Виды источников конституционного права

1. Нормативные правовые акты — основная и наиболее совершенная форма современного конституционного права. В сравнении с другими формами (источниками) данная группа имеет довольно большой удельный вес и вместе с тем является свидетельством повышения роли государства в регулировании конституционно-правовых отношений. Кроме того, неустанному росту количества нормативных правовых актов «помогают» такие их качества, как способность быстро реагировать на изменения в общественном развитии, четкость и допустимость предписаний, документально-письменная форма упрочения правовых норм, которая позволяет непосредственно и оперативно ознакомиться с содержанием субъектов конституционно-правовых отношений (схема 3.3).

Нормативные правовые акты конституционного права принято разделять на законы, нормативные акты исполнительной власти, нормативные акты органов конституционного контроля (надзора), парламентские регламенты, акты органов местного самоуправления.

Законы, как правило, принимаются парламентами, иногда — другими вышестоящими органами власти: монархами в абсолютных монархиях; узкими постоянно действующими коллегиальными органами в некоторых социалистических странах (в КНР, например, Постоянным Комитетом Всекитайского Собрания Народных Представителей; в Швейцарии — народом на референдумах).

Рассмотрим разновидности законов.

• 1. Конституция. Конституция в любом государстве — это основной закон, который имеет особую форму, содержание, это основной источник конституционного права и в силу этого заслуживает отдельного изучения.
• 2. Конституционные законы. Как источник права они имеют разное значение в различных странах. Прежде всего, под конституционными понимают те законы, которые вносят изменения в текст конституции или существенно дополняют его, изменяют некоторые упроченные отношения. Классическим примером конституционных законов являются «поправки» к Конституции США. Их, как известно, 27, и каждая из них — существенное дополнение текста американской конституции, общественного отношения, урегулированного ею, или упрочение необходимых изменений в сфере особенно важных общественных отношений (например, права и свободы граждан, закрепленные в первых десяти дополнениях, которые получили название «Билль о правах»).
• 3. Органические законы. Это особый источник конституционного права, который имеет ряд специфических черт. Прежде всего, принятие органических законов прямо предусмотрено в конституции на основе бланкетных норм. Такие нормы лишь определяют круг вопросов, которые должны быть урегулированы органическими законами. В отличие от конституционных законов суть органических законов состоит в том, что они дополняют конституцию, не изменяя ее основных принципов. Так, ст. 63 Конституции Франции устанавливает: «Органический закон определяет порядок организации и функционирование Конституционного совета и его процедуру». Интересно, что в Конституции этой страны еще 12 статей определяют органические законы по вопросам, отнесенным к сфере организации и деятельности исполнительной и судебной власти. Еще конкретнее выглядят соответствующие положения Конституции Испании. Так, в ст. 81 сказано, что «органические законы — это законы, которые касаются основных прав и свобод, одобряют уставы об автономии, устанавливают порядок общих выборов, а также другие специально предусмотренные Конституцией законы». Органические законы являются характерными для конституционного права таких государств, как Грузия, Эстония, Испания, Молдова, Португалия, США и др.
• 4. Обычные законы. Они регулируют отдельные вопросы государственной или общественной жизни. От других обычных законов законы, отнесенные к формам (источникам) конституционного права, отличаются лишь своим предметом. К числу таких законов можно отнести, например, закон ФРГ 1965 г. о порядке изменения территории земель или закон Франции о предоставлении избирательного права гражданам, достигшим возраста 18 лет (1974 г.).
• 5. Нормативные акты, которые имеют силу закона. Иногда эти акты называют делегированным законодательством. Формально они не именуются законами, а всегда имеют какое-то особое название, по которому их можно отличить от других актов (например, во Франции — это ордонансы; в Великобритании — приказы королевы в Тайном совете; на Кубе — декреты (законы Государственного совета); во Вьетнаме — часть указов Государственного совета; в Испании — законодательные декреты и декреты — законы правительства и т. п.). Зачастую такие акты подлежат утверждению парламентом и являются источниками конституционного права, если содержат соответствующие нормы. Будучи актами исполнительной власти, они вместе с тем регулируют очень важные вопросы, которые относятся, как правило, к сфере законодательного регулирования. Примерами могут служить Указ Президента Индии о национализации ряда банков или акт Правительства Нигерии, который отменил федеративное устройство государства (1966 г.), а потом тот же орган восстановил и реорганизовал федерацию (1970;1976 гг.).
• 2. Решения органов конституционной юстиции (Конституционного совета — во Франции, конституционных судов в Италии, ФРГ, Болгарии, Венгрии, конституционных трибуналов — в Польше, Испании, Верховных судов — в США, Японии, Индии и т. п.). Конечно, нормативно-правовой характер имеют такие решения этих органов, которые содержат конституционноправовые нормы — о конституционности законов, компетенции государственных органов, толковании конституции и др.
• 3. Судебные прецеденты, т. е. решения авторитетных судов (высших судебных органов в конкретных делах), обязательны при решении аналогичных дел в дальнейшем для этих же судов (судебных органов, низших или равных по рангу судебных учреждений). Таким образом, данное решение становится своеобразным образцом для последующих решений, т. е. играет роль нормы права. В переводе с латыни «прецедент» означает «предшествующий». Он предполагает, что решению суда, вынесенному в соответствии с установленными фактами, обязаны следовать нижестоящие суды при рассмотрении аналогичных дел. Следовательно, судебный прецедент обладает общеобязательной юридической силой. Судебные прецеденты в качестве формы (источника) конституционного права наиболее характерны для права Великобритании, США, Австралии, Канады, Северной Ирландии, Новой Зеландии, а также 36 бывших колоний Британской империи — ныне членов Содружества.

