Общие фонды банковского управления

Общим фондом банковского управления (далее — ОФБУ) признается имущественный комплекс, состоящий из имущества, передаваемого в доверительное управление, а также приобретаемого кредитной организацией как доверительным управляющим при осуществлении доверительного управления, которое принадлежит учредителям (выгодоприобретателям) на праве общей долевой собственности.

Кредитная организация может образовывать несколько ОФБУ (по видам учредителей доверительного управления, по видам управляемого имущества и т. д.), операции и учет по которым ведутся отдельно.

Кредитной организации, управляющей созданными ею общими фондами банковского управления, запрещается инвестировать средства этих фондов в ценные бумаги зависимых от нее организаций, а также дочерних организаций от зависимых организаций данной кредитной организации^[1].

При прекращении договора доверительного управления имущество, находящееся в доверительном управлении, передается учредителю управления, если договором не предусмотрено иное. В качестве иного договор доверительного управления может предусматривать, что учредителю управления возвращаются денежные средства (в рублях или в иностранной валюте в зависимости от условий договора), вырученные от реализации имущества, находящегося в доверительном управлении, или денежные средства, принадлежащие доверительному управляющему, с последующим возмещением выплаченных сумм за счет управляемого имущества.

Характеристика конструкции доверительного управления

Система прав при доверительном управлении

В юридической литературе часто обращают внимание на недостатки правового регулирования отношений по доверительному управлению имуществом, проявляющиеся при передаче в доверительное управление иных объектов гражданских прав, помимо вещей.

Действительно, с одной стороны, в законе устанавливается, что передача имущества в доверительное управление не влечет перехода права собственности на него к доверительному управляющему (п. 1 ст. 1012 ГК РФ).

Исходя из этого, следует отметить два важнейших последствия:

• 1) имущество, переданное доверительному управляющему, обособляется от другого его имущества (п. 1 ст. 1018 ГК РФ);
• 2) поскольку нет перехода права собственности к доверительному управляющему, то при объединении им имущества разных учредителей, неизбежно возникает режим общей долевой собственности (п. 1 и 3 ст. 244 ГК РФ).

С другой стороны, объектами доверительного управления признаются не только вещи в традиционном понимании, но и имущественные комплексы, не являющиеся предприятиями, исключительные имущественные права, права, удостоверенные бездокументарными ценными бумагами, иные имущественные права (п. 1 ст. 1013 ГК РФ).

В состав переданного в доверительное управление имущества также включаются права, приобретенные доверительным управляющим в результате действий по доверительному управлению имуществом (п. 2 ст. 1020 ГК РФ).

Кроме того, в случаях, предусмотренных законом, в качестве объектов доверительного управления могут выступать деньги (п. 2 ст. 1013 ГК РФ). Так, кредитные организации могут осуществлять доверительное управление денежными средствами на основании п. 3 ч. 3 ст. 5 Закона о банках и банковской деятельности. Прямого запрета передавать в доверительное управление безналичные деньги в действующем законодательстве нет. Да его и не может быть, поскольку использование наличных денег в предпринимательских отношениях ограничивается.

При этом специфика оборота указанных объектов не находит должного закрепления в положениях Гражданского кодекса РФ о доверительном управлении.

В данном случае необходимо учитывать следующие основные положения, характеризующие конструкцию доверительного управления имуществом.

У учредителя доверительного управления имеется комплекс прав: у него сохраняется право собственности на вещи, переданные в доверительное управление, и возникают обязательственные права требования к доверительному управляющему (в частности, касающиеся возврата вещей и выплаты доходов, полученных от управления ими).

По мнению автора, при передаче в доверительное управление вещей у доверительного управляющего возникает на них особое вещное право. Это соответствует как п. 2 ст. 1020 ГК РФ, согласно которому доверительный управляющий в отношении имущества, переданного в доверительное управление, осуществляет правомочия собственника, но в пределах, предусмотренных законом и договором доверительного управления имуществом, так и п. 1 ст. 216 ГК РФ, в соответствии с которым перечень вещных прав не является исчерпывающим.

При передаче в доверительное управление имущественных прав, в том числе безналичных денег как обязательственных прав требования и исключительных имущественных прав, для учредителя доверительного управления происходит трансформация указанных прав в обязательственные права по договору доверительного управления, а сами эти права переходят к доверительному управляющему.

