Аудит учредительных документов и формирования (изменения) уставного капитала

В результате изучения главы студент должен:

знать

• • порядок проведения аудита учредительных документов и формирования (изменения) уставного капитала;
• • особенности формирования учредительных документов для юридических лиц различных организационно-правовых форм;

уметь

• • разрабатывать программу аудита учредительных документов и формирования (изменения) уставного капитала;
• • анализировать учредительные документы на предмет содержания обязательных сведений, предусмотренных действующим законодательством;
• • анализировать порядок формирования (изменения) уставного капитала на предмет соответствия действующему законодательству;

владеть

• • навыками анализа содержания аудита учредительных документов для оценки правомочности деятельности юридического лица;
• • навыками анализа корректности формирования (изменения) уставного капитала.

Цель аудита учредительных документов организации и формирования (изменения) уставного капитала — установление их соответствия нормам действующего законодательства и правильности формирования (изменения) уставного капитала.

Для получения доказательств аудитору потребуются источники информации: устав, учредительный договор, свидетельство о государственной регистрации, выписка из ЕГРЮЛ, информационное письмо из органов статистики, свидетельства о постановке на учет в налоговых органах, внебюджетных фондах, внутренние положения о филиалах, обособленных подразделениях и пр., протоколы собраний участников (акционеров), протоколы собраний совета директоров, выписка из реестра акционеров (участников), трудовые договоры и приказы о приеме на работу директора и главного бухгалтера, акты приема-передачи имущества, акций, акты оценки имущества, внесенного в счет оплаты акций (долей уставного капитала).

Аудит учредительных документов и формирования (изменения) уставного капитала состоит из следующих разделов:

• • аудит учредительных документов и документов, формирующих информацию для внесения в ЕГРЮЛ;
• • аудит формирования (изменения) уставного капитала.

Аудит учредительных и регистрационных документов

В ходе аудита учредительных документов и формирования (изменения) уставного капитала изучаются статус юридического лица, сфера деятельности и правомочность функционирования по определенным видам деятельности; выявляется круг связанных сторон, а также порядок формирования и изменения уставного капитала и определяются его структуры.

Аудит указанных выше документов состоит из:

• • проверки соответствия учредительных документов требованиям законодательства;
• • анализа состава акционеров (участников) организации;
• • составления списка связанных сторон;
• • проверки наличия регистрационных документов;
• • проверки соответствия сведений учредительных документов сведениям о юридическом лице, внесенных в ЕГРЮЛ;
• • изучения правомочности видов деятельности организации;
• • определения статуса организации — субъекта малого предпринимательства.

Проверка соответствия учредительных документов требованиям законодательства. Аудитору необходимо установить, содержатся ли в уставе проверяемой организации сведения, которые согласно действующему законодательству должны быть определены в учредительных документах (см. приложения к гл. 8).

На основании анализа приказов, протоколов заседаний совета директоров (наблюдательного совета), собраний участников (акционеров), их решений и прочей внутренней документации проверяются соблюдение сроков проведения годового общего собрания, сроки полномочий исполнительных органов общества, их компетенция, выполнение законодательства в части одобрения сделок (крупных и в совершении которых имеется заинтересованность) при выполнения регламента, если увеличивается или уменьшается уставный капитал, выплате дивидендов, формировании фондов и т. д.

Анализ состава акционеров (участников) организации. На основании выписки из реестра акционеров (участников) необходимо провести анализ их состава, поскольку существуют ограничения, установленные законодательством:

• 1) ограничения по количеству учредителей, участников (акционеров):
  • • для общества с ограниченной ответственностью: число участников не может превышать 50 (п. 3 ст. 7 Закона № 14-ФЗ). Если число участников общества превысит установленный предел, в течение года оно должно преобразоваться в открытое акционерное общество или производственный кооператив. Если в течение указанного срока общество не будет преобразовано и число его участников не уменьшится до установленного предела, оно подлежит ликвидации в судебном порядке;
  • • для общества с дополнительной ответственностью: число участников не может превышать 50 (н. 3 ст. 95 ГК РФ);
  • • для закрытого акционерного общества: число акционеров не может превышать 50 (п. 3 ст. 7 Закона № 208-ФЗ). Если число акционеров ЗАО превысит установленный предел, общество в течение года должно преобразоваться в открытое. Если число акционеров не уменьшится до установленного предела, оно подлежит ликвидации в судебном порядке;
  • • для открытого акционерного общества: число учредителей не ограничено (п. 1 ст. 7 Закона № 208-ФЗ);
  • • для полного товарищества: должно быть более одного участника. Когда в товариществе остается единственный участник, он вправе в течение шести месяцев с момента, когда он стал единственным участником товарищества, преобразовать товарищество в хозяйственное общество (ст. 81 ГК РФ);
  • • для товарищества на вере: один полный товарищ и один вкладчик (п. 1 ст. 86 ГК РФ);
• 2) ограничения по участию государственных и муниципальных органов — для производственных кооперативов.

