа квалифицировать в качестве оферты (видится, что это бьшо бы логичным с точки зрения предложенного законодателем механизма выкупа, когда сначала направляется уведомление о выкупе, а затем лицо, согласившись с условиями выкупа, списывает ценные бумаги со своего счета и требует их оплаты).