Если речь идет об образовании имущественных комплексов, не являющихся предприятиями, как раз таких, как ОФБУ, то в этом случае возникает самостоятельный объект права собственности. Соответственно у учредителя доверительного управления вне зависимости от объекта доверительного управления дополнительно к обязательственным правам по договору доверительного управления возникает право на долю в общей собственности на этот имущественный комплекс.

Порядок реализации этого права подчиняется специальным положениям о доверительном управлении. Правила гл. 16 «Общая собственность» ГК РФ применяются к нему только в части, не урегулированной специальными правилами.

О наличии прав собственности на имущественные права, объединяемые в отдельный объект прав (имущественный комплекс), позволяет утверждать буквальное толкование ст. 128 ГК РФ, согласно которой объектом гражданских прав, в том числе прав собственности, могут быть сами имущественные права. Это, кстати, снимает проблему объединения в один имущественный комплекс разных объектов, например наличных и безналичных денег, документарных и бездокументарных ценных бумаг.

На таком подходе строятся следующие конструкции:

• а) предприятия как имущественного комплекса, признаваемого недвижимостью, но в состав которого входят и имущественные права (ст. 132 ГК РФ);
• б) паевых инвестиционных фондов. Согласно Федеральному закону «Об инвестиционных фондах» паевой инвестиционный фонд — это обособленный имущественный комплекс, состоящий из имущества, переданного в доверительное управление управляющей компании учредителями доверительного управления с условием объединения этого имущества с имуществом иных учредителей, и из имущества, полученного в процессе такого управления (п. 1 ст. 10). Имущество, составляющее паевой инвестиционный фонд, является общим имуществом владельцев инвестиционных паев и принадлежит им на праве общей долевой собственности (п. 2 ст. 11);
• в) переданного в доверительное управление ипотечного покрытия, которое состоит из обеспеченных ипотекой прав требования, но принадлежит владельцам ипотечных сертификатов участия на праве общей долевой собственности (ст. 3, ч. 2 ст. 17, ч. 2 ст. 18 Федерального закона «Об ипотечных ценных бумагах»).

О правах учредителя доверительного управления

Положение абз. 2 п. 1 ст. 1012 ГК РФ, согласно которому передача имущества в доверительное управление не влечет перехода права собственности на него к доверительному управляющему, не следует распространять на все объекты, поскольку оно касается только объектов права собственности (вещей, включая приравненные к ним бездокументарные ценные бумаги, а также имущественных комплексов, не являющихся предприятиями).

Именно при объединении вещей, принадлежащих разным учредителям доверительного управления, и при образовании имущественных комплексов неизбежно возникает режим общей долевой собственности как на имущество, находящееся в собственности двух или нескольких лиц. Причем данный режим возникает в силу указания в законе, а не из договоров (п. 1, 3 и 4 ст. 244 ГК РФ).

Вопросы, касающиеся иных прав учредителя доверительного управления, разрешаются на основании общих положений гражданского законодательства.

Основными здесь являются следующие моменты:

• 1) при передаче в доверительное управление вещей учредитель доверительного управления обладает комплексом прав: у него сохраняется право собственности на вещи, переданные в доверительное управление, и возникают обязательственные права требования к доверительному управляющему (в частности, касающиеся возврата вещей и выплаты доходов, полученных от управления ими);
• 2) при передаче в доверительное управление не связанных с обладанием вещами имущественных прав, в том числе безналичных денег как обязательственных прав требования и исключительных имущественных прав, для учредителя доверительного управления происходит трансформация указанных прав в обязательственные права по договору доверительного управления, а сами эти права временно переходят к доверительному управляющему. При прекращении доверительного управления происходит обратная трансформация;
• 3) при объединении доверительным управляющим имущества учредителя доверительного управления с имуществом других лиц в единый имущественный комплекс у учредителя доверительного управления, вне зависимости от объекта доверительного управления, дополнительно к обязательственным правам по договору доверительного управления возникает право на долю в общей собственности на этот имущественный комплекс.