Конституционно-правовые положения, установленные судебными прецедентами, в большинстве своем определяют правовое положение граждан и общественных объединений, а также взаимоотношения между органами государства. Так, в Великобритании нет законодательного закрепления права на проведение митингов, походов и демонстраций. Но еще в начале XIX в. решение одного из судов по конкретному делу послужило нормой для закрепления такого права.

Судебные прецеденты имеют свои источники: а) собственное общее право — совокупность всех действующих судебных прецедентов, начиная с XIV столетия, т. е. норм и обычаев, которые получили судебное признание; б) толкование норм статутного права, при этом задача судьи теоретически ограничивается раскрытием содержания нормы закона. В юридической литературе в связи с этим справедливо подчеркивается мысль, что судьи с помощью толкования создают новые нормы права. В США и Индии, например, особое значение имеют решение Верховных судов относительно толкования конституции. Но в большинстве стран общие суды не имеют права давать любые обязательные толкования конституции или законов. Поэтому формами (источниками) конституционного права могут быть только решения специальных, конституционных судов или органов, которые выполняют функции конституционного суда.

• 4. Конституционные правовые обычаи — это правила и предписания, которые регулируют поведение основных субъектов конституционного права. Они не имеют официальной писаной формы, но на протяжении продолжительного времени применяются и санкционируются государством. Так, многие положения британской Конституции существуют и до сих пор благодаря «конституционным соглашениям»: «Король должен согласиться с биллем, который прошел через обе палаты Парламента»; «Лидер партии большинства — Премьер-министр»; «Палате лордов не принадлежит инициатива финансовых биллей» и др. Таким образом, конституционные обычаи обязаны своим существованием потребности в нормах, которые дополняют правовую основу конституции.
• 5. Общепризнанные принципы международного права — это основополагающие императивные нормы международного права, принимаемые и признаваемые международным сообществом государств в целом, отклонение от которых недопустимо.

Принципы права выступают источником права практически во всех правовых системах. В романо-германской правовой семье допускается обоснование судебного решения в случае пробелов в праве общими правовыми принципами.

Общие принципы права применяются в международном праве. Например, согласно Всеобщей декларации прав человека осуществление прав и свобод человека, закрепленных в Декларации, не должно противоречить целям и принципам ООН (ст. 29).

Принципы права имеют прямое регулирующее значение, что относится прежде всего к принципам, закрепленным в конституциях зарубежных стран.