Согласно ст. 66 ГК РФ государственные органы и органы местного самоуправления не вправе выступать участниками хозяйственных обществ, если иное нс установлено законом.

Акционерные общества в соответствии с п. 4 ст. 7 Закона № 208-ФЗ, учредителями которых в случаях, установленных федеральными законами, выступают Российская Федерация, субъект РФ или муниципальное образование (за исключением обществ, образованных в процессе приватизации государственных и муниципальных предприятий), могут быть только открытыми.

Статьей 68 Федерального закона от 06.10.2003 № 131-?3 «Об общих принципах организации местного самоуправления в Российской Федерации» установлено исключение из общего правила, предусмотренного ст. 66 ГК РФ. В соответствии с п. 1 ст. 68 Закона № 131-?3 представительные органы муниципальных образований для совместного решения вопросов местного значения могут принимать решения об учреждении межмуниципальных хозяйственных обществ в форме закрытых акционерных обществ и обществ с ограниченной ответственностью.

Ограничение, согласно которому общество не может иметь в качестве единственного учредителя (участника) другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица, установленное п. 2 ст. 88 ГК РФ, п. 2 ст. 7 Закона № 14-ФЗ и п. 2 ст. 10 Закона № 208-ФЗ, не распространяется на дочерние акционерные общества ОАО «Атомэнергопром», а также их дочерние общества (п. 22 ст. 4 Федерального закона от 05.02.2007 № 13-?3 «Об особенностях управления и распоряжения имуществом и акциями организаций, осуществляющих деятельность в области использования атомной энергии, и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» .

Составление списка связанных сторон. Определение состава связанных лиц обусловлено необходимостью получения аудиторских доказательств относительно связанных сторон (ФПСАД № 9).

Согласно п. 4 ПБУ 11/2008 «Информация о связанных сторонах», утв. приказом Минфина России от 29.04.2008 № 48н, связанными сторонами организации, составляющей бухгалтерскую отчетность, признаются:

• • юридическое и (или) физическое лицо и организация, составляющая бухгалтерскую отчетность, которые являются аффилированными лицами в соответствии с законодательством Российской Федерации;
• • юридическое и (или) физическое лицо, зарегистрированное в качестве индивидуального предпринимателя, и организация, составляющая бухгалтерскую отчетность, участвующие в совместной деятельности;
• • организация, составляющая бухгалтерскую отчетность, и негосударственный пенсионный фонд, действующий в интересах работников такой организации или иной организации, являющейся связанной стороной организации, составляющей бухгалтерскую отчетность.

Комментарий. Аффилированными являются физические и юридические лица, способные оказывать влияние на деятельность юридических и (или) физических лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность. Определение понятия «аффилированное лицо» содержится в Законе РСФСР от 22.03.1991 № 948−1 «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках» .

Аффилированными лицами юридического лица являются:

• • член его совета директоров (наблюдательного совета) или иного коллегиального органа управления, член коллегиального исполнительного органа, а также лицо, осуществляющее полномочия его единоличного исполнительного органа;
• • лица, принадлежащие к группе лиц, к которой принадлежит данное юридическое лицо;
• • лица, имеющие право распоряжаться более чем 20% общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции либо составляющие уставный или складочный капитал вклады, доли данного юридического лица;
• • юридическое лицо, в котором данное юридическое лицо имеет право распоряжаться более чем 20% общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции либо составляющие уставный или складочный капитал вклады, доли данного юридического лица;
• • если юридическое лицо является участником финансово-промышленной группы, к его аффилированным лицам также относятся члены советов директоров (наблюдательных советов) или иных коллегиальных органов управления, коллегиальных исполнительных органов участников финансово-промышленной группы, а также лица, осуществляющие полномочия единоличных исполнительных органов участников финансово-промышленной группы.