Подтверждение прав учредителя доверительного управления при создании имущественных комплексов

Кредитная организация как доверительный управляющий должна выдать учредителю доверительного управления на сумму внесенного имущества сертификат долевого участия, который является документом, свидетельствующим о факте передачи имущества в доверительное управление и о размере доли учредителя в составе общего фонда банковского управления.

Присоединение к договору доверительного управления паевым инвестиционным фондом осуществляется путем приобретения инвестиционных паев, выдаваемых управляющей компанией, осуществляющей доверительное управление этим паевым инвестиционным фондом (п. 1 ст. 11 Федерального закона от 29.11.2001 № 156-ФЗ «Об инвестиционных фондах»).

Присоединение к договору доверительного управления ипотечным покрытием осуществляется путем приобретения ипотечных сертификатов участия, выдаваемых управляющим ипотечным покрытием (п. 1 ст. 18 Федерального закона «Об ипотечных ценных бумагах»).

Однако правовая природа у этих документов разная.

Сертификат долевого участия не является имуществом, т. е. ценной бумагой или долговым документом, и не может быть предметом договоров купли-продажи и иных сделок. Таким образом, этот информационный документ такой же правовой природы, как выписка по банковскому счету, выписка из реестра владельцев ценных бумаг и т. д.

Такой подход связан с тем, что Банк России при осуществлении подзаконного правового регулирования не уполномочен законом на создание новых видов ценных бумаг.

Инвестиционный пай и ипотечный сертификат участия являются неэмиссионными именными ценными бумагами без номинальной стоимости. Удостоверяемые ими права фиксируются в бездокументарной форме (п. 2,3 ст. 14 Закона об инвестиционных фондах, ст. 2, п. 2,3 ст. 20 Закона об ипотечных ценных бумагах).

Данные ценные бумаги свободно обращаются на рынке ценных бумаг (п. 5 ст. 14 Закона об инвестиционных фондах, п. 5 ст. 20 Закона об ипотечных ценных бумагах).

О вещных правах доверительного управляющего

Действующие федеральные законы однозначно указывают на возникновение у доверительного управляющего в большинстве случаев вещных прав на имущество, полученное в доверительное управление.

Во-первых, вещные права возникают в любом случае, если вещь передается лицу в фактическое владение и пользование без перехода права собственности. В качестве примеров можно привести положения ГК РФ, устанавливающие:

• а) возможность использования вещно-правовых способов защиты своих прав лицом, хотя и не являющимся собственником, но владеющим имуществом по основанию, предусмотренному договором (ст. 305 ГК РФ);
• б) возможность использования данных способов защиты залогодержателем при передаче ему предмета залога (ст. 347 ГК РФ);
• в) возникновение правомочий владения и пользования (правомочия, входящие в состав вещного права) у арендатора (ст. 606 ГК РФ) и т. д.

Во-вторых, правам доверительного управляющего присущи все три общих признака вещных прав:

1) вещные права могут принадлежать только лицам, не являющимся собственниками этого имущества (п. 2 ст. 216 ГК РФ).

Согласно п. 4 ст. 209 и п. 1 ст. 1012 ГК РФ передача имущества в доверительное управление не влечет перехода права собственности на него к доверительному управляющему;

2) для них характерно право следования, суть которого заключается в том, что переход права собственности на имущество к другому лицу не является основанием для прекращения иных вещных прав на это имущество (п. 3 ст. 216 ГК РФ).

Отчуждение учредителем имущества, переданного в доверительное управление, не является основанием для прекращения доверительного управления (п. 1 ст. 1024 ГК РФ);

3) как носящие абсолютный характер они защищаются от их нарушения любым лицом вещно-правовыми способами защиты (ст. 301−305 ГК РФ).

В ГК РФ со ссылкой на данные статьи прямо указано, что для защиты прав на имущество, находящееся в доверительном управлении, доверительный управляющий вправе требовать всякого устранения нарушения его прав (п. 3 ст. 1020 ГК РФ).

В-третьих, передача недвижимого имущества в доверительное управление подлежит государственной регистрации в том же порядке, что и переход права собственности на это имущество (п. 2 ст. 1017, п. 1 ст. 551 ГК РФ).