В юридической науке принято разграничивать общеправовые, межотраслевые и отраслевые принципы.

К общеправовым относятся принципы, которые присущи всем отраслям права, например принципы справедливости, гуманизма, равноправия граждан, законности и др.

Межотраслевые принципы присущи нескольким отраслям права; например, процессуальные отрасли закрепляют принципы независимости судей, состязательности и равноправия сторон, гласности.

Отраслевые принципы отражают специфику той или иной отрасли права. Так, в конституционном праве действует принцип равноправия женщины и мужчины, принципы свободы труда, охраны труда и здоровья работников, гарантированности трудовых прав работников и т. д.

6. Международные и внутригосударственные договоры, т. е. соглашения субъектов конституционного права. Международные договоры служат источниками конституционного права только в случаях, когда регулируют конституционные проблемы и предусмотрено их непосредственное применение. Так, в Конституции Австрии есть специальный подраздел «В» — «Европейский Союз», который содержит нормы (ст. 23а — 23е), определяющие порядок проведения выборов в Европарламент, правовой статус депутатов Австрии, участие страны в руководящих органах Европейского Союза, обязанности уполномоченного члена федерального правительства в этом учреждении, участие страны в общей внешней политике и политике относительно обеспечения безопасности Евросоюза согласно разд. V Договора о Евросоюзе.

Такая тенденция характерна и для других стран. В Конституции Ирландии есть, например, соответствующая ст. 29 «Международные отношения», в Конституции Испании этой проблеме посвящены ст. 93−96 («О международных договорах») и др. Что касается внутригосударственных договоров, то они являются источниками конституционного права только в том случае, если регулируют конституционные проблемы. Примером могут быть договоры, которые заключаются территориальными сообществами между собой или с центральной властью (ч. 2 ст. 14 Конституции Испании).

7. Доктринальные источники, т. е. доктрины известных ученыхюристов. По этому поводу французский правовед Р. Давид заявляет: «Доктрина в наши дни, так же как и в прошлом, составляет очень важный и довольно жизненный источник права»^[1]. Речь, конечно, идет об извлечениях из работ ученых, которые используются в тех случаях, когда не хватает норм права, существует какой-то пробел. Так, в судах Великобритании для усиления аргументации используются труды английских государствоведов У. Блекстона, А. Дайси, В. Беджгота и др. В США в некоторых случаях используют работы «родителей-основателей», авторов Конституции США Дж. Медисона, Т. Джефферсона, А. Гамильтона, Д. Джея.

Правовая доктрина (теории, учения) признается источником права во многих правовых системах. В Древнем Риме суды были обязаны ссылаться при вынесении решений на работы пяти наиболее известных римских юристов — Ульпиана, Павла, Гая, Папиниана и Модестина (II-III вв. н.э.). В английских судах при создании судебного прецедента возможны ссылки на труды известных юристов. В мусульманских странах труды выдающихся ученых-юристов считаются важнейшим источником права.

Отечественная наука и практика нс признают юридическую доктрину официальным источником права. Это означает, что судья при рассмотрении конкретного дела не вправе в обоснование своего решения ссылаться на труды ученых или их комментарии. Но исследования ученых и научных учреждений принимаются во внимание правотворческими органами при создании новых законов. Вместе с тем судьи нередко используют при оформлении судебных решений комментарии к кодексам или отдельным законам, но на них нельзя ссылаться в обоснование принимаемых решений. Эти работы могут служить только справочным, вспомогательным материалом.

Для правовой доктрины характерны следующие признаки:

• 1) это результат профессиональной научной деятельности;
• 2) она выражает позиции ученых по различным проблемам правового содержания;
• 3) имеет особую форму выражения — научное исследование;
• 4) обладает общезначимостью, так как отражает потребности развития общества и государства на конкретно-историческом этапе.

В нашей стране правовая доктрина служит источником в двух сферах: правотворчестве и правоприменении.

В правотворческой деятельности юридическая доктрина находит воплощение, во-первых, при разработке законопроектов и проектов других нормативных правовых актов; во-вторых, при проведении юридической экспертизы проектов актов; в-третьих, во влиянии на правосознание законодателя.