На основании анализа учредительных документов, персонального состава органов управления организации аудиторами составляется список связанных сторон. Далее этот список анализируется и сопоставляется со списком, предоставленным организацией к проверке, а также со списком связанных сторон, отраженных в отчетности организации (пояснительной записке).

Проверка наличия регистрационных документов. В случае внесения изменений в учредительные документы (увеличение или уменьшение уставного капитала, сведений об адресе) и в сведения, не затрагивающие учредительные документы, но входящие в информацию ЕГРЮЛ (изменение паспортных данных лиц, имеющих право без доверенности действовать от имени юридического лица, изменение руководителя организации), организация должна уведомить об этом регистрирующий орган. В связи с этим проверяется наличие регистрационных документов по каждому факту изменения соответствующих сведений.

Проверка соответствия сведений учредительных документов сведениям о юридическом лице, внесенным в ЕГРЮЛ. На данном этапе проверки необходимо убедиться в отсутствии ошибок в написании наименования, адреса местонахождения организации, ОГРН, ИНН, кодов, присвоенных организации, регистрационных номеров во внебюджетных фондах — должно быть полное соответствие в учредительных и регистрационных документах, в выписке из ЕГРЮЛ, на оттиске печати, во всех хозяйственных и бухгалтерских документах, договорах, отчетности.

Адрес местонахождения организации, указанный в уставе, подтверждается либо свидетельством на собственность, либо договором аренды, либо договором на почтовосекретарское обслуживание.

Изучение правомочности видов деятельности организации. Аудитором первоначально определяются основной и второстепенные виды экономической деятельности организации. Порядок определения основного вида деятельности регламентирован Методическими указаниями о порядке определения основного вида деятельности хозяйствующих субъектов на основе Общероссийского классификатора видов экономической деятельности (ОКВЭД) для формирования сводной официальной статистической информации территориальными органами Госкомстата России и находящимися в его ведении организациями, утв. приказом Госкомстата России от 01.10.2007 № 150.

Основной вид экономической деятельности определяется по состоянию на 1 января нового отчетного года на базе данных о результатах всех осуществляемых видов экономической деятельности организации за п — 2 календарный год. Основной вид деятельности, как правило, не меняется в течение всего отчетного года в целях соблюдения принципа стабильности. В соответствии с правилом «стабильности» для изменения основного вида экономической деятельности организации необходимо, чтобы показатели второстепенного вида экономической деятельности однократно (по годовым данным) превышали на 25% и более показатели экономической деятельности, в соответствии с которой данная организация классифицируется в настоящее время, или меньше чем на 25%, но в течение двух лет подряд.

Исключением является изменение устава, исключающего указанный вид экономической деятельности.

Код основного вида деятельности устанавливается на основе Общероссийского классификатора видов экономической деятельности (ОКВЭД) (введен в действие постановлением Госстандарта России от 06.11.2001 № 454-ст).

Сведения о кодах по ОКВЭД должны быть отражены в ЕГРЮЛ и информационном письме территориального органа Росстата. Анализируется соответствие данных показателей учредительным документам, данным бухгалтерской отчетности и сведениям, представленным в ФСС России.

От основного вида деятельности зависит ставка страховых взносов на обязательное социальное страхование от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний. Аудитор должен проверить соответствие фактического основного вида деятельности заявленному в органы социального страхования для определения ставки данных взносов.

Когда какие-то виды деятельности требуют лицензирования в соответствии с Федеральным законом от 04.05.2011 № 99-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности», проверяется наличие лицензий и сроки их действия. Сведения о лицензиях должны быть отражены в ЕГРЮЛ.