При этом в соответствии с Федеральным законом от 21 июля 1997 г. № 122-ФЗ «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним» государственной регистрации подлежат не только права собственности, но и другие вещные права на недвижимое имущество, а также ограничения (обременения) этих прав (п. 1 ст. 4).

При этом если доверительному управляющему предоставляется право распоряжения недвижимым имуществом (еще одно правомочие, входящее в состав вещного права), то это право должно быть зарегистрировано (ст. 30). С точки зрения прав собственности учредителя доверительного управления, передача недвижимого имущества в доверительное управление является обременением (ст. 1, п. 6 ст. 12).

Управляющие компании закрытых паевых инвестиционных фондов, в состав которых может быть передано и недвижимое имущество (п. 2 ст. 15 Федерального закона «Об инвестиционных фондах»), осуществляют регистрацию прав общей долевой собственности на это имущество владельцев инвестиционных паев в порядке, предусмотренном п. 4 ст. 24 Закона о государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним.

Подход о наличии у доверительного управляющего вещных прав соответствует как п. 2 ст. 1020 ГК РФ, согласно которому доверительный управляющий в отношении имущества, переданного в доверительное управление, осуществляет правомочия собственника, но в пределах, предусмотренных законом и договором доверительного управления имуществом, так и п. 1 ст. 216 ГК РФ, в соответствии с которым перечень вещных прав не является исчерпывающим.

Он также снимает вопрос, связанный с передачей в доверительное управление вещей, определенных родовыми признаками, которые являются потребляемыми. Доверительный управляющий распоряжается данными вещами так же как и носители права хозяйственного ведения, а потребляются они третьими лицами, с которыми он вступает в договорные отношения. У учредителя доверительного управления право собственности на них сохраняется.

Единственным исключением является передача в доверительное управление объектов, не являющихся вещами, по индивидуальному договору доверительного управления, когда происходит, как было указано выше, трансформация одних имущественных прав в другие.

Выдел имущества из имущества, переданного в доверительное управление и находящегося в общей долевой собственности.

Раздел имущества, составляющего паевой инвестиционный фонд, и выдел из него доли в натуре, кроме установленных законом случаев, не допускаются (абз. 2 п. 2 ст. 11 Закона об инвестиционных фондах). То же самое (за исключением оговорки) установлено в отношении имущества, составляющего ипотечное покрытие (абз. 1 п. 2 ст. 18 Закона об ипотечных ценных бумагах).

Обращение взыскания на долю в таком имуществе должно производиться путем обращения взыскания на удостоверяющие соответствующие права ценные бумаги, т. е. на инвестиционные паи и ипотечные сертификаты участия (п. 3 ст. 15 Закона об инвестиционных фондах, п. 3 ст. 22 Закона об ипотечных ценных бумагах).

Для видов доверительного управления, подчиняющихся по этому вопросу положениям ГК РФ, действуют правила, что выдел имущества производится через отказ учредителя управления от договора при условии выплаты доверительному управляющему обусловленного договором вознаграждения. При этом доверительный управляющий должен быть уведомлен об этом за три месяца, если договором не предусмотрен иной срок уведомления. Имущество, находящееся в доверительном управлении, в этом случае передается учредителю управления, если договором не предусмотрено иное (ст. 1024 ГК РФ).

Обращение взыскания по долгам учредителя управления на имущество, переданное им в доверительное управление, как уже отмечалось, не допускается, за исключением несостоятельности (банкротства) этого лица. При банкротстве учредителя управления доверительное управление этим имуществом прекращается и оно включается в конкурсную массу (п. 2 ст. 1018 ГК).

Данные правила также являются специальными, но уже по отношению к общим правилам о разделе имущества, находящегося в долевой собственности, и выделе из него доли, закрепленным в ст. 252 и 255 ГК РФ.

В качестве иного, договор доверительного управления может предусматривать, что учредителю управления возвращаются денежные средства, вырученные от реализации имущества, находящегося в доверительном управлении, или денежные средства, принадлежащие доверительному управляющему, с последующим возмещением выплаченных сумм за счет управляемого имущества.

Передача прав по договору доверительного управления

Передача прав учредителя доверительного управления другим лицам по договору доверительного управления паевым инвестиционным фондом или ипотечным покрытием осуществляется путем отчуждения соответственно инвестиционных паев и ипотечных сертификатов участия как ценных бумаг.