В правоприменении правовая доктрина используется как источник при обнаружении пробелов в праве, коллизионности норм, при толковании юридических актов. Однако надо иметь в виду, что правоприменительные органы в этих случаях не создают новых норм права, а воспроизводят содержание нормы, исходя из общепринятой доктрины права.

• 8. Парламентские регламенты (уставы), которые содержат нормы, определяющие порядок деятельности палат и их внутреннюю структуру. Как правило, они имеют вид единого акта, который вводится решением одной палаты и не нуждается в промульгации. Нередко такое же значение имеют парламентские прецеденты — поведение в конкретных ситуациях, которое считается обязательным на случай повторения таких ситуаций.
• 9. Религиозные источники канонического и мусульманского права. Каноническое право — это не только совокупность религиозно-правовых предписаний, регулирующих отношения внутри церковной организации. В феодальном государстве это еще отношения между церковью и светскими лицами, семейные отношения. Источником канонического права является Библия. Этот вид права реально применяется лишь в одном государстве — Ватикане.

Большую роль в распространении канонического права сыграл церковный суд, где регламентированный порядок инстанций и высокоразвитая процессуальная техника уже в XIII в. обеспечивала бо? льшую правовую защищенность, чем светские суды. Канонический гражданский процесс исходным пунктом для открытия дела признавал только письменный документ: «того, чего нет в документах, не существует вообще». Право сторон быть представленными на церковном суде доверенными лицами обусловило высокую оценку канонического права со стороны торговцев, которые часто не имели возможности лично явиться в суд. Кроме того, канонические процессы оказались дешевле, так как судебные издержки покрывала, как правило, проигравшая сторона.

Одной из мер наказания, часто применяемой церковным судом, был так называемый интердикт. Это наказание могло выноситься церковной общине как таковой и означало запрещение богослужения или лишение священника права осуществления таинств или похорон в наказанном приходе. Интердикт мог также быть направлен против отдельного человека, который вследствие этого терял значительную часть своих юридических прав, в том числе право носить оружие, что было особенно тяжелым наказанием. Болес суровая мера заключалась в отлучении от церкви, что представляло собой своего рода религиозное изгнание. Отлученный оказывался за пределами церковной общины. Если он умирал в таком состоянии, то оставался вечно осужденным. Отлучение от церкви стало весьма эффективным политическим оружием, которое церковь с большим успехом использовала в своих конфликтах со светской властью.

Благодаря высокому в целом техническому уровню канонического права и интеллектуальному уровню церковной среды, а также возможностям церкви как законодательной и судебной власти, во многих центральных областях права развивались новые юридические конструкции канонического права, имевшие большое значение для последующей истории права в целом. В качестве примера можно назвать понятие вины в уголовном праве и каноническом процессе, которое в обычной обвинительной форме и в форме процесса инквизиции произвело революцию, в то время когда мирской правопорядок в большинстве европейских стран был очень примитивным и с точки зрения судебного процесса, и с точки зрения уголовного права. При этом церковь в определенной мере опиралась на образцы римского права.

Одним из трех крупнейших направлений христианства (наряду с католицизмом и православием) является протестантизм (от лат. protestaris, родительный падеж protestantis — публично доказывающий). Он объединяет ряд самостоятельных церквей и сект, несколько отличающихся друг от друга правилами отправления культа и организацией, но связанных общностью происхождения и догматики.

Источником вероучения протестанты считают Священное писание (Библию, которая переведена на живые национальные языки), отвергнув католическое Священное предание как людское измышление.

Протестантизм распространен главным образом в Скандинавских странах, Германии, Швейцарии, Великобритании и ее бывших доминионах (Австралия, Канада, Новая Зеландия), Нидерландах, США. В XX в. развернулось экуменическое движение, ставящее целью объединение христианских (первоначально только протестантских) церквей (с 1948 г. руководящий орган — Всемирный совет церквей).

• [1] Давид Р. Е. Основные правовые системы современности. М., 1988. С. 173.