В соответствии с Федеральным законом от 07.08.2001 № 115-ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма» некоторые организации обязаны документально фиксировать и представлять сведения об операциях с денежными средствами или иным имуществом, подлежащих обязательному контролю, в уполномоченный орган, каковым в настоящее время является Федеральная служба по финансовому мониторингу (Росфинмониторинг). В силу ст. 5 Закона № 115-ФЗ к таким организациям, например, относятся:

• • кредитные организации;
• • профессиональные участники рынка ценных бумаг;
• • страховые организации и лизинговые компании;
• • организации федеральной почтовой связи;
• • ломбарды;
• • организации, осуществляющие скупку, куплю-продажу драгоценных металлов и драгоценных камней, ювелирных изделий из них и лома таких изделий;
• • организации, содержащие тотализаторы и букмекерские конторы, а также организующие и проводящие лотереи, тотализаторы (взаимное пари) и иные основанные на риске игры, в том числе в электронной форме;
• • организации, осуществляющие управление инвестиционными фондами или негосударственными пенсионными фондами;
• • организации, оказывающие посреднические услуги при осуществлении сделок купли-продажи недвижимого имущества;
• • операторы по приему платежей;
• • коммерческие организации, заключающие договоры финансирования под уступку денежного требования в качестве финансовых агентов;
• • кредитные потребительские кооперативы;
• • микрофинансовые организации.

Если организация относится к закрытому перечню, определенному ст. 5 Закона № 115-ФЗ, и совершает операции с денежными средствами или иным имуществом, подлежащие обязательному контролю в соответствии с п. 1 ст. 6 этого закона, аудитору необходимо убедиться, что организацией разработаны, утверждены и согласованы правила внутреннего контроля и программы их осуществления, назначены специальные должностные лица, ответственные за соблюдение указанных правил и реализацию указанных программ.

Правила внутреннего контроля разрабатываются с учетом рекомендаций, утверждаемых Правительством РФ, а для кредитных организаций — Центральным банком РФ по согласованию с уполномоченным органом, и утверждаются в соответствии с порядком, устанавливаемым Правительством РФ.

Квалификационные требования к специальным должностным лицам, ответственным за соблюдение правил внутреннего контроля и программ его осуществления, а также требования к подготовке и обучению кадров, идентификации клиентов, выгодоприобретателей определяются на основании порядка, устанавливаемого Правительством РФ (для кредитных организаций — ЦБ РФ по согласованию с уполномоченным органом).

Требования по организации внутреннего контроля (идентификации клиентов), фиксирования и хранения информации распространяется также па адвокатов, нотариусов и лиц оказывающих юридические или бухгалтерские услуги в целях подготовки и осуществления от имени или по поручению своего клиента операций с денежными средствами или иным имуществом^[1].

Определения статуса организации — субъекта малого предпринимательства. Критерии отнесения организации к субъектам малого предпринимательства определены Федеральным законом от 24.07.2007 № 209-ФЗ «О развитии малого и среднего предпринимательства в Российской Федерации». В процессе аудита делается заключение о соответствии организации данным критериям.

Аудит формирования (изменения) уставного капитала

На данном этапе проверки аудитор устанавливает, все ли учредители в соответствии с законодательством и положениями учредительных документов своевременно и в полном объеме оплатили акции (доли в уставном капитале), вносили свои вклады в уставный капитал при учреждении организации или при увеличении его размера. На данном этапе также анализируется соотношение величины чистых активов и уставного капитала обществ всех типов.

Проверка документального подтверждения оплаты акций (доли в уставном капитале), внесение вкладов в уставный капитал включает:

• • проверку документов, определяющих размер, источники и порядок формирования или изменения уставного капитала (решения участников, учредителей);
• • проверку своевременности и правильности отражения операций в бухгалтерских регистрах;
• • проверку наличия документов, подтверждающих оплату акций (доли в уставном капитале), вклада в уставный капитал (накладных, актов, актов независимого оценщика, приходных кассовых ордеров, выписок банка, документов, подтверждающих право собственности учредителей на передаваемое имущество, и пр.);
• • проверку правильности оформления первичных документов;
• • контроль полноты и своевременности, внесение вклада, оплаты акций (доли) в уставном капитале (анализируются даты оплаты и передачи имущества в уставный капитал).

Оплатой акций (доли в уставном капитале), вкладом в уставный капитал могут быть не только деньги, но и ценные бумаги, другие вещи или имущественные либо иные права, имеющие денежную оценку.

Если оплата осуществлена неденежными средствами, необходимо проверить наличие независимой оценки стоимости вклада.

Комментарий. Не требуется оценка имущественного вклада в уставной капитал ООО, если доля участника в уставном капитале, оплачиваемая неденежными средствами, составляет не более 20 000 руб.

• [1] Статья 7.1 Ферального закона от 07.08.2001 № 115-ФЗ.