При этом следует учитывать, что, присоединяясь к договору доверительного управления паевым инвестиционным фондом, физическое или юридическое лицо тем самым отказываются от осуществления преимущественного права приобретения доли в праве собственности на имущество, составляющее паевой инвестиционный фонд, а соответствующее право прекращается (абз. 3 п. 2 ст. 11 Закона об инвестиционных фондах). Такие же правила установлены в отношении общей долевой собственности на имущество, составляющее ипотечное покрытие (абз. 2 п. 2 ст. 18 Закона об ипотечных ценных бумагах).

В отношении видов доверительного управления, по которым отсутствуют специальные положения, регулирующие этот вопрос, необходимо руководствоваться общими положениями ГК РФ.

При этом договор о передаче прав по договору доверительного управления имуществом в большинстве случаев будет носить смешанный характер.

В чистом виде договором на уступку прав требования он будет являться при передаче прав по индивидуальному договору доверительного управления, по которому в управление передавались только имущественные права.

В остальных случаях, т. е. при объединении имущества, переданного в доверительное управление, в имущественный комплекс или при использовании в качестве объектов доверительного управления вещей передается комплекс вещных и обязательственных прав. Соответственно в этом случае договор о передаче прав по договору доверительного управления имуществом будет одновременно являться основанием для перехода права собственности.

Также следует учитывать, что применительно к уступке прав требования нет оснований говорить о том, что между учредителем доверительного управления и доверительным управляющим либо между выгодоприобретателем и доверительным управляющим складываются лично — доверительные отношения и соответственно для такой уступки на основании п. 2 ст. 388 ГК РФ требуется согласие доверительного управляющего как должника. Это связано с тем, что до выражения намерения воспользоваться своими правами по договору доверительного управления выгодоприобретатель вообще не является стороной в правоотношении, а получает свой статус только в силу указания учредителя управления. Соответственно раз у доверительного управляющего могут возникнуть обязанности производить исполнение любому лицу, указанному тем, с кем он заключал договор (учредителем доверительного управления), то и личность самого учредителя не может иметь для него существенного значения.

Что касается передачи доли в общей собственности на имущественный комплекс, то при отсутствии специальных правил она должна осуществляться по правилам ст. 246 ГК РФ.

Однако основная проблема здесь заключается в том, что эти правила в некоторых случаях практически нереализуемы. В свою очередь, это предопределяет необходимость специального урегулирования данного вопроса применительно ко всем видам доверительного управления.

Так, при возмездном отчуждении прав по договору доверительного управления, связанного с объединением имущества учредителя доверительного управления с имуществом других лиц в единый имущественный комплекс (в частности, при создании общих фондов банковского управления), невозможно соблюсти правила о преимущественном праве покупки других собственников.

Вместе с тем следует учитывать, что несоблюдение данного правила не влечет ничтожность или оспоримость такой сделки. В соответствии с п. 3 ст. 250 ГК РФ при продаже доли с нарушением преимущественного права покупки любой другой участник долевой собственности имеет право в течение трех месяцев требовать в судебном порядке перевода на него прав и обязанностей покупателя, что также практически нереализуемо. О факте продажи доли другие участники не могут узнать, поскольку известить их обязан продавец доли, который, в свою очередь, их не знает, а, самое главное, для них этот факт юридически безразличен (он никак их интересы не затрагивает).

Кроме того, следует учитывать, что, поскольку в отношениях доверительного управления нет специальных правил возникновения прав выгодоприобретателя, они возникают по общему правилу, закрепленному в ст. 430 ГК РФ для договоров в пользу третьего лица, с момента выражения им намерения воспользоваться своими правами по договору доверительного управления. По мнению автора, в качестве такого выражения может рассматриваться уже само осуществление передачи прав по договору доверительного управления имуществом.

• [1] Пункт 5 Положения об особенностях и ограничениях совмещения брокерской, дилерской деятельности и деятельности по доверительному управлению ценными бумагами с операциями по централизованному клирингу, депозитарному и расчетному обслуживанию, утв. постановлением Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 20.01.1998 № 3 и Положением ЦБ РФ от 22.01.1998 № 16